發(fā)布時間：2023-02-01 15:39:28
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的市場機(jī)制論文樣本，期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
〔論文摘要自馬克思勞動價值論誕生一百多年來，人類社會發(fā)生了翻天覆地的變化，但當(dāng)代經(jīng)濟(jì)生活并未超出勞動價值論涵蓋的范疇，反而為勞動價值論提供了更加廣闊的應(yīng)用空間。在當(dāng)代中國，馬克思勞動價值論不僅是進(jìn)一步完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的理論基拙，而且是大力發(fā)展科學(xué)技術(shù)的理論依據(jù);不僅為合理調(diào)整收入分配關(guān)系提供了重要指導(dǎo)，而且成為牢固樹立以人為本價值觀的思想源泉。
馬克思勞動價值論深刻闡釋了商品經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)和運行規(guī)律，賦予了活勞動在價值創(chuàng)造中的決定作用，并由此奠定了剩余價值論的理論基礎(chǔ)。馬克思勞動價值論在人類經(jīng)濟(jì)學(xué)說史上具有重要的理論價值和歷史地位，尤其是在當(dāng)代中國飛速發(fā)展的市場經(jīng)濟(jì)條件下，出現(xiàn)了許多不同于馬克思時代的新情況和新特點，因此，有必要結(jié)合現(xiàn)實問題，加強(qiáng)對馬克思勞動價值論重要價值與當(dāng)代意義的理解和認(rèn)識。
一、在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)條件下深化對馬克思勞動價值論的認(rèn)識
馬克思勞動價值論創(chuàng)立一百多年后，當(dāng)代世界經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和中國社會現(xiàn)實都發(fā)生了重大變化。如今，人類已經(jīng)進(jìn)人信息社會和知識經(jīng)濟(jì)時代，科學(xué)技術(shù)的提升特別是計算機(jī)的普及創(chuàng)造出新型的生產(chǎn)工具，使人類的生產(chǎn)方式、生活方式和思維方式發(fā)生了革命性變革，生產(chǎn)工具的發(fā)展使現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)呈現(xiàn)出全新的生產(chǎn)模式。
在這種新變化中，一個引人注目的現(xiàn)象是人力資本在經(jīng)濟(jì)增長中的作用超過了物質(zhì)資本，人的勞動形態(tài)由此而發(fā)生了三個方面的改變:一是隨著現(xiàn)代高新技術(shù)的發(fā)展，人類生產(chǎn)由以體力勞動為主轉(zhuǎn)變?yōu)橐阅X力勞動為主;二是管理勞動在規(guī)模和作用上都有了大幅度提高，這種對生產(chǎn)進(jìn)行科學(xué)組織與管理的勞動同樣是一種高級的腦力勞動;三是伴隨著現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)和社會分工的發(fā)展，以第三產(chǎn)業(yè)為主的服務(wù)勞動在社會生產(chǎn)中占據(jù)了越來越大的比重，并逐漸成為社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要推動力量。在社會產(chǎn)品中，活勞動所占的比重越來越低，物化勞動的比重卻逐漸增加。知識、信息、科技等日益成為獨立的生產(chǎn)要素，發(fā)揮著重要作用。總之，與馬克思創(chuàng)立勞動價值論的時代相比，現(xiàn)代勞動的內(nèi)涵與形態(tài)所出現(xiàn)的巨大變化引發(fā)了人們對勞動價值論的種種疑問，為此，只有對現(xiàn)代勞動形態(tài)下勞動創(chuàng)造價值的機(jī)理以及資本、管理、技術(shù)等生產(chǎn)要素與勞動創(chuàng)造價值的關(guān)系作出深人分析，才能從根本上消除人們對馬克思勞動價值論的誤解。
馬克思勞動價值論的核心思想是活勞動創(chuàng)造價值。在馬克思勞動價值論中，活勞動是指在生產(chǎn)過程中勞動者體力和腦力的支出，而物化勞動則是指包含在過去勞動中的各種各樣的生產(chǎn)資料。馬克思認(rèn)為，在價值形成的過程中，活勞動是創(chuàng)造價值的唯一源泉，其他生產(chǎn)要素不創(chuàng)造價值，作為生產(chǎn)要素的物化勞動只能依靠活的具體勞動轉(zhuǎn)移價值，其本身并不增加價值量。而且，這些物化勞動在轉(zhuǎn)移自身價值時，也需要通過具體勞動來實現(xiàn)。盡管在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下，科學(xué)技術(shù)的迅猛發(fā)展極大地提高了勞動生產(chǎn)率，優(yōu)化了資本的有機(jī)構(gòu)成，促使不變資本在產(chǎn)品中的比重大幅上升，但是，科學(xué)技術(shù)并不創(chuàng)造價值，先進(jìn)技術(shù)和先進(jìn)設(shè)備是人類活勞動的結(jié)果，而不是人類活勞動本身，因此，它自身并不能創(chuàng)造價值。在商品生產(chǎn)中，新技術(shù)和新知識進(jìn)入勞動過程，但不進(jìn)人價值形成和價值增值過程。也就是說，不是新技術(shù)、新知識本身在創(chuàng)造價值，而是掌握和運用了新技術(shù)、新知識的勞動者把人類的簡單勞動變成了復(fù)雜勞動，而復(fù)雜勞動是自乘的或倍加的簡單勞動，在相同的時間內(nèi)可以創(chuàng)造更多的價值?？傊瑒趧觿?chuàng)造價值的形態(tài)發(fā)生變化并不意味著勞動創(chuàng)造價值的本質(zhì)發(fā)生變化，因為勞動價值形態(tài)變化的根本原因是人勞動創(chuàng)造性的提高，而不是非勞動生產(chǎn)要素也開始創(chuàng)造價值。
在當(dāng)今社會，知識經(jīng)濟(jì)越發(fā)展，人在價值創(chuàng)造中的作用就越大，因為具有更高創(chuàng)造性的科技勞動必然能夠創(chuàng)造更高的價值。目前，世界各國及地區(qū)均日益加大了對各種高素質(zhì)人才引進(jìn)的力度，其原因就在于人才資源是第一資源，由此也印證了馬克思關(guān)于活勞動是價值創(chuàng)造的唯一源泉理論的科學(xué)性。
二、馬克思勞動價值論的當(dāng)代意義
馬克思勞動價值論誕生一百多年來，人類社會發(fā)生了翻天覆地的變化，但是，當(dāng)代的經(jīng)濟(jì)生活并未超出勞動價值論涵蓋的范疇，反而為勞動價值論提供了更加廣闊的應(yīng)用空間。勞動價值論在中國建設(shè)現(xiàn)代化國家和社會主義和諧社會的過程中，在以下四個方面顯示著其當(dāng)代意義:
(一)進(jìn)一步完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的理論基礎(chǔ)
馬克思在西方古典政治經(jīng)濟(jì)學(xué)勞動價值理論的基礎(chǔ)上，運用歷史唯物主義的思想方法，闡述了價值來源于勞動的科學(xué)理論。馬克思勞動價值論所揭示的商品生產(chǎn)、商品交換和市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀規(guī)律不僅適用于資本主義市場經(jīng)濟(jì)，而且適用于社會主義市場經(jīng)濟(jì)。勞動價值論所闡述的商品經(jīng)濟(jì)規(guī)律與規(guī)則為商品生產(chǎn)與經(jīng)營制定了行為準(zhǔn)則。商品生產(chǎn)存在的條件是社會分工和產(chǎn)品的私人勞動性，商品生產(chǎn)者要想獲得生存與發(fā)展，必須使生產(chǎn)商品的個別勞動時間低于社會必要勞動時間，這就要求生產(chǎn)者努力去改進(jìn)技術(shù)，逐漸縮短社會必要勞動時間，不斷提高勞動生產(chǎn)率，在增加產(chǎn)品數(shù)量的同時提高產(chǎn)品質(zhì)量。此外，勞動價值論還揭示了商品經(jīng)濟(jì)的根源，只要人類社會還存在著社會分工，存在著各個企業(yè)自身的利益，就一定存在著商品生產(chǎn)和商品交換，這使社會經(jīng)濟(jì)自然地發(fā)展成為一種商品經(jīng)濟(jì)。如果按照價值轉(zhuǎn)化為價格的理論，商品的價值要轉(zhuǎn)化為價格就必須依靠市場，即價值只有在商品流通的過程中才能實現(xiàn)。因此，在經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展過程中，努力建設(shè)有序的市場環(huán)境，對于企業(yè)的正常生產(chǎn)和運營以及商品經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展都是至關(guān)重要的。
馬克思勞動價值論要求各種商品生產(chǎn)和交換以價值量為基礎(chǔ)，遵循價值規(guī)律的客觀要求，充分發(fā)揮市場機(jī)制的作用。而一個有序的市場環(huán)境至少應(yīng)當(dāng)具備兩個必要條件:一是在商品交換中充分體現(xiàn)價值規(guī)律，嚴(yán)格實行等價交換的原則;二是要擁有比較完善的商品市場和要素市場，并建立比較完備的市場體系。因此，為了又好又快地發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)，我們必須在馬克思勞動價值論的指導(dǎo)下，嚴(yán)格依據(jù)市場經(jīng)濟(jì)的運行規(guī)律，在社會主義商品生產(chǎn)的實踐中進(jìn)一步完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制。
(二)大力發(fā)展科學(xué)技術(shù)的理論依據(jù)
馬克思指出，商品的價值量是由生產(chǎn)商品的社會必要勞動時間來決定的，與體現(xiàn)在商品中的勞動量成正比，與這一勞動的生產(chǎn)力成反比，而超額價值則與勞動生產(chǎn)力成正比。由于“生產(chǎn)力特別高的勞動起了自乘的勞動的作用，或者說，在同樣的時間內(nèi)，它所創(chuàng)造的價值比同樣社會平均勞動要多，因此，企業(yè)為了獲得更大的生產(chǎn)利潤，必然要不斷地改進(jìn)生產(chǎn)技術(shù)，加強(qiáng)勞動管理，提高生產(chǎn)效率，從而獲得超額的價值。所以，生產(chǎn)者在經(jīng)濟(jì)活動中會十分重視科學(xué)技術(shù)的巨大效用。
在馬克思勞動價值論中，盡管是以簡單勞動作為其研究商品價值的基本勞動形態(tài)，但馬克思對含有科學(xué)技術(shù)因素的復(fù)雜勞動也作出了深人研究和充分肯定。馬克思指出，科學(xué)技術(shù)是生產(chǎn)過程中的獨立要素，與生產(chǎn)力中的各個要素密切相關(guān)。同時，他在闡述商品價值量的決定因素時指出:“勞動生產(chǎn)力是由多種情況決定的，其中包括:工人的平均熟練程度，科學(xué)的發(fā)展水平和它在工藝上應(yīng)用的程度，生產(chǎn)過程的社會結(jié)合，生產(chǎn)資料的規(guī)模和效能，以及自然條件?？梢哉f，在決定勞動生產(chǎn)力的諸多因素中，許多都直接或間接地與科學(xué)技術(shù)相關(guān)。由于商品生產(chǎn)和市場經(jīng)濟(jì)是一種具有激烈市場競爭的經(jīng)營活動，面對各種各樣的生存與發(fā)展壓力，商品生產(chǎn)者必須在生產(chǎn)中積極追求科技進(jìn)步，提升產(chǎn)品的科技含量，采用先進(jìn)的科學(xué)技術(shù)武裝勞動者，以提高他們的勞動技能，同時努力改進(jìn)生產(chǎn)技術(shù)和經(jīng)營管理水平，大幅度提高勞動生產(chǎn)率?？傊殡S著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，復(fù)雜勞動在社會總勞動中所占的比例越來越大。如果在馬克思勞動價值論的指導(dǎo)下，大多數(shù)商品生產(chǎn)者在生產(chǎn)和社會活動中努力提高科技意識，就會帶動整個國家的科技進(jìn)步，并促進(jìn)全社會科技水平的提高和生產(chǎn)力的發(fā)展。
(三)合理調(diào)整收人分配關(guān)系的指導(dǎo)思想
根據(jù)馬克思的觀點，收人分配制度是由生產(chǎn)關(guān)系的性質(zhì)所決定的，而勞動價值論不是形成收人分配制度的直接依據(jù)。一些研究者以勞動價值論為理論支撐來探討收人分配問題，實際上是混淆了價值創(chuàng)造與價值分配的關(guān)系，但這并不意味著價值分配與價值生產(chǎn)沒有任何關(guān)系。按照馬克思勞動價值論的觀點，活勞動是創(chuàng)造價值的唯一源泉，盡管物化勞動是創(chuàng)造價值不可或缺的重要條件，但它們在勞動過程中只能轉(zhuǎn)移自身的價值，并不能直接形成新的價值。因此，在建立一定的收人分配制度時，應(yīng)當(dāng)充分尊重和維護(hù)創(chuàng)造價值的勞動者的權(quán)益，勞動者不僅應(yīng)當(dāng)通過勞動的付出來獲得必要的產(chǎn)品，而且還應(yīng)當(dāng)名正言順地參與其他產(chǎn)品利潤的分配。
當(dāng)前，隨著經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，勞動形態(tài)與價值的形成均發(fā)生了深刻變化，科技勞動、管理勞動、服務(wù)勞動早已超出了傳統(tǒng)意義上的體力勞動的范疇，在社會生產(chǎn)中占據(jù)了越來越大的比重，并逐漸成為經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的重要推動力量。在這種現(xiàn)實情況下，按勞分配依然是社會主義社會的基本分配原則，但是，按生產(chǎn)要素分配也成為市場經(jīng)濟(jì)條件下社會所公認(rèn)的分配原則，因此，在中國目前所實行的社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制中，必須把兩種分配制度有機(jī)結(jié)合起來。在社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下，制定與調(diào)整分配政策的重心應(yīng)當(dāng)始終放在尊重和維護(hù)勞動者的整體利益上。然而，某些地方政府為了調(diào)動生產(chǎn)要素所有者的投資積極性，過分傾向于按生產(chǎn)要素進(jìn)行分配，造成了勞動收人與非勞動收人的嚴(yán)重失調(diào)，擴(kuò)大了不同社會階層之間收人的差距，加劇了貧富分化。為此，必須堅持以馬克思勞動價值論為指導(dǎo)，深人分析和解決這些問題，讓人民群眾充分認(rèn)識到勞動在生產(chǎn)中的主導(dǎo)作用，親身體會到勞動是價值創(chuàng)造的唯一源泉，在實際分配中理順勞動收人與非勞動收人的關(guān)系，既貫徹以按勞分配為主的分配原則，又允許生產(chǎn)要素按貢獻(xiàn)大小來參與分配，適當(dāng)調(diào)整高薪階層的收人，積極擴(kuò)大中等階層的收人，大幅度提高低保階層的收入。這樣才能充分調(diào)動廣大勞動者的生產(chǎn)積極性，化解社會矛盾，協(xié)調(diào)各社會階層之間的關(guān)系，從而真正構(gòu)建社會主義和諧社會。
(四)牢固樹立以人為本價值觀的思想源泉
一、財政的本質(zhì)既然不同社會制度下市場經(jīng)濟(jì)的運行方式有相同之處，那么，從國家對市場經(jīng)濟(jì)的角度看，不同社會制度、不同國情、處于不同發(fā)展階段的國家的財政也是具有共性的。西方經(jīng)濟(jì)學(xué)中的財政是"publicfinance"，finance本身的含義有許多，可以譯為金融、財務(wù)、資金，公共的資金即為財政。只是為了與我國的財政作出區(qū)別，才將其譯為“公共財政”。所以公共財政和國家財政二者之間并沒有本質(zhì)的區(qū)別。至于社會主義財政支出以前以生產(chǎn)型為主，主要是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不同階段以及當(dāng)時的經(jīng)濟(jì)體制所決定的。而“publicfinance”作為一種現(xiàn)代財政學(xué)也是經(jīng)歷過不同經(jīng)濟(jì)階段的發(fā)展而形成的。在早期的資本主義經(jīng)濟(jì)中，財政支出占國民收入的比重是較小的，這與那時提倡國家采取自由放任政策是密切相關(guān)的。隨著資本主義基本矛盾的發(fā)展和激化，資本主義國家為了維持經(jīng)濟(jì)發(fā)展和克服日益頻繁的經(jīng)濟(jì)危機(jī)，同時為了防止社會動蕩愈演愈烈，才不得不設(shè)法提高廣大勞動人民的生活水平并提供基本的社會保障，由此而導(dǎo)致財政支出的日益膨脹。應(yīng)當(dāng)看到從生產(chǎn)型過渡到現(xiàn)代財政學(xué)是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然趨勢。這正符合19世紀(jì)德國經(jīng)濟(jì)學(xué)家阿道夫。瓦格納著名的“瓦格納法則”，即，隨著人均收入的提高，公共部門的相對規(guī)模也會提高。
西方經(jīng)濟(jì)學(xué)家將財政學(xué)視為一門關(guān)于公共部門的政治經(jīng)濟(jì)學(xué)，旨在描述和分析公共部門的經(jīng)濟(jì)活動。他們所說的“公共部門”，指的是與私人部門相區(qū)別的另一個經(jīng)濟(jì)部門。這里的“公共”，主要就是政府。這對于我們很有借鑒意義。將政府作為一個經(jīng)濟(jì)部門，有利于提高政府各項經(jīng)濟(jì)行為的效率，按照市場規(guī)則來規(guī)范政府，同時又加強(qiáng)了政府宏觀調(diào)控的能力，提高整個社會的福利水平。所以研究市場經(jīng)濟(jì)下規(guī)范的財政理論不必冠以中國兩個字，也無須加上社會主義的定語。因為財政是為國家服務(wù)的，而經(jīng)濟(jì)體制又制約著財政的存在形式，所以不論是任何國家、任何經(jīng)濟(jì)體制，它必然要經(jīng)歷市場經(jīng)濟(jì)下的財政這一經(jīng)濟(jì)發(fā)展不可逾越的階段。
二、財政存在的必要性1.從政治、經(jīng)濟(jì)的角度認(rèn)識財政存在的必要性財政的發(fā)展與政治經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是緊密聯(lián)系的。財政是國家憑借其政治權(quán)力參與國民收入的分配。只要國家還存在，財政就必然存在，即使說法可能會有改變，其含義仍然是相同的。政府掌握著一系列可使用的政策工具，財政是其中的一種，它具有其它政策工具如直接控制、管制、控制企業(yè)、貨幣和債務(wù)政策等無法比擬的優(yōu)勢。另外，財政作為一種對經(jīng)濟(jì)進(jìn)行宏觀調(diào)控的手段，必然要受到經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段的制約。所以財政一端與經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，一端與政治聯(lián)系。
2.市場經(jīng)濟(jì)下財政存在的必要性市場經(jīng)濟(jì)條件下市場對資源配置起主導(dǎo)作用。市場上的一切經(jīng)濟(jì)行為按照價格機(jī)制運作。完全競爭的市場機(jī)制可以通過供求雙方的自發(fā)調(diào)節(jié)，使資源配置達(dá)到最佳狀態(tài)，即所謂的“帕累托效率”。問題在于，完全競爭的市場機(jī)制畢竟只是一種理論上的狀態(tài)，在現(xiàn)實生活中完全競爭市場所需的必要條件不可能同時完全具備。而只要缺少一個條件，市場機(jī)制在實現(xiàn)資源配置的效率方面就有可能出現(xiàn)運轉(zhuǎn)失靈。導(dǎo)致市場運轉(zhuǎn)失靈的基本原因在于價格信號并非總是能充分地反映社會邊際效益和社會邊際成本。尤其是共用品的價格市場不能決定，所以只能由政府來為其定價。此外市場還存在著其它一些失靈情況。下面首先來看共用品理論。
（1）共用品理論共用品是市場機(jī)制發(fā)生失靈的一個重要領(lǐng)域。西方經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為經(jīng)濟(jì)分為私人部門和公共部門。私人部門提供的產(chǎn)品叫做私用品，公共部門提供的產(chǎn)品叫做共用品。共用品不限于物質(zhì)產(chǎn)品，更主要的是指各種公共服務(wù)，既包括無形資產(chǎn)也包括精神產(chǎn)品。由于私人部門只追求利益及大化，這些產(chǎn)品的公益性較強(qiáng)，所以私人部門一般情況下是無法提供的。
共用品理論對于市場經(jīng)濟(jì)下如何提高政府的效率有很重要的意義。它賦予政府提供的共用品以價格。使得等價交換的原則最終適用于共用品，將公共服務(wù)與個人納稅等價起來。使得有效利用資源這樣一個私人經(jīng)濟(jì)原則運用于共用品經(jīng)濟(jì)中。
（2）市場失靈的其它方面微觀經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的失靈一是外部效應(yīng)。即某些個人或廠商的經(jīng)濟(jì)行為影響了他人或廠商。卻沒有為之承擔(dān)應(yīng)有的成本費用或沒有獲得應(yīng)有的報酬。由于市場主要以追求私人利益最大化為目標(biāo)，所以對于帶來外部效應(yīng)的物品或勞務(wù)的供給不是過多就是不足。其原因在于私人邊際效益同社會邊際效益或成本是不一致的，所以政府應(yīng)當(dāng)對外部效應(yīng)進(jìn)行矯正。二是不完全競爭的存在。不完全競爭是指某些壟斷行業(yè)的存在阻礙著競爭。當(dāng)一個企業(yè)可以通過減少其所出售的物品的供給量，從而使的物品的出售價格高于該種物品的邊際生產(chǎn)成本時，就發(fā)生了所謂“壟斷”。壟斷者實現(xiàn)利潤最大化的辦法是將其產(chǎn)量確定在邊際效益等于其私人邊際成本的水平上。這會造成社會凈效益的損失。如果能通過政府部門的干預(yù)，強(qiáng)迫壟斷者增加產(chǎn)量，使價格降至同社會邊際成本相等的水平，便可因此獲得失去的那部分損失。所以政府有責(zé)任通過法律和經(jīng)濟(jì)手段保護(hù)有效競爭，排除壟斷對資源有效配置的扭曲。
宏觀經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的失靈市場機(jī)制在實現(xiàn)資源配置方面的失靈，不僅表現(xiàn)在微觀經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，宏觀經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域同樣存在著市場失靈的現(xiàn)象。從微觀上考察，資源配置的效率是可以運用帕累托效率準(zhǔn)則來評判的。但是，若將該準(zhǔn)則推廣到宏觀，則有些不夠用了。宏觀經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域資源配置效率即宏觀經(jīng)濟(jì)效率的評判，還需要借助于其它的指標(biāo)。這就是就業(yè)、物價水平和經(jīng)濟(jì)增長。而自發(fā)的市場機(jī)制并不能自行趨向于充分就業(yè)、物價穩(wěn)定和適度的經(jīng)濟(jì)增長。市場機(jī)制在實現(xiàn)宏觀經(jīng)濟(jì)水平方面的失靈主要表現(xiàn)在收入分配的不公和經(jīng)濟(jì)的波動與失衡。為此，唯有政府擔(dān)負(fù)起對宏觀經(jīng)濟(jì)的管理職能，經(jīng)濟(jì)才有可能獲得穩(wěn)定的增長。
三、市場經(jīng)濟(jì)下財政職能的界定根據(jù)上述分析可以得出在市場經(jīng)濟(jì)條件下首先應(yīng)以市場對經(jīng)濟(jì)的調(diào)節(jié)為主，以達(dá)到資源最充分有效的利用。在市場機(jī)制能夠完全解決好的領(lǐng)域，政府就沒必要再介入。只有當(dāng)市場發(fā)生失靈時政府才應(yīng)該介入其中，不過政府介入的最終目標(biāo)仍是為了維護(hù)或確保市場的正常運作，使經(jīng)濟(jì)中資源配置的效率達(dá)到最大化。而政府干預(yù)市場最有效的一種手段便是財政。那么財政的職能也應(yīng)該界定在市場機(jī)制失靈的范圍內(nèi)。財政的收支范圍是根據(jù)政府職能范圍而確定的。因此這里實質(zhì)上界定財政的職能就是確定政府職能范圍的大小。它可以分為以下三個方面：
第一、資源配置職能。也可以稱其為提供共用品的職能。因為財政的資源配置職能主要是體現(xiàn)在共用品的提供上。共用品非競爭性和非排他性的特征決定了它不能由私人部門通過市場提供。否則就會發(fā)生休謨早在1740年就指出過的所謂“公共的悲劇”。其次財政履行資源配置的職能是由
于外部效應(yīng)的存在。此外還有不完全競爭狀態(tài)的存在。當(dāng)發(fā)生這些情況時也有必要通過政府的財政手段對現(xiàn)有資源進(jìn)行合理配置，使其實現(xiàn)最大價值和最有效的利用。
會計組織的構(gòu)成是為了在會計工作中能夠更好地發(fā)揮其積極的作用，從而促進(jìn)企事業(yè)單位更好的發(fā)展，在會計管理過程中管理的對象主要是兩個方面，一方面是對人的管理，另一方面是對物的管理，但是在人和物共同構(gòu)成的主題當(dāng)中，人是最重要的一個要素，所以在會計管理工作中首先要做好的就是會計的組織管理，在管理的過程中，管理者應(yīng)該對這一系統(tǒng)當(dāng)中各個機(jī)構(gòu)和人事管理等方面做出相關(guān)規(guī)定和要求，如果會計工作中出現(xiàn)了一些比較難以解決的問題，要對其進(jìn)行及時準(zhǔn)確的判斷，同時還要對出現(xiàn)的問題進(jìn)行妥善解決，要不斷完善和加強(qiáng)組織機(jī)構(gòu)來使會計人員的分配和協(xié)調(diào)不斷完善，從而在一定程度上提高會計工作的質(zhì)量和效率。會計組織管理當(dāng)中最重要的一項任務(wù)就是對人事制度的優(yōu)化和發(fā)展，所以在組織管理的過程中要不斷加強(qiáng)工作的分工，提高整個組織運轉(zhuǎn)的靈活度，在各項工作的執(zhí)行中要責(zé)任到人，這樣才能更好地保證會計資源質(zhì)量的提升。
二、會計過程管理
會計過程管理通常就是指在能夠保證會計組織條件的前提下，為了能夠更好地實現(xiàn)會計工作的實際效果的一個重要的時間段，會計過程管理能夠有效提升會計信息資源的質(zhì)量，其重要作用主要包括以下幾個方面：首先，要根據(jù)會計工作環(huán)境的變化不斷進(jìn)行相關(guān)制度和工作方式的調(diào)整，這樣能夠有效提高會計工作的準(zhǔn)確性。其次，要不斷適應(yīng)復(fù)雜多變的市場環(huán)境，從而使會計工作能夠更好地對市場環(huán)境中的風(fēng)險做出反應(yīng)，防止發(fā)生更大的經(jīng)濟(jì)損失，同時還要不斷使其和社會各種資源有效協(xié)調(diào)。最后，要不斷發(fā)現(xiàn)會計管理活動中存在的不足，采用相應(yīng)的管理方法和手段來改進(jìn)，提高工作效率，從而促進(jìn)會計管理活動最終目標(biāo)的實現(xiàn)，以下筆者就會計管理活動中的主要內(nèi)容進(jìn)行簡要的分析和闡述。
（一）會計決策會計決策是為了能夠更好地實現(xiàn)會計工作的實際效果，要根據(jù)評價的標(biāo)準(zhǔn)對提出的問題和相應(yīng)的解決措施進(jìn)行有效的分析，并且在比較之后選擇最佳的處理方案進(jìn)行實施，會計決策是一個相對比較復(fù)雜的過程，在這一過程中期針對性非常強(qiáng)，還要充分考慮到實際情況對會計工作進(jìn)行有效管理，所以，在會計決策的過程中需要充分發(fā)揮集體的力量，同時還要求領(lǐng)導(dǎo)者必須要在決策的過程中充分發(fā)揮積極作用。
（二）會計計劃計劃是指針對一定對象即將開展的會計事項在時間和資源配置及使用方面所進(jìn)行的事先安排。計劃是會計工作安排不可或缺的重要環(huán)節(jié)，也是會計管理的一項重要內(nèi)容。計劃在會計管理中的作用主要體現(xiàn)在四個方面：一是為會計人員指明會計工作方向和協(xié)調(diào)工作中的各種關(guān)系,減少和避免內(nèi)耗；二是對會計環(huán)境變化作出預(yù)測判斷和分析，對不確定的問題作出應(yīng)對安排，有效降低會計風(fēng)險；三是對有效的會計資源作出必要調(diào)配和整合,避免和減少會計資源的浪費和重疊，更好地利用和使用有限的會計資源；四是有利于會計過程的控制，因為計劃是控制的先導(dǎo)，它為控制確定了會計目標(biāo)和實施的標(biāo)準(zhǔn)。
（三）會計領(lǐng)導(dǎo)會計領(lǐng)導(dǎo)在會計管理活動中主要體現(xiàn)在會計環(huán)境變化過程中極強(qiáng)的適應(yīng)能力，同時還能夠在會計管理活動中對復(fù)雜的會計問題進(jìn)行及時有效地處理，如果在管理的過程中，領(lǐng)導(dǎo)不能發(fā)揮積極作用，會計管理的質(zhì)量很難得到有效保障。
（四）會計激勵激勵包括激發(fā)與鼓勵、斥責(zé)與批評兩種含義。會計管理的激勵是指在一定的會計環(huán)境下,會計組織通過為會計崗位職責(zé)設(shè)置一定的職業(yè)規(guī)范和獎懲措施來引導(dǎo)、保持和激發(fā)會計人員工作的積極性,挖掘他們的潛在能力，以便更好地完成會計任務(wù),實現(xiàn)會計組織目標(biāo)的系統(tǒng)活動。激勵是建立在心理活動之上的人的行為,就會計管理激勵而言,它具有促進(jìn)性、融合性、過程性和適應(yīng)性等特點。會計管理激勵應(yīng)當(dāng)遵循物質(zhì)與精神激勵相結(jié)合、獎勵（正）與懲罰（負(fù)）激勵相結(jié)合、個性化與整體化激勵相結(jié)合、公平性與合理性激勵相結(jié)合、效率與效果性激勵相結(jié)合等原則。事業(yè)單位的內(nèi)外環(huán)境發(fā)生了根本變化,已經(jīng)從單純依靠財政資金,轉(zhuǎn)向多渠道籌集資金。它的服務(wù)對象、服務(wù)方法也必然要發(fā)生很大的變化,特別是原有資產(chǎn)、技術(shù)和人力的作用方面已不同于過去,因此,事業(yè)單位的會計管理也應(yīng)適應(yīng)更廣泛的市場經(jīng)濟(jì)需要,會計過程管理尤為重要,決策、計劃、領(lǐng)導(dǎo)、激勵和控制五個內(nèi)容都對會計工作提出較高要求。
（五）會計控制會計管理的控制是指對會計計劃實施跟蹤監(jiān)督，并隨時糾正會計實際工作偏差的過程。會計工作的過程之所以需要控制，是因為會計工作往往會由于會計組織內(nèi)部因素的變化（如人員變動、物質(zhì)條件的改變、相關(guān)部門配合的不到位等）和外部環(huán)境條件的變化（如社會、政治、自然等條件的變化,金融、稅收、財政等經(jīng)濟(jì)政策的變化）不可能完全按照原計劃的設(shè)想去實施，而只有通過會計控制才能及時發(fā)現(xiàn)和糾正會計計劃實施中的問題，并最終實現(xiàn)會計目標(biāo)，完成會計任務(wù)。
三、結(jié)語
隨著世界經(jīng)濟(jì)的一體化發(fā)展,我國現(xiàn)行市場經(jīng)濟(jì)體制的各種矛盾逐步顯現(xiàn)了出來：最主要的是政府擁有的資源過多，政府對經(jīng)濟(jì)活動的干預(yù)、審批過多，有些靠市場機(jī)制可以優(yōu)化資源配置的，政府卻進(jìn)行干預(yù)，由此造成經(jīng)濟(jì)運行效率相對低下；國有企業(yè)壟斷，擠壓民有經(jīng)濟(jì)發(fā)展；政府控制社會，阻礙公民社會發(fā)展，形成強(qiáng)政府——弱社會或大政府——小社會的勢態(tài)，離開放、自由、透明、公正的現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)境界相去甚遠(yuǎn)。
我國現(xiàn)在正處于產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型的重要時期，隨著勞動力的短缺和工資的持續(xù)提高，我們國家發(fā)展勞動密集型產(chǎn)業(yè)的優(yōu)勢已經(jīng)慢慢消失，中國經(jīng)濟(jì)逐步進(jìn)入了從二元經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段向新古典增長階段的轉(zhuǎn)變時期。在這個轉(zhuǎn)變的過程中，資本報酬遞減現(xiàn)象開始出現(xiàn)，繼續(xù)依靠大規(guī)模的政府主導(dǎo)型投資以保持經(jīng)濟(jì)增長速度的方式，不再具有可持續(xù)性。目前，政府主導(dǎo)的經(jīng)濟(jì)增長主要表現(xiàn)就是政府投資比重過高，相應(yīng)的，中小企業(yè)遇到進(jìn)入障礙以及其他發(fā)展條件的限制比如中小企業(yè)融資難等問題，而國有企業(yè)依靠政府的行政保護(hù)，往往擁有行業(yè)壟斷地位，這些企業(yè)效率相對低下卻因為行政保護(hù)而盈利，政府出于對產(chǎn)值、稅收、就業(yè)穩(wěn)定性和社會穩(wěn)定性的考慮，不愿意做出讓低效率的大型國有企業(yè)退出經(jīng)營的決策，這就會妨礙市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，因而難以具有高的資源配置效率。
二、對我國經(jīng)濟(jì)體制改革的建議和結(jié)論
中國十報告指出，“經(jīng)濟(jì)體制改革的核心問題是處理好政府和市場的關(guān)系，必須更加尊重市場規(guī)律，更好發(fā)揮政府作用，保證各種所有制經(jīng)濟(jì)依法平等使用生產(chǎn)要素、公平參與市場競爭、同等受到法律保護(hù)”。
1.充分發(fā)揮市場作用我們要完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制，最重要的，就是要更好的發(fā)揮市場在資源配置中的基礎(chǔ)性作用，使企業(yè)成為真正的市場主體；要尊重價值規(guī)律的作用，發(fā)揮市場機(jī)制調(diào)節(jié)資源配置的積極作用，讓企業(yè)根據(jù)市場信號自主地做出生產(chǎn)經(jīng)營決策。
2.轉(zhuǎn)變政府職能，減少直接干預(yù)政府要進(jìn)一步轉(zhuǎn)變職能，不再繼續(xù)充當(dāng)資源配置的主角，不去直接干預(yù)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動，實行政企分開，政資分開，撤銷一些以前主管企業(yè)的專業(yè)部門，放手發(fā)揮市場的作用，政府職能轉(zhuǎn)變?yōu)閺氖陆?jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)，市場監(jiān)管，社會管理和公共服務(wù)上來，也就是為企業(yè)的發(fā)展提供良好的發(fā)展環(huán)境上來。
3.建立適合的市場監(jiān)管體制適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的客觀要求建立適合我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的市場監(jiān)管體制。在建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)運行機(jī)制過程中，市場監(jiān)管部門首先要按照社會主義市場經(jīng)濟(jì)的客觀要求，切實轉(zhuǎn)變監(jiān)督管理的指導(dǎo)思想，要從過去的直接監(jiān)管思路轉(zhuǎn)變?yōu)楸O(jiān)管社會主義統(tǒng)一、開放、競爭、有序的大市場體系的思路上來，轉(zhuǎn)移到積極促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的思想上來，把是否有利于促進(jìn)生產(chǎn)力的發(fā)展作為衡量市場監(jiān)管工作的標(biāo)準(zhǔn)，積極推進(jìn)市場監(jiān)管體制的深層次改革。
關(guān)鍵詞：古銅鏡市場價值鑒別真?zhèn)?/p>
上古的鏡，就是大盆的意思，它的名字叫監(jiān)?！墩f文》中說：“監(jiān)可取水于明月，因見其可以照行，故用以為鏡?！痹谌酰O(jiān)都是用瓦制成的，所以古代的監(jiān)字是沒有金字旁的。到商代初年的時候，開始鑄造銅鑒，后來鑒字也有了金字偏旁。商周時期，雖然有銅鑒，但是瓦鑒依然通行。到秦朝時期，才開始鑄造銅鏡，因為鏡的適用優(yōu)于鑒的方面很多，所以到秦以后，再不用水作鑒了。秦漢以后，鏡的使用更加廣泛，鏡的制作也更加精良。它的質(zhì)料包括金、銀、銅、鐵等，以銅最為多，也有鍍金銀的、背面包金銀的、鑲嵌金銀絲的。隋唐以來，還有帶柄的、四方的，各種花紋應(yīng)有盡有。直到明代末期，開始有以玻璃為鏡子的。清代乾隆以后，玻璃開始大興于民間。直至民國初年，少數(shù)邊遠(yuǎn)地區(qū)還有以銅為鏡子的。
一、古銅鏡的市場價值
從銅鏡自身的價值和最近拍賣行情來看，銅鏡已逐漸成為新的收藏與投資熱點，主要原因在于：
第一，銅鏡在考古學(xué)研究中，具有重要價值。它是我國古代墓葬中常見的隨葬品。由于各個歷史時期的銅鏡有著各自特征，它又成為古代墓葬中斷代標(biāo)準(zhǔn)器之一。銅鏡上的紀(jì)年銘和不同時代風(fēng)格特征，是判斷出土器物的重要借鑒和依據(jù)。通過對銅鏡形制、花紋和銘文的研究，可以了解各個時代的鑄造技術(shù)、工藝美術(shù)、工官制度、商業(yè)關(guān)系、思想意識以及與國外的文化交往等。由于鏡背面積小，紋飾所選用的題材更具有代表性和典型性，為我們認(rèn)識和研究古代社會提供了可靠的實物資料。
第二，銅鏡既是照面飾容的日常用具，又是精美的工藝品。它鑄造精良、形態(tài)美觀、圖紋華麗、銘文豐富，是我國古代文化藝術(shù)遺產(chǎn)的珍品，可能成為新的有投資價值的收藏品。銅鏡在歷史上一直是宮廷、貴族享用的高檔消費品，在早期使用上還有一定的級別限制，因此，銅鏡的制造量少，保存流傳于世的就更少，這也是造成銅鏡專題收藏者極少的原因之一。最近嘉德這次銅鏡大規(guī)模整體參拍的成功，為銅鏡收藏奠定了堅實的基礎(chǔ)。
第三，銅鏡收藏有望形成新的熱點。目前，藝術(shù)品收藏與投資仍處在一個相對活躍的發(fā)展階段，中國近現(xiàn)代繪畫作品、明清瓷器仍是投資熱點，但像歷代銅鏡這類個性化的藏品也正在呈現(xiàn)出受市場追捧的積極態(tài)勢，有望形成新的收藏與投資熱點。
第四，銅鏡投資上沖空間較大。從藝術(shù)品收藏與投資的一般規(guī)律來看，一類藏品初次參拍時形成的成交價格都存在著行情上沖的較大空間，今天的“冷門”很有可能是將來的“熱門”，雖然有不少銅鏡都在數(shù)萬元落槌，但并不意味著升值空間不存在了。客觀上分析，銅鏡的成交價格還要經(jīng)過收藏界的一個認(rèn)知或承認(rèn)的階段，這也是新門類的藝術(shù)品步入投資領(lǐng)域必須經(jīng)過的階段，估計一兩年時間這些藏品的成交價就成了價格底線，形成行情穩(wěn)步上沖的堅實基礎(chǔ)。
二、古銅鏡的鑒別
銅鏡收藏也存在著許多問題。目前銅鏡市場的價格不太統(tǒng)一，各地區(qū)價格差異較大，收藏銅鏡時，一定要多觀察、多比較，以爭取合理的價格。在銅鏡專業(yè)知識方面，由于有關(guān)的資料不是很多，在認(rèn)識上會給收藏者帶來一定的不便，而且備受投資者關(guān)注的漢唐鏡贗品較多，幾乎可以以假亂真。在收藏銅鏡時一定要注意，真品漢唐鏡花紋精美清晰，黑漆古或水銀沁層光潔度好且很難拭去。贗品則是采用真品翻模鑄造而成，其花紋模糊，黑漆古或水銀沁層色死且易脫落；真品漢唐銅鏡敲擊聲音比較低沉、圓潤；而贗品的聲音比較清脆，甚是悅耳。玩過古錢幣的人會更容易識別古銅鏡。收集銅鏡應(yīng)該從收集標(biāo)本開始，對銅色、銅質(zhì)、花紋、銘文作綜合分析、潛心體會，慢慢地積累專業(yè)知識，享受銅鏡收藏的樂趣。
由于不同的時代鑄造的銅鏡都有各自的時代特征，因此收藏者要辨別銅鏡的真?zhèn)?，首先還是應(yīng)該從銅鏡的形制、紋飾、表現(xiàn)的內(nèi)容等方面對古銅鏡進(jìn)行充分的了解。在此基礎(chǔ)上，收藏者還可以通過聽聲和看形這兩種方法來辨別銅鏡的真?zhèn)?。聽聲就是敲擊銅鏡，通過銅鏡發(fā)出來的聲音來辨別真?zhèn)巍Ｓ捎谛吕香~鏡在制作時銅、錫、鉛等原料配制的比例不同，因此它們發(fā)出的聲音也不一樣。一般來說，老銅鏡的聲音普遍比較沉悶、圓潤，新仿銅鏡的聲音，往往比較清脆，有時甚至刺耳。除了從聲音上辨別外，看形也是鑒定銅鏡真?zhèn)蔚囊粋€小竅門，看形就是研究銅鏡的形狀，從形狀上對銅鏡的真?zhèn)芜M(jìn)行辨別。一般來說，小一點的銅鏡可以看到比較平緩的弧度，超過20厘米的鏡子鏡面基本上成為平面，看不出明顯的弧度起伏。而偽鏡的弧度與鏡子的大小普遍不成比例，大銅鏡弧度很大，小銅鏡弧度收縮不自然，在鏡子邊緣往往形成棱角。所以，偽鏡照出的人和景物，一般不會清晰，甚至有時會出現(xiàn)變形的情況。
首先，應(yīng)該從銅鏡的性質(zhì)、紋飾、表現(xiàn)內(nèi)容等方面，對各時代的銅鏡進(jìn)行充分的了解。銅鏡以銀背為上品，鉛背次之，青綠又次之。如果鉛背埋土年代久遠(yuǎn)，變?yōu)榧兒?，謂之黑漆背，此價尤其高，但這種顏色也較易偽作。新仿的銅鏡和老的銅鏡在聲音上是有很大區(qū)別的。由于材料結(jié)構(gòu)不同，老的銅鏡普遍聲音比較低沉、圓潤，而新仿的銅鏡聲音比較清脆，甚至刺耳。:
全面提高農(nóng)村市場主體的素質(zhì)，使農(nóng)產(chǎn)品的國際市場競爭力顯著提高。建立和完善農(nóng)村市場運行機(jī)制，應(yīng)從深化改革和依法治“市”兩個方面：在深化改革方面，通過深化農(nóng)產(chǎn)品價格體制改革和大力推進(jìn)農(nóng)產(chǎn)品流通體制改革，盡快建立健全農(nóng)產(chǎn)品價格形成機(jī)制、農(nóng)產(chǎn)品成本控制機(jī)制、市場供求機(jī)制、市場競爭機(jī)制和利益分配機(jī)制。在依法治“市”方面，進(jìn)一步完善市場交易規(guī)則，建立一套與社會主義市場經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的法律法規(guī)，健全農(nóng)業(yè)行政執(zhí)法體系，創(chuàng)造和維護(hù)良好的市場秩序和市場環(huán)境。調(diào)整財政信貸分配格局，加大農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展扶持力度程傳興強(qiáng)調(diào)，農(nóng)業(yè)是弱質(zhì)產(chǎn)業(yè)，客觀上需要支持。在全面建設(shè)小康社會新形勢下，農(nóng)業(yè)發(fā)展迫切需要國家加大財政投資力度。
二、加強(qiáng)經(jīng)營體制改革，培育農(nóng)村市場主體
1.引導(dǎo)農(nóng)戶適應(yīng)市場
改革開放以來，隨著農(nóng)村市場經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)范圍的擴(kuò)大，農(nóng)戶參與市場的程度也在提高，但總體上還是不能適應(yīng)市場的發(fā)展。主要是由于長期在計劃經(jīng)濟(jì)體制下生產(chǎn)生活，習(xí)慣了國家的行政管理，缺乏自主決策的經(jīng)驗和能力。而且由于自身文化素質(zhì)不高，在掌握市場信息方面存在一定的難度，運用農(nóng)業(yè)科技也受到限制對外招商引主體。農(nóng)業(yè)投入問題是長期困擾農(nóng)業(yè)發(fā)展的“瓶頸”。可以通過很多方式來培育農(nóng)村市場主體，啟動境外資本、工商資本、民間資本進(jìn)入農(nóng)業(yè)領(lǐng)域是招商引資的主要任務(wù)。
2.組建公司興主體
主要是發(fā)展公司制農(nóng)業(yè)，按照現(xiàn)代公司制度的要求，配置農(nóng)業(yè)生產(chǎn)要素，培植一批加工型、流通型、生產(chǎn)型和復(fù)合型的農(nóng)業(yè)企業(yè)。
3.鼓勵干部轉(zhuǎn)化為主體
根據(jù)上級有關(guān)政策，鼓勵機(jī)關(guān)干部、科技人員離崗創(chuàng)業(yè)，興辦和領(lǐng)辦農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)實體。
三、加強(qiáng)市場環(huán)境建設(shè)，健全農(nóng)村市場體系
1.發(fā)展成熟的生產(chǎn)要素市場
勞動力是市場經(jīng)濟(jì)的主體，我們應(yīng)改革過去那種不合理的城鄉(xiāng)二元戶籍制度，允許勞動力自由流動，鼓勵富余勞動力從事非農(nóng)產(chǎn)業(yè)。加快小城鎮(zhèn)建設(shè)，吸納農(nóng)村的剩余勞動力。同時，還要加強(qiáng)農(nóng)村勞動力的科學(xué)文化知識培養(yǎng)，提高他們的素質(zhì)，以增強(qiáng)他們在市場經(jīng)濟(jì)中的競爭能力。資金是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展不可或缺的資源，農(nóng)村市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展緩慢很大一部分在于資金不足。因此，我們應(yīng)著力解決農(nóng)村的資金問題。我們的政府應(yīng)轉(zhuǎn)變職能，加快農(nóng)村行政管理體制的改革，改善和加強(qiáng)宏觀調(diào)控。
2.政府應(yīng)加強(qiáng)對各種政策法規(guī)的調(diào)控
根據(jù)我國的實際情況，在立法空白區(qū)制定相應(yīng)的促進(jìn)農(nóng)村市場經(jīng)濟(jì)改革的政策法規(guī)，按照規(guī)范化、制度化、法制化的要求去貫徹執(zhí)行，規(guī)范市場主體的行為。我國城市戶口與農(nóng)村戶口所承載的權(quán)益是不一致的，這種城鄉(xiāng)不統(tǒng)一的戶籍制度不符合市場經(jīng)濟(jì)公平競爭的原則。因此，必須按照國際慣例，建立城鄉(xiāng)統(tǒng)一的以身份證管理為核心的人口流動制度，使戶籍登記能夠準(zhǔn)確反映公民的居住和職業(yè)狀況。由于“二元結(jié)構(gòu)”的限制，我國的“流動人口”已經(jīng)達(dá)到2億，流動人口已經(jīng)從城市體系中占較少比例的群體成為具有舉足輕重意義的重要組成部分，與城市的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系、社會聯(lián)系日益密切化。同時，由于流動人口成為城市體系的邊緣人，他們在城市中遭到的一系列社會排斥已經(jīng)嚴(yán)重影響到了社會公平和建設(shè)和諧社會，不利于城鄉(xiāng)統(tǒng)籌發(fā)展。因此，隨著城鄉(xiāng)遷移和人口流動發(fā)展到一個新的歷史階段，戶籍制度引起越來越多的爭議，迫切需要推進(jìn)城鄉(xiāng)戶籍體制和相應(yīng)的公共福利體制改革。
3.福利保障和教育制度
我國醫(yī)療、養(yǎng)老、住房、勞動保護(hù)等福利保障待遇基本上只施惠于市民。城鄉(xiāng)不統(tǒng)一的福利保障和教育制度阻礙了城市對農(nóng)村人口和勞動力的吸收。因此，要通過建立城鄉(xiāng)統(tǒng)一的教育和醫(yī)療衛(wèi)生制度，消除在城鄉(xiāng)分割制度下農(nóng)村勞動力在獲得教育、技能培訓(xùn)、健康與營養(yǎng)等人力資本投資方面與城市勞動力存在的巨大差別。
四、興辦村辦企業(yè)是實現(xiàn)農(nóng)村發(fā)展的有效方式
農(nóng)村的發(fā)展需要解決的首要問題是經(jīng)濟(jì)問題。而如何搞好農(nóng)村經(jīng)濟(jì)？最有效、最快速的方法是興辦村辦企業(yè)，通過集資或引資等渠道在每個村莊內(nèi)搞一個或兩個這樣的集體企業(yè)。這樣的企業(yè)有很多好處，如，吸納本村的勞動力。本來，在農(nóng)村地區(qū)有許多農(nóng)民到城市里打工，而現(xiàn)在不用出本村就可解決就業(yè)問題。由于企業(yè)有一部分賺的是城市的錢，這樣資金因素便可以流通到農(nóng)村來，進(jìn)而加快實現(xiàn)村辦企業(yè)的原始積累，加快了資本的流通速率。資本的生命在于流通，農(nóng)民掙了錢而后又以各種方式用于消費，這實際上是提高了農(nóng)民的經(jīng)濟(jì)支配能力。
因此，加強(qiáng)和深化農(nóng)村市場經(jīng)濟(jì)體制改革，是新農(nóng)村經(jīng)濟(jì)建設(shè)的基本途徑。要建立和完善農(nóng)村市場經(jīng)濟(jì)體制和運行機(jī)制，加強(qiáng)經(jīng)營體制改革，培育農(nóng)村市場主體，加強(qiáng)市場環(huán)境建設(shè)，健全農(nóng)村市場體系，完善農(nóng)村商品流通網(wǎng)絡(luò)，加快建設(shè)農(nóng)產(chǎn)品現(xiàn)代流通體系規(guī)范農(nóng)村市場秩序，加強(qiáng)農(nóng)村市場信用體系建設(shè)，在上述方面進(jìn)行改革，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。
[關(guān)鍵詞]國際航空貨運，代位追償，承運人責(zé)任，平行訴訟，境外追償
一、案情簡介
2003年1月”日，中興通訊股份有限公司(下稱托運人或被保險人)通過北京康捷空貨運有限公司(下稱康捷空)深圳分公司和美國華盛頓國際速遞公司(ExpeditorsInternationalofWssldngton，Inc.下稱華盛頓速遞)，承運一批通訊設(shè)備，自深圳經(jīng)香港運抵澳門，然后由華盛頓速遞代表托運人租賃一架IL—763414型飛機(jī)，將貨物從澳門空運至東帝汶的包考(Baucau，EastTimor)?？到菘丈钲诠竞灠l(fā)了航空運單，運單抬頭為歐亞航空貨物運輸公司(Eum-AsiaAviationAirCargoTrasportation，下稱歐亞航空)，另外托運人與美國華盛頓速遞簽訂了一份貨物運輸租賃協(xié)議。
2003年1月31日，東帝汶當(dāng)?shù)貢r間16時承運飛機(jī)在包考市附近撞山墜毀，機(jī)上六名人員全部遇難，上述承運的貨物全部毀損。該批貨物在中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司深圳市分公司(下稱保險公司)處投保了貨物運輸保險，保險公司聘請香港一家公估公司對貨物損失進(jìn)行了公估，并于2003年12月16日向被保險人支付了保險賠款135.3萬美元，被保險人向保險公司出具了權(quán)益轉(zhuǎn)讓書。保險公司向康捷空及其深圳分公司和華盛頓速遞要求賠償貨物損失，均遭到拒絕。
2004年10月20日，保險公司在廣東省深圳市羅湖區(qū)人民法院對康捷空及其深圳分公司提起代位求償權(quán)訴訟，要求二被告賠償原告貨運損失612140美元。2005年1月28日，保險公司委托美國律師在美國紐約南部地區(qū)聯(lián)邦法院，以被保險人及本公司名義對華盛頓速遞提訟，要求被告賠償貨物損失135.3萬美元及利息。由于被告提出管轄權(quán)異議，國內(nèi)法院直到2005年5月9日才進(jìn)行第一次開庭，7月26日進(jìn)行第二次開庭，對案件實體問題進(jìn)行審理。美國法院于2005年3月10日進(jìn)行初步審理。
二、訴辨雙方的觀點和案件處理結(jié)果
保險公司在國內(nèi)案件中訴稱，被保險人按被告要求填寫了空運貨物托運書，被告以自己的名義簽發(fā)了航空貨運單，因此被告是承運人。根據(jù)《華沙公約》規(guī)定的承運人責(zé)任限制，按照每公斤20美元計算，被告應(yīng)賠償612140美元。保險公司在開庭前提交了《投標(biāo)邀請書》、《投標(biāo)書》、《商務(wù)報價單》、運費發(fā)票，以證明康捷空深圳分公司是貨物承運人。被告康捷空深圳分公司在第一次開庭時辯稱：首先，保險公司已經(jīng)在美國就同一事實提訟，為防止原告不當(dāng)?shù)美?，國?nèi)訴訟應(yīng)中止審理；其次，康捷空是貨運人而不是貨物承運人，不應(yīng)承擔(dān)貨損賠償責(zé)任；再次，康捷空與華盛頓速遞屬于同一集團(tuán)。在第二次開庭時，康捷空提交了澳大利亞交通安全部對本次事故所作的《空難事故報告》(《AirSafetyOccurrenceReport》)，認(rèn)為本次事故是機(jī)組人員嚴(yán)重過失造成的，依據(jù)《華沙公約》規(guī)定，承運人可以完全免責(zé)。
保險公司在美國案件申訴稱，被告未能按照其與被保險人簽訂的包租協(xié)議的規(guī)定，將貨物運送至目的地，原告享有《華沙公約》和有關(guān)修訂文件規(guī)定的以及判例法確定的有關(guān)權(quán)利和救濟(jì)，被告應(yīng)賠償全部損失。被告華盛頓國際速遞辨稱：根據(jù)“不方便法院原則”和28U.S.C.§2406規(guī)定，應(yīng)駁回本案訴訟；中國法院已經(jīng)先受理了一個當(dāng)事人和案件事實都相同的案件，美國法院應(yīng)該駁回原告提起的訴訟，或?qū)讣扑椭烈粋€更合適、更方便的法院審理；根據(jù)相關(guān)國際公約，被告享有責(zé)任限制權(quán)利。美國法院法官認(rèn)為，雖然兩起案件的被告不同，但是涉及同樣的證據(jù)，從提高司法效率角度看，應(yīng)放在一起審理，因此要求原告限期將國內(nèi)被告追加為美國案件的當(dāng)事人或更正訴訟請求。
在國內(nèi)案件開庭以后，兩個案件的被告都主動提出和解，經(jīng)過多輪磋商，2005年8月初最終達(dá)成和解協(xié)議：由美國被告賠償保險公司43萬美元，保險公司撤銷美國和國內(nèi)的兩個訴訟。
三、本案評析
本案是一起典型的國際貨物運輸保險代位求償案件，保險公司采取了少見的跨國平行訴訟的追償策略，取得了較為理想的效果。中美兩國分屬不同法系，兩國法院對于案件程序和實體問題所采取的處理方式非常值得探究。
(一)跨國迫償?shù)脑V訟策略
本案保險公司之所以能在不到一年的時間內(nèi)成功拿到賠款，與其采取的追償及訴訟策略密不可分，主要體現(xiàn)在以下兩點：
1.積極調(diào)查取證，鎖定承運人身份
國際航空貨物運輸中承運及關(guān)系較為復(fù)雜，保險公司在行使代位求償權(quán)時，首先必須分清誰是承運人。本案牽涉貨物運輸?shù)墓灿腥夜荆嚎到菘帐窃谥袊本┳缘墓荆钲诜止臼撬姆种C(jī)構(gòu)，是航空運單的簽發(fā)人，它們主張自己是人；華盛頓速遞是在美國紐約注冊的公司，從被保險人提供的貨物運輸租賃協(xié)議來看，該公司代表被保險人租賃飛機(jī)安排貨物運輸，但是協(xié)議沒有該公司簽章，航空運單表面上與其不存在直接聯(lián)系，該公司也主張自己是貨運人；歐亞航空是在老撾注冊的一家單機(jī)公司，事故發(fā)生后其償付能力可能成為問題，且老撾的法律和司法制度不太為外國人所熟悉，追償工作無從下手。由于不能拿出有力的證據(jù)證明承運人身份，保險公司初期的非訴追償工作處處碰壁，一度陷入困境。在重新與被保險人反復(fù)溝通以后，保險公司終于成功地搜集到《投標(biāo)邀請書》、《投標(biāo)書》、《商務(wù)報價單》、運費發(fā)票等證據(jù)，基本上可以證明康捷空深圳分公司就是貨物承運人。保險公司決定首先在國內(nèi)提訟，將追償重點放在康捷空身上。在訴訟時效快要屆滿的最后幾天內(nèi)，保險公司又在美國對華盛頓速遞提訟。
2.正確選擇訴訟策略，規(guī)避漫長而又復(fù)雜的跨國訴訟程序
跨國訴訟追償必須考慮到送達(dá)和判決執(zhí)行問題，否則很可能陷入一場前途渺茫的馬拉松式的訴訟。按照1965年生效的《海牙送達(dá)公約》，向外國被告送達(dá)的程序相當(dāng)復(fù)雜，很多案件經(jīng)過多年還沒完成初次送達(dá)程序。判決以后，境外執(zhí)行在目前的國際司法協(xié)助環(huán)境下也是一個幾乎難以解決的難題。本案的訴訟策略有幾種選擇：第一種是以康捷空、華盛頓速遞和歐亞航空為共同被告，在國內(nèi)或美國和第三國提訟，優(yōu)點是可以將相關(guān)當(dāng)事人一網(wǎng)打盡，不會遺漏真正的責(zé)任人，勝訴把握較大；缺點是無法逾越涉外送達(dá)和執(zhí)行障礙，很難在短時間內(nèi)對被告形成訴訟壓力。第二種選擇是單獨或同時就單一被告在被告所在國提起國內(nèi)訴訟，優(yōu)點是國內(nèi)訴訟程序簡單、時間短、訴訟結(jié)果可預(yù)測性強(qiáng)；缺點是一事多訴浪費訴訟成本，并有可能形成平行訴訟，而一事一訴又會錯過訴訟時效，放跑真正的責(zé)任人。在綜合平衡各方面因素后，保險公司決定采取第二種方式，確立以國內(nèi)訴訟為主、境外訴訟為輔、以訴促和的追償方案。事實證明該方案是非常成功的，境內(nèi)外法院都在較短的時間內(nèi)進(jìn)行了多次開庭，使得案件事實得以水落石出，責(zé)任人無處遁形，最終促成和解。
(二)國際航空運輸承運人責(zé)任歸責(zé)原則和責(zé)任限制
由于對國際航空運輸承運人責(zé)任制度的理解以及掌握的證據(jù)不同，保險公司在國內(nèi)外兩個訴訟中提出的賠償金額相差巨大，而國內(nèi)外兩個被告的抗辯主張和舉證策略也是大相徑庭，由此可以看出，了解和掌握國際航空運輸承運人責(zé)任制度的相關(guān)法律規(guī)定和國際公約對追償工作就顯得尤為重要。隨著航空科學(xué)技術(shù)水平以及承運人防范航空風(fēng)險能力的不斷提高，承運人責(zé)任制度經(jīng)歷了歸責(zé)原則從寬到嚴(yán)、責(zé)任限額從低到高的發(fā)展歷程。現(xiàn)行國際航空運輸承運人責(zé)任制度是通過1929年制定的《華沙公約》及其后多次修訂所形成的華沙體系確立的，1999年在華沙公約體系的基礎(chǔ)上制定了《蒙特利爾公約》，該公約于2003年11月4日生效。我國于1975年加入《華沙公約》及《海牙議定書》，《蒙特利爾公約》于2005年7月31日對我國生效。
承運人責(zé)任歸責(zé)原則從最初的過錯責(zé)任逐步過渡到嚴(yán)格責(zé)任，最終發(fā)展到雙梯度歸責(zé)原則?！度A沙公約》及《海牙議定書》確定的是推定過錯歸責(zé)原則，即除非承運人能夠證明存在法定的免責(zé)事由，否則，它就必須承擔(dān)賠償責(zé)任。1929年《華沙公約》第17條規(guī)定：“因發(fā)生在航空運輸期間的事故，造成托運的行李或者貨物毀滅、遺失或損壞的，承運人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任”。第20條和第21條規(guī)定，承運人如能證明存在下列三種情況，則可以不承擔(dān)責(zé)任：一、承運人或其受雇人為了避免損失的發(fā)生，已經(jīng)采取一切必要措施，或者不可能采取此種措施的；--、損失的發(fā)生是由于領(lǐng)航上、航空器的操作上或?qū)Ш缴系倪^失；三、損失是由于受害人的過錯造成或促成的。1955年《海牙議定書》刪除了第20條關(guān)于航行過失免責(zé)的規(guī)定?！睹商乩麪柟s》實行嚴(yán)格責(zé)任制度，該公約第18條第1項規(guī)定：“對于因貨物毀滅、遺失或損壞而產(chǎn)生的損失，只要造成損失的事件是在航空運輸期間發(fā)生的，承運人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任”，《華沙公約》及海牙議定書規(guī)定的法定免責(zé)事由在《蒙特利爾公約》不復(fù)存在。對于旅客運輸，《蒙特利爾公約》實行雙梯度歸責(zé)原則，即10萬美元以下實行嚴(yán)格責(zé)任、10萬美元以上實行過錯責(zé)任。
承運人責(zé)任限額在旅客運輸方面變化最大，從最初的1萬美元、2萬美元，到7.5萬美元，再到10萬美元，最終到雙梯度無限額。貨物運輸責(zé)任限額則一直變化不大，《華沙公約》規(guī)定承運人對于貨物的賠償責(zé)任以每公斤250法郎(約20美元)為限，《蒙特利爾公約》規(guī)定以每公斤17特別提款權(quán)(約22.5美元)為限。雖然措詞稍有不同，但是《華沙公約》及《海牙議定書》和《蒙特利爾公約》均規(guī)定：如果損失是由于承運人、受雇人或人故意或明知可能造成損失而輕率的作為或不作為，承運人不得享受責(zé)任限制。如果托運人向承運人聲明貨物價值并加繳附加費，承運人必須按照聲明的價值或承運人可以證明的貨物實際價值賠償，也不能享受責(zé)任限制。
我國和美國都是《華沙公約》及海牙議定書的會員國，本案航空事故發(fā)生時《蒙特利爾公約》還沒有生效，我國也尚未批準(zhǔn)加入該公約，航空貨運單約定適用《華沙公約》及承運人責(zé)任限制。保險公司在提起國內(nèi)訴訟時，是按照《華沙公約》規(guī)定的責(zé)任限制計算訴訟請求金額的。在提起美國訴訟時，保險公司根據(jù)最新掌握的《空難事故報告》，認(rèn)為機(jī)組人員存在重大過失，承運人不能享受責(zé)任限制，于是按照全部損失和保險賠償金提出索賠金額。華盛頓速遞主張享有責(zé)任限制權(quán)利，而康捷空在國內(nèi)訴訟中援引《空難事故報告》進(jìn)行了免責(zé)抗辯，該公司沒有注意到海牙議定書已經(jīng)刪除了《華沙公約》關(guān)于航行過失免責(zé)的條款，其錯誤的抗辯主張和舉證不當(dāng)反而為保險公司打破承運人責(zé)任限制，進(jìn)一步追加訴訟請求提供了依據(jù)。當(dāng)然，如果原告要成功打破責(zé)任限制，還需在證明機(jī)組人員的航行過失構(gòu)成“明知可能造成損失而輕率的作為或不作為”方面作進(jìn)一步努力。
(三)中外保險代位求償訴訟程序比較
通過上述案件國內(nèi)外訴訟比較，我們發(fā)現(xiàn)案件的兩個原告身份并不相同，在國內(nèi)訴訟中保險公司作為原告，而在美國訴訟中被保險人和保險公司作為共同原告，并且被保險人作為第一原告。名義的不同體現(xiàn)出英美法和大陸法兩大法系對于保險代求償權(quán)認(rèn)識上的差異。
在英美法系國家，保險代位求償權(quán)作為一項衡平法原則而被廣為接受，他們認(rèn)為被保險人是權(quán)利人，只不過為了防止被保險人不當(dāng)?shù)美偷谌税装酌庳?zé)等衡平因素，才適用代位原則。在英國法下，保險人在對全損或部分損失作出賠償后取得代位權(quán)，但保險人僅有權(quán)以被保險人的名義，代位權(quán)并不使保險人產(chǎn)生獨立以自己的名義或提訟程序的權(quán)利。當(dāng)然，被保險人必須允許保險人以他的名義，否則，法院可以判決強(qiáng)制他允許。美國作為英美法系的重要一員，其保險代位原則承襲英國法，但自《1873年司法法》以后，保險人可以以自己的名義，把被保險人列為共同原告。美國法院的這一做法并不為國內(nèi)業(yè)界所熟悉。
在大陸法系國家，保險代位求償被普遍認(rèn)為是一種法定的債權(quán)轉(zhuǎn)讓，在保險人支付保險賠償金之時，向第三人請求賠償?shù)臋?quán)利就自動轉(zhuǎn)讓給保險人，保險人作為權(quán)利人當(dāng)然地可以以自己的名義提訟。至于保險人取得代位權(quán)益后，還能不能以被保險人的名義，國內(nèi)理論界存在爭議。筆者認(rèn)為，被保險人在獲得保險賠款時就已經(jīng)喪失了向第三人的求償權(quán)，皮之不存、毛將焉附，因此以被保險人的名義沒有法理依據(jù)，在實務(wù)中，借用他人名義訴訟也存在諸多掣肘因素及不便之處。
我國立法和司法實踐中都支持保險人以自己的名義提訟，禁止以被保險人名義進(jìn)行訴訟。如《海事訴訟特別程序法》以及最高人民法院關(guān)于適用該法的若干問題意見都規(guī)定：保險人只能以自己的名義，以他人名義的，法院不予受理或駁回；如果被保險人已經(jīng)提訟，保險人在取得代位權(quán)后可以向法院申請變更當(dāng)事人；保險賠償只能彌補(bǔ)被保險人部分損失的，保險人和被保險人可以作為共同原告提訟。在非海上保險代位求償案件中，地方各級法院對于上述規(guī)定的大部分做法都予以采納，唯獨對于被保險人先的情況下保險人申請變更當(dāng)事人的做法不予支持，他們一般都要求被保險人撤訴或駁回，由保險人另行提訟。這種做法有百害而無一利，既浪費國家訴訟資源，又增加當(dāng)事人訴訟成本，還有可能耽擱訴訟時效，因此，筆者強(qiáng)烈建議在非海上保險代位求償案件中采納海事訴訟的先進(jìn)立法經(jīng)驗，準(zhǔn)許保險人直接申請變更當(dāng)事人。
(四)平行訴訟
國內(nèi)外兩個被告的抗辯理由都包含平行訴訟，平行訴訟問題也是中美兩國法院要繼續(xù)推進(jìn)訴訟程序都必須首先解決的問題。平行訴訟，是指相同當(dāng)事人就同一爭議基于相同事實以及相同目的在兩個以上的國家或地區(qū)進(jìn)行訴訟的現(xiàn)象。實踐中有兩種具體形態(tài)：一種是相同原告在不同國家對相同被告提訟的，另一種是兩方訴訟當(dāng)事人在不同訴訟中互為原、被告。在國內(nèi)民事訴訟中，各國為了節(jié)約訴訟資源、防止濫訴和矛盾判決，都禁止重復(fù)訴訟。在國際民事訴訟中，由于涉及國家司法，國家之間民事管轄權(quán)的積極沖突難以調(diào)和，國際社會也缺乏關(guān)于國際民事訴訟管轄權(quán)的普遍性法律制度，平行訴訟的現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生。但是由于平行訴訟助長當(dāng)事人挑選法院，影響國際民商事交往和國際經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，多數(shù)國家都對國際平行訴訟采取限制措施，主要有兩種處理方法：英美國家的比較衡量法和德國、瑞士等國家的判決預(yù)期法。
判決預(yù)期法遵循先訴法院優(yōu)先原則，如果外國法院受理在先，并且其判決將來有可能得到本國法院承認(rèn)與執(zhí)行，本國法院就應(yīng)中止對案件的審理。比較衡量法主張由法院綜合分析案件的各種情況，衡量本國法院或外國法院哪一個是更合適的法院，然后對不合適的法院的管轄權(quán)進(jìn)行限制。具體包括“不方便法院”原則、“未決訴訟”原則和“禁訴命令”三種方式?！安环奖惴ㄔ骸痹瓌t是指本國法院從訴因、當(dāng)事人、證據(jù)及法院等方面判斷，如果審理案件極不方便，由具有管轄權(quán)的外國法院審理更為合適時，就拒絕行使管轄權(quán)?！拔礇Q訴訟”原則是指為支持外國訴訟而主動中止本國法院訴訟的程序性方法。“禁訴命令”是指法院命令禁止本國屬人管轄的一方當(dāng)事人參加外國訴訟。1999年海牙國際私法會議起草的《民商事管轄權(quán)及外國判決公約》(下稱《海牙公約》)兼采兩大法系國家的做法，以先受訴法院管轄為主，輔以判決承認(rèn)預(yù)期理論，同時以協(xié)議管轄和專屬管轄以及不方便法院原則作為例外。
紐約南區(qū)聯(lián)邦法院法官在審理本案的過程中表達(dá)了不支持平行訴訟的觀點，從案件的具體情況來分析，美國法官援引“不方便法院”原則拒絕管轄的可能性較大，一是因為本案運輸行為、事故發(fā)生地、證據(jù)等均不在美國，與美國的唯一聯(lián)系是被告是在美國注冊的公司；二是從美國的司法實踐看，存在對外國原告歧視的現(xiàn)象，他們認(rèn)為本國原告作為納稅人，有享受本國的司法救濟(jì)權(quán)利，法院一般不得以不方便法院為由拒絕管轄，但是對于外國原告則不存在此優(yōu)先權(quán)。當(dāng)然也不排除法官適用“未決訴訟”原則先中止美國訴訟的可能性。
我國屬于對國際平行訴訟不加限制的少數(shù)國家之列，根據(jù)最高法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第306條規(guī)定，“中華人民共和國法院和外國法院都有管轄權(quán)的案件，一方當(dāng)事人向外國法院，而另一方當(dāng)事人向中華人民共和國法院的，人民法院可予受理。判決后，外國法院申請或當(dāng)事人請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行外國法院對于本案作出的判決、裁定，不予允許。但雙方共同參加或簽訂的國際條約另有規(guī)定的除外。”從上述規(guī)定中可以看出，我國法院奉行“本國法院優(yōu)先”原則，國內(nèi)訴訟不受國外訴訟的影響，外國判決國內(nèi)不予承認(rèn)和執(zhí)行。因此，羅湖區(qū)法院法官并沒有理會被告中止訴訟的申請，而是徑自推進(jìn)訴訟程序，法院判決指日可待。應(yīng)該說，國內(nèi)法院對于平行訴訟的態(tài)度給被告施加了極大的壓力。但是我們也應(yīng)該看到，我國對國際平行訴訟不加任何限制的做法不符合國際潮流，沒有考慮到國際禮讓和協(xié)調(diào)，一味地拒絕承認(rèn)外國司法管轄權(quán)和外國判決，必然會引致外國法院的對等報復(fù)，影響中國的對外經(jīng)濟(jì)合作和交往，因此，很有必要借鑒《海牙公約》的規(guī)定修改和補(bǔ)充我國民事訴訟立法。
就本案的具體情況來看，與一般的平行訴訟稍有不同。雖然國內(nèi)外訴訟是基于同一次貨運損失，但是兩個訴訟的被告不同、合同依據(jù)不同、訴訟標(biāo)的金額也有差距。與平行訴訟追求有利的法院判決或增加被告負(fù)擔(dān)不同，本案原告雙重訴訟的根本原因是在訴訟時效內(nèi)不能夠確信承運人身份及其執(zhí)行能力。這種情況下即使發(fā)生在同一個國家，法律也不禁止分別對兩個被告提訟，唯一可能采取的處理方式就是合并審理，或先中止一個訴訟，待另案審結(jié)以后再恢復(fù)。由于兩個被告都主張自己不是承運人，同時判決兩個被告承擔(dān)責(zé)任的可能性不大，即使出現(xiàn)這樣的判決，也可以通過執(zhí)行的程序避免原告重復(fù)受償。按照《海牙公約》的規(guī)定，中國法院作為先訴法院和方便法院，其管轄權(quán)沒有任何問題。問題關(guān)鍵在于美國法院的態(tài)度：如果駁回，則原告在美國訴訟的目的將落空；如果中止訴訟，待中國法院判決以后再根據(jù)判決結(jié)果決定是否恢復(fù)訴訟，剛好暗合原告以美國訴訟作為國內(nèi)訴訟不作保障的打算。根據(jù)上述相關(guān)限制平行訴訟的理論和美國的司法實踐來看，中止訴訟是一個比較切合實際和合理的選擇，畢竟拒絕管轄不是目的，防止矛盾判決才是問題的實質(zhì)。
一社會市場經(jīng)濟(jì)以及社會市場經(jīng)濟(jì)法律制度的基本含義
根據(jù)德國"經(jīng)濟(jì)奇跡之父"艾茵哈特的設(shè)想，社會市場經(jīng)濟(jì)就是把市場競爭自由原則和社會利益均衡原則相結(jié)合，把個人進(jìn)取心與社會進(jìn)步相結(jié)合，以社會大眾福利制為目的的市場經(jīng)濟(jì)體制〔1〕。因取得社會進(jìn)步和貫徹福利制是國家的任務(wù)，所以國家必須建立對經(jīng)濟(jì)生活的宏觀調(diào)控機(jī)制。因此社會市場經(jīng)濟(jì)的特征可以概括為三點：一是市場經(jīng)濟(jì)，二是國家宏觀調(diào)控機(jī)制、三是大眾福利制。社會市場經(jīng)濟(jì)是第二次世界大戰(zhàn)之后在德國取得執(zhí)政地位的基督教民主聯(lián)盟和基督教社會聯(lián)盟提出的執(zhí)政綱領(lǐng)，在他們戰(zhàn)后長期的執(zhí)政中這一綱領(lǐng)得到了充分的實施，在社會市場經(jīng)濟(jì)作為基本國策規(guī)定入憲法之后，也得到了曾經(jīng)一度執(zhí)政的社會人的遵守。
所謂市場經(jīng)濟(jì)，就是以商品生產(chǎn)與交換為目的，以自由競爭為手段的經(jīng)濟(jì)體制。德國歷屆政府和學(xué)術(shù)界的一致看法是，市場經(jīng)濟(jì)是和計劃經(jīng)濟(jì)相對立的一種經(jīng)濟(jì)體制，根據(jù)西方社會多年發(fā)展的經(jīng)驗，因為市場經(jīng)濟(jì)能夠保障個人自由并發(fā)揮個人積極性創(chuàng)造性，故只有它才能提供國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的自覺的和永久的動力，而計劃經(jīng)濟(jì)則不能做到這一點。因此德國實行的是全面的私有制基礎(chǔ)上的市場經(jīng)濟(jì)體制。其實戰(zhàn)后德國也有實施計劃經(jīng)濟(jì)的機(jī)會，1949年聯(lián)邦德國成立時參與競選的社會就是把計劃經(jīng)濟(jì)作為他們的競選綱領(lǐng)的。但是隨著社民黨人這次競選失敗，計劃經(jīng)濟(jì)的主張在德國似乎永遠(yuǎn)失去了支持者，而社會市場經(jīng)濟(jì)成為憲法規(guī)定的國策。
所謂國家宏觀調(diào)控機(jī)制，指的是國家利用各種經(jīng)濟(jì)手段對國民經(jīng)濟(jì)進(jìn)行積極干預(yù)的各種制度的整體，這是相對于資本主義發(fā)展初期的自由放任式經(jīng)濟(jì)體制提出的。德國人認(rèn)為，自由放任式市場經(jīng)濟(jì)并不能保證國民經(jīng)濟(jì)的順利發(fā)展，正如1929-1933年的國際性經(jīng)濟(jì)危機(jī)證明的那樣。為協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，平衡社會利益分配，緩和階級沖突，國家必須采取積極的干預(yù)措施。這是實行國家宏觀調(diào)控機(jī)制的目的之一。實行國家宏觀調(diào)控機(jī)制的目的之二，是防止不正當(dāng)競爭和限制競爭（壟斷），使企業(yè)始終處于競爭的狀態(tài)之中，使國民經(jīng)濟(jì)始終具有發(fā)展的動力。國家宏觀調(diào)控機(jī)制，是社會市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)特征。在市場經(jīng)濟(jì)運轉(zhuǎn)正常的情況下，國家把經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一切決定權(quán)放手給企業(yè)和民間，但是一經(jīng)顯示國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展有異常情形，國家則立即施行多種干預(yù)手段，對市場進(jìn)行調(diào)整，使其歸于正常。德國人對此的概括是："平時國家不問不管，緊時國家多方出面"。
所謂大眾福利制，就是使德國公民享受全面的社會保障的制度。按德國基本法的規(guī)定，福利制是德國建立的四大原則之一，也是實行社會市場經(jīng)濟(jì)的目的之一。所謂社會市場經(jīng)濟(jì)中的"社會"一詞，在德語中本來就有大眾福利的意思。追求利潤當(dāng)然是市場經(jīng)濟(jì)的動力，但是國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的目的卻是為社會公眾造福。因此在德國，有關(guān)國計民生的農(nóng)業(yè)、交通、郵電等行業(yè)長期以來并不完全服從于市場經(jīng)濟(jì)規(guī)則，也就是說這些行業(yè)并未全部進(jìn)入競爭機(jī)制，因為它們不能完全著眼于利潤。在這些部門曾經(jīng)保留著很大的國營經(jīng)濟(jì)成分（但是從1995年1月1日起德國鐵路、航空公司、和郵政電訊實行了私有化改造，即按照私營公司的形式進(jìn)行了重新組合，現(xiàn)在的德國國營企業(yè)僅僅只有魯爾區(qū)的幾個煤礦）。另外德國還對社會的高收入階層實行累進(jìn)稅制，并以國家財政支持對雇員的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)等實行全面的保險，并對職業(yè)教育、兒童教育、低收入房租、貧困者的社會救濟(jì)等方面進(jìn)行補(bǔ)貼。
德國社會市場經(jīng)濟(jì)的法律制度，就是德國為保證市場經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)發(fā)展、給國家提供宏觀調(diào)控的手段、實現(xiàn)福利制國家目的而建立的法律制度的總和。這些法律有，為商品生產(chǎn)和流通提供基本規(guī)則的民法和商法，為國家調(diào)控提供手段的競爭法，反不正當(dāng)競爭法和穩(wěn)定法等，保護(hù)勞動者的勞動法，實現(xiàn)福利制的社會立法等。這些法律構(gòu)成一個相互協(xié)調(diào)的整體。德國社會市場經(jīng)濟(jì)是一種完全法律化的經(jīng)濟(jì)體制。它的運轉(zhuǎn)機(jī)制是完全建立在法律的基礎(chǔ)之上的。"法治原則"也是現(xiàn)代德國基本法規(guī)定的立國四大基本原則之一。該國現(xiàn)行有效的調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律大約3600多個，最大的法律如民法有2385條，小的有幾十條，它們基本上覆蓋了的經(jīng)濟(jì)活動的各個方面。完善的法制提供了社會經(jīng)濟(jì)所需要的穩(wěn)定政治環(huán)境。
二提供市場經(jīng)濟(jì)基本規(guī)則的法律--德國民法和商法
提供市場經(jīng)濟(jì)的基本規(guī)則的法律，亦即規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)的參加者及其行為的法律，在德國是民法和商法，這是毫無疑義的。民商法在市場經(jīng)濟(jì)中的作用，是規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)參加者身份，賦予市場經(jīng)濟(jì)參加者用于商品生產(chǎn)和商品交換所需要的基本的權(quán)利、提供商品交換基本的法律規(guī)則。民商法把商品生產(chǎn)者與商品交換者的基本需要，按照平等、自由、公正、公開、誠實信用、個人利益與公共利益協(xié)調(diào)一致等原則，規(guī)定為民事權(quán)利主體、物權(quán)、債權(quán)、公司、票據(jù)、保險等具體的制度，保障市場經(jīng)濟(jì)按照這些法律制度健康正常地運轉(zhuǎn)。民法和商法所提供的規(guī)則，是社會市場經(jīng)濟(jì)中最重要的規(guī)則，這在德國是不言而喻的，但在我國有關(guān)的探討中，對此似乎缺乏足夠的認(rèn)識〔2〕。
（一）德國民法
民法是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系法律規(guī)范的總和，其法律規(guī)范涉及到全社會的每一個自然人和法人，大到涉及國計民生的財產(chǎn)支配關(guān)系和流通關(guān)系，小到個人、家庭與鄰里之間的關(guān)系，都是民法的調(diào)整范圍。所以它是市場經(jīng)濟(jì)社會最基本的法律，其重要性只有憲法可以相比。德國現(xiàn)行民法是1886年頒布、1900年生效的《德國民法典》。明年該法典誕生就已經(jīng)整整100年了。100年來，德國社會與經(jīng)濟(jì)狀況已經(jīng)發(fā)生了巨大的變化，但是德意志聯(lián)邦共和國1949成立時制定的《德國基本法》即德國憲法承認(rèn)《德國民法典》仍然有效。當(dāng)然該法典也曾經(jīng)過不少的修改，但其基本結(jié)構(gòu)和內(nèi)容沒有大的改變。德國法律明確規(guī)定，任何企業(yè)的開辦者和經(jīng)營者都必須有學(xué)習(xí)過《德國民法典》的經(jīng)歷，每個大學(xué)生，無論是自然科學(xué)、人文科學(xué)、社會科學(xué)的，都必須有《德國民法典》的學(xué)分。一部法典能有如此之長如此之大的生命力，其主要的原因有：
（1）體系宏大，覆蓋面廣。民法因調(diào)整范圍廣泛，在一般國家也都是體系最寵大的法律?！兜聡穹ǖ洹烽_始制定時，正是分裂數(shù)百年的德國剛剛統(tǒng)一之時，立法者也想利用該法典把長期分裂割據(jù)而混亂不一的德國社會統(tǒng)一起來〔3〕，這就更加擴(kuò)大了民法典的規(guī)模。因此，該法典在立法時基本上把當(dāng)時能夠設(shè)想到的市民社會的民事法律關(guān)系統(tǒng)統(tǒng)都規(guī)定進(jìn)去了。這就使得整個德國社會都建立在該法典之上，使得《德國民法典》實際上成了規(guī)范整個德國社會的最基本的社會關(guān)系的法典，也使得后來想廢止該法典的人常常自嘆乏力（比如希特勒就曾想廢止該法典〔4〕）。同時也由于立法的這種背景和德國人一貫辦事細(xì)致認(rèn)真的傳統(tǒng)，該法典的條文達(dá)到2385條，成為當(dāng)今世界最宏大的一部現(xiàn)行法典。
（2）采納科學(xué)，多有創(chuàng)新。《德國民法典》制定時，立法者盡量采納了當(dāng)時法律科學(xué)研究的成果，使得這部法典非常富有創(chuàng)新性。這一點比較突出的如：在立法模式的設(shè)置上，它放棄了在當(dāng)時影響極大的1804年頒布的《法國民法典》把民法規(guī)范規(guī)定為"人"、"財產(chǎn)及對于所有權(quán)的各種變更"、"取得財產(chǎn)的各種方法"三篇結(jié)構(gòu)，而根據(jù)本國法學(xué)家的研究成果，把民法典的內(nèi)容劃分為"總則"、"債務(wù)關(guān)系法"、"物權(quán)法"、"親屬法"、"繼承法"這五編式的結(jié)構(gòu)，這樣，民法的全部內(nèi)容安排得清晰合理，人們從各編的題目就可以看出他們的相互區(qū)別和相互聯(lián)系。又如"權(quán)利能力"、"行為能力"、"法人"、"物權(quán)"等法律概念和制度，關(guān)于"有限所有權(quán)"理論、"權(quán)利濫用禁止"理論等，也是《德國民法典》吸收法學(xué)家的研究成果并在法典中首創(chuàng)使用的，目前這些概念及制度的科學(xué)性得到了全世界的承認(rèn)并已經(jīng)得到普遍使用。
（3）結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，技術(shù)性強(qiáng)?！兜聡穹ǖ洹烦浞煮w現(xiàn)了德意志民族慣于抽象思維和講究專業(yè)化、技術(shù)化的特點。《德國民法典》中大量地應(yīng)用了"事實的抽象-概括式表達(dá)"、"一般性條款"、"共同性規(guī)定（提取公因式）"等法學(xué)邏輯手段和技術(shù)，使得《德國民法典》的層次分明，而且結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)。為了節(jié)省文字和篇幅，該法典中還大量地使用了"援用"技術(shù)，很多條文直接引用其他條文的事實規(guī)定或者法律效力。在立法語言上，《德國民法典》的一個顯著特點是盡量使用法律規(guī)范語言而不是一般民眾的生活語言，這就使得法典條文的含義盡量地精確無誤。在《德國民法典》制定時，曾有人就它的立法技術(shù)和語言進(jìn)行了尖銳的批評，指責(zé)它過于專業(yè)化，疏遠(yuǎn)民眾，是"教授的法律"。不過正因為此，該法典才做到了"法律計算機(jī)"〔5〕般的精確，給法官執(zhí)法提供準(zhǔn)確的應(yīng)用規(guī)則，并限制了法官的任意性，從而使法律得到準(zhǔn)確的貫徹，而大眾化的立法技術(shù)和立法語言是做不到準(zhǔn)確執(zhí)法的。
（4）立足長遠(yuǎn)，講究質(zhì)量?！兜聡穹ǖ洹吠瑫r還體現(xiàn)了德意志民族認(rèn)真、精確的特點。該法典從1873年起草，到1896頒布，先后三易其稿，共計24年方才制成。在整個法典之中，至今人們還很難發(fā)現(xiàn)冗言贅語，也很難發(fā)現(xiàn)沒有實用意義的條文，一些被后來實踐證明過時的或缺損的內(nèi)容，立法者也都進(jìn)行了廢止和補(bǔ)充。舉世公認(rèn)的是，《德國民法典》不愧為講究立法質(zhì)量的楷模。
當(dāng)然，時代的發(fā)展是無止境的，任何法典，即使它制定時再完善，也得要不斷地進(jìn)行修改。截止到1994年11月5日，《德國民法典》已經(jīng)進(jìn)行了122次修改，涉及的條文約500余條〔6〕。其中廢止的條文主要是封建色彩濃厚的家庭與婚姻制度方面的內(nèi)容，增加的條文主要是禁止權(quán)利濫用、男女平權(quán)、侵權(quán)責(zé)任。消費者保護(hù)等方面的內(nèi)容?？偟膩碚f，隨著時代的發(fā)展，民法的內(nèi)容必須不斷增加。德國立法者也認(rèn)識到，試圖用一部法典來概括和規(guī)范全部社會生活是不可能的。當(dāng)增加個別條文無濟(jì)于事時，立法者干脆重新制定一部新法，作為《德國民法典》附從法。目前這些附從法有《地上權(quán)條例》、《住宅所有權(quán)法》、《通用交易條件法定規(guī)則法》、《婚姻法》、《消費者信用法》等。
（二）德國商法
商法是規(guī)定以營業(yè)為目的的人（包括法人）和行為的法律規(guī)范的總和。顧名思義，商法就是專門規(guī)定有關(guān)商品生產(chǎn)和商品交換的人（包括法人）和事實的法律。從法律邏輯上來說，商人是民事主體的特別形式，商行為是民事行為的特別形式，所以商法是民法的特別法，民法是商法的一般法。在法律適用規(guī)則上，應(yīng)優(yōu)先適用商法，在商法無特別規(guī)定時，可以適用民法。1897年生效的《德國商法典》，對它和《德國民法典》之間的關(guān)系就是這樣規(guī)定的。
《德國商法典》和《德國民法典》是同時制定也是同時生效的，以后在德意志聯(lián)邦共和國成立時又同時得到《德國基本法》的承認(rèn)。德國在民法典之外另外制定商法典的原因，是商人和商事行為雖然具有民事主體和民事行為的一般性質(zhì)，但是在市場經(jīng)濟(jì)運行中他們表現(xiàn)更多的是其獨特性，即具有以營業(yè)性商品生產(chǎn)和商品交換為目的，即以商業(yè)性盈利為目的的特點〔7〕。而且商行為比一般民事行為運轉(zhuǎn)更快，因而其風(fēng)險更大，所以它有更高的安全性要求。為社會公益和社會經(jīng)濟(jì)生活安全而言，必須有國家立法對商人和商行為制定明確的規(guī)范?！兜聡谭ǖ洹钒ㄋ木幑?05條，第一編：商人，內(nèi)容有商人，商業(yè)注冊，商號，商業(yè)帳簿，商業(yè)代表等規(guī)定，第二編：商事公司及匿名合伙，是關(guān)于無限公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司的規(guī)定。第三編，商行為，內(nèi)容有商行為的一般規(guī)定、買賣、批發(fā)、運輸、倉庫、運送等。第四編是海商法的規(guī)定。
《德國商法典》并沒有規(guī)定商法的全部內(nèi)容。以后德國又單獨制定了《票據(jù)法》、《保險法》、《支票法》、《銀行法》等商事法律。由于商業(yè)的迅猛發(fā)展，商法典的內(nèi)容的更新和變化要必民法典更快更大。比較突出的有：1937年有關(guān)股份的法律從商法典中抽出，制定為單獨的《股份法》；1986年通過《資產(chǎn)負(fù)債表規(guī)則法》用100多個條文使商法典第三編得到更新：1989年又根據(jù)歐共體法制定了新的商業(yè)法。
三給國家提供宏觀調(diào)控手段的法律制度
由于對自由放任式市場經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)危機(jī)的深刻認(rèn)識，德國才改行國家宏觀調(diào)控式市場經(jīng)濟(jì)，其目的一是為了均衡社會經(jīng)濟(jì)利益，二是為了防止因為壟斷而導(dǎo)致限制甚至扼殺競爭的現(xiàn)象，防止不正當(dāng)競爭行為。也就是說，國家不再把社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展只當(dāng)作私人事務(wù)，而要以社會的最高公共仲裁人的身份積極地干預(yù)社會經(jīng)濟(jì)生活。如果說民商法提供給市場經(jīng)濟(jì)參加者合法的身份和必要的權(quán)利，那么國家的積極的干預(yù)則是要給市場經(jīng)濟(jì)提供和諧發(fā)展的秩序，保證它能順利發(fā)展。
在法治國家的原則下，國家的宏觀調(diào)控的范圍和方式必須嚴(yán)格依照法律的規(guī)定。德國在這一方面制定的法律主要有：
（一）關(guān)于保護(hù)競爭的法律。
市場經(jīng)濟(jì)體制下國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的根本動力是競爭。因此促進(jìn)競爭并保護(hù)競爭順利進(jìn)行就成了市場經(jīng)濟(jì)條件下國家的一項重要任務(wù)。國家對競爭不能如自由放任時期那樣放任不管，因為放任競爭會產(chǎn)生如下兩種損害競爭的情況：一是競爭的濫用，即不正當(dāng)競爭；二是企業(yè)之間達(dá)成協(xié)議限制甚至扼殺競爭。為此德國專門制定了如下立法：
⒈《反限制競爭法》又名《卡特爾法》。1957年制定，1980年和1990年兩次修改。之所以又稱之為《卡特爾法》，因為該法的主要立法目的就是要消除企業(yè)之間達(dá)成的限制競爭的卡特爾協(xié)議。有時卡特爾也指根據(jù)上述協(xié)議而產(chǎn)生的企業(yè)組織，如企業(yè)集團(tuán)、企業(yè)組合等〔8〕。該法列舉的卡特爾形式有：交易條件卡特爾，它給一個行業(yè)的企業(yè)規(guī)定一個統(tǒng)一的合同條件：價格卡特爾，它規(guī)定一個統(tǒng)一的最低價格；顧客或者地區(qū)卡特爾，它為每個企業(yè)規(guī)定特定的顧客種類或者特定的營業(yè)地區(qū)等?？ㄌ貭柕臉O端形式是辛迪加，它是指將價格、交易條件、合同條款、有關(guān)產(chǎn)品的一般條件等全部統(tǒng)一規(guī)定從而形成壟斷的卡特爾形式?？ㄌ貭栃袨榭梢援a(chǎn)生于市場的各個行業(yè)，也可以發(fā)生在市場交易的各個階段?？傊?，卡特爾的本質(zhì)，就是使企業(yè)減少甚至是免于競爭壓力，保證他們在不改進(jìn)其為顧客提供的商品或服務(wù)的質(zhì)量的條件下而能夠獲得穩(wěn)定的甚至是不斷提高的收入。
在對卡特爾行為進(jìn)行國家干預(yù)時，確定它對于國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是否真正造成損害是非常必要的，因為企業(yè)的聯(lián)合有時是好事，有時是壞事。按《卡特爾法》的規(guī)定，當(dāng)企業(yè)之間的協(xié)議造成他們"支配市場"的地位（壟斷），并濫用此地位剝削合同相對人或者消費者時，即認(rèn)為其是法律應(yīng)該禁止的"限制競爭行為"即卡特爾行為。對交通、能源、以及自然資源開發(fā)型企業(yè)等自然壟斷行業(yè)，也要根據(jù)上述標(biāo)準(zhǔn)來判斷其是否具有限制競爭的行為。國家對卡特爾行為的干預(yù)方式是：對要成立卡特爾的企業(yè)實行準(zhǔn)許制，即企業(yè)之間成立卡特爾時必須向聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)部申請準(zhǔn)許，否則為非法。對已經(jīng)成立的卡特爾組織，由設(shè)在柏林的聯(lián)邦卡特爾局或者各州的卡特爾局進(jìn)行調(diào)查，以確認(rèn)他們是否能夠造成他們"支配市場"的地位以及他們是否有"控制濫用"（即利用其地位操縱市場）的情形。由于對此情形的判斷在具體的事件中是很困難的，所以立法者賦予卡特爾局一種可以假設(shè)的權(quán)利：根據(jù)企業(yè)的某一行為（比如規(guī)定價格）確定，它在市場上是否具有限制競爭甚至取消競爭情況。在得到肯定的答案之后，卡特爾局將頒發(fā)一個"聯(lián)合禁止"命令，宣布企業(yè)之間的卡特爾行為無效，并將其予以解散。在德國，成立卡特爾必須得到聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)部的批準(zhǔn)，而聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)部在這個問題上非常慎重，只有能夠創(chuàng)造或者擴(kuò)大就業(yè)機(jī)會的卡特爾才能獲得批準(zhǔn)，而卡特爾的本性一般來說是消減就業(yè)機(jī)會的，故新成立卡特爾幾乎是不可能的。目前在德國，只有環(huán)境保護(hù)企業(yè)不受《卡特爾法》的限制〔9〕；另外因受歐洲聯(lián)盟法（原來的歐共體法）制約的農(nóng)業(yè)等行業(yè)，因不參與競爭，故也不受《卡特爾法》的限制。
⒉《反不正當(dāng)競爭法》又名《競爭法》，1909年制定。該法的立法目的，是排除競爭中的不公正、不道德行為，建立并發(fā)展公開、公正的競爭秩序，保護(hù)市場經(jīng)濟(jì)的順利運行?！斗床徽?dāng)競爭法》與《卡特爾法》在具體調(diào)整范圍上雖有差別，但是他們的作用是互補(bǔ)的，目的是相同的。該法制定于第一次世界大戰(zhàn)之前，它是德國政府早就認(rèn)識到國家應(yīng)當(dāng)積極干預(yù)市場經(jīng)濟(jì)的意義并實施了干預(yù)的一個象征。當(dāng)然此后德國對該法也曾進(jìn)行過一些補(bǔ)充和修改，如1932和1933年頒布兩個附加條例等〔10〕。
該法把不正當(dāng)競爭的行為分為四大類：第一種是"顧客誤導(dǎo)"，指的是使得顧客自己作出決定而損害自己的種種不道德行為，如通過誘惑性廣告進(jìn)行心理上的和道德上的強(qiáng)迫買賣等。第二種是"妨礙對手"，指通過毀滅性價格戰(zhàn)（即傾銷行為）、封鎖、貶低他人的廣告甚至違法犯罪等手段，降低競爭對手的競爭能力。第三種是"剝削性競爭"，指的是企業(yè)對他人勞動的剝削，如假冒他人的成就（如在自己的產(chǎn)品上使用與他人相同的包裝等）、模仿他人的廣告、盜用他人的聲譽(yù)、誘拐挖走他人的工作者等。第四種是"違法競爭"，指企業(yè)有意識地、有計劃地以違背稅法、工商法等謀取競爭優(yōu)勢，獲得不正當(dāng)利益，如給回扣、行賄等。另外該法還具體地列舉了一系列有關(guān)的法律事實，并從中甄別出正當(dāng)與不正當(dāng)?shù)慕缦?。這些事實有：迷惑性廣告、清倉出售、甩賣和季節(jié)末大甩賣、購物券交易、行賄、誣陷、營業(yè)性誹謗、吐露商業(yè)秘密等。
雖然《競爭法》對種種不正當(dāng)?shù)母偁幮袨樽鞒隽思?xì)致的規(guī)定，但是它又規(guī)定，判斷某種行為是否屬于不正當(dāng)競爭行為的權(quán)利，并不屬于企業(yè)和個人，而是屬于法院。受害人可以依據(jù)事實向法院，但只有法院有權(quán)判定某種競爭行為是否正當(dāng)并決定是否給予相應(yīng)的處罰。
（二）關(guān)于國家調(diào)節(jié)、穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律
即使各種社會經(jīng)濟(jì)力量完全按照合法的方式存在和競爭，有時國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展也會出現(xiàn)一些異常情況，如通貨膨脹和失業(yè)等，這在市場經(jīng)濟(jì)條件下是常見的。此時就必須有國家出面，對社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展進(jìn)行調(diào)節(jié)，把市場經(jīng)濟(jì)導(dǎo)向健康發(fā)展的軌道。德國1967年制定的《穩(wěn)定法》就是給國家提供調(diào)節(jié)社會市場經(jīng)濟(jì)的手段的法律。該法的全稱是《促進(jìn)經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定與增長法》。它規(guī)定，在社會市場經(jīng)濟(jì)條件下聯(lián)邦政府有權(quán)以間接的干預(yù)措施調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)發(fā)展（所謂"經(jīng)濟(jì)干預(yù)"）；調(diào)節(jié)的目標(biāo)是，在經(jīng)濟(jì)持續(xù)增長的同時保持穩(wěn)定的物價、高的就業(yè)率和對外貿(mào)易平衡，保持各州、城鎮(zhèn)、鄉(xiāng)之間的經(jīng)濟(jì)均衡發(fā)展：調(diào)節(jié)的主要手段是預(yù)算、稅收、社會福利措施等。它還規(guī)定，監(jiān)督、調(diào)節(jié)社會市場經(jīng)濟(jì)，是聯(lián)邦政府的義務(wù)，聯(lián)邦政府必須對協(xié)調(diào)各地的經(jīng)濟(jì)發(fā)展負(fù)責(zé)，對各地區(qū)的投資用稅收進(jìn)行引導(dǎo)，并在每年初就過去年度的國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展?fàn)顩r向國會報告?！斗€(wěn)定法》的施行，其意義一是它給國家提供了經(jīng)常的明確的調(diào)節(jié)控制經(jīng)濟(jì)發(fā)展的權(quán)利義務(wù)、以及實施調(diào)節(jié)的手段；二是它擴(kuò)大了聯(lián)邦政府參與經(jīng)濟(jì)事務(wù)的權(quán)力，縮小了經(jīng)濟(jì)的地方自決權(quán)，對聯(lián)邦制條件下的經(jīng)濟(jì)地方自治原則進(jìn)行了修正。
德國在穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的方面，除利用《穩(wěn)定法》進(jìn)行大膽的調(diào)節(jié)之外，還采取了如下措施：
為抑制、消滅通貨膨脹，規(guī)定德國中央銀行德意志銀行獨立，使其脫離聯(lián)邦中央政府機(jī)構(gòu)系列，中央銀行董事會的組成不屬于聯(lián)邦總理的職權(quán)。這樣，政府就無法決定貨幣發(fā)行量，這就消除了政府為追求經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展而濫發(fā)鈔票導(dǎo)致的通貨膨脹。
設(shè)立經(jīng)濟(jì)發(fā)展理事會，成員有聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)部長、財政部長、各州政府一名代表、鄉(xiāng)級政府的代表等。理事會的任務(wù)是：對德國境內(nèi)全局性的經(jīng)濟(jì)發(fā)展問題進(jìn)行協(xié)商，尋找解決經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的方法并盡可能地采取一致行動。因德國是聯(lián)邦制國家，經(jīng)濟(jì)事務(wù)的決策權(quán)屬于各州政府。成立經(jīng)濟(jì)發(fā)展理事會后，聯(lián)邦政府便可以對各州之間的利益關(guān)系進(jìn)行協(xié)調(diào)，并貫徹聯(lián)邦的經(jīng)濟(jì)政策。
設(shè)立財政計劃理事會，其成員與經(jīng)濟(jì)發(fā)展理事會組成方式一樣，其任務(wù)是協(xié)調(diào)國家、州和鄉(xiāng)的財政計劃，使公共收支與國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展水平相適應(yīng)。
設(shè)立社會力量監(jiān)督國民經(jīng)濟(jì)運行的常設(shè)機(jī)構(gòu)，于1963成立的一個由德國境內(nèi)沒有黨派色彩的五個著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家組成的專家理事會，人稱"五賢士會"。該理事會的主要任務(wù)是：鑒定宏觀經(jīng)濟(jì)的發(fā)展?fàn)顩r，每年秋季撰寫一部關(guān)于宏觀經(jīng)濟(jì)發(fā)展的優(yōu)劣的鑒定報告。這份報告要向社會公布，而且對政府實施政策有直接的作用。在每年1月份召開的聯(lián)邦議會上，聯(lián)邦政府要將他們對該鑒定的意見向議會提出專門的說明。
（三）關(guān)于市場準(zhǔn)入的法律
對于允許公開競爭的行業(yè)，國家均規(guī)定嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入制度，不達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)者不得開業(yè)進(jìn)入市場。市場準(zhǔn)入制度是企業(yè)開業(yè)登記制度之外的另一種考核制度，任何營業(yè)者當(dāng)然都必須經(jīng)過國家登記方可開業(yè)，但德國法律要求，營業(yè)者在申請登記之前，還必須具備一定的市場準(zhǔn)入條件。這些條件是，對各種公司，依據(jù)商法的規(guī)定實行規(guī)范制和批準(zhǔn)制；對個體商人，則要求其具備職業(yè)知識。對具有高級技術(shù)知識的個人營業(yè)者，如醫(yī)師、律師、會計師、經(jīng)濟(jì)師和稅務(wù)顧問等，國家還要求他們必須經(jīng)過特殊的培訓(xùn)并達(dá)到一定的年齡。德國在市場準(zhǔn)入方面的法律是非常嚴(yán)格而細(xì)致的。例如，即使是修鞋師傅、家庭用水管道修理師傅這樣的個體開業(yè)者，法律也要求他們必須具備實科中學(xué)畢業(yè)（六年制中學(xué)）畢業(yè)、學(xué)徒三年、幫工五年、最后通過政府專門考試的履歷。
四關(guān)于勞動者的法律
勞動是社會財富的根本來源，激發(fā)勞動者的積極性，保護(hù)他們的合法利益，理所當(dāng)然地是立法的中心任務(wù)之一。由于德國是私有制國家，貫徹的是"勞動自由"的原則，故勞動關(guān)系的建立完全采用市場化方式即采用勞動契約形式，由雇主與雇員自己決定是否發(fā)生雇傭關(guān)系，并決定工資、工作時間、工作條件、休假、勞動保護(hù)等有關(guān)勞動的具體事宜。在這種條件下，勞動者總是處于較不利的地位，他們的權(quán)益常常難以得到保護(hù)，勞資沖突的產(chǎn)生是必然的。為緩和這種沖突，穩(wěn)定社會關(guān)系，德國法律在保護(hù)勞動者上采取了較大的舉措，其主要有：
⒈制定獨立于民法的勞動法。在《德國民法典》關(guān)于雇傭關(guān)系的規(guī)定顯然已經(jīng)不足以保護(hù)勞動者的條件下，把勞動關(guān)系從雇傭的法律規(guī)范中分離出來，另外從19世紀(jì)末開始制定了一系列勞動法規(guī)，這些法規(guī)最初是針對個別行業(yè)制定的，尤其是針對礦工等勞動保護(hù)最為迫切的行業(yè)制定的，到第一次世界大戰(zhàn)后已經(jīng)成為勞動法群體。1969年德國制定了專門的《勞動法統(tǒng)一法》，把所有的勞動法規(guī)統(tǒng)一為一個大法。該法以《德國民法典》和《德國商法典》為基礎(chǔ)，但又廣泛地引入行政法措施，確立了統(tǒng)一的勞動保護(hù)條件。該法的另一個顯著的成就是，把對勞動關(guān)系的司法管轄權(quán)從一般管轄權(quán)中分離出來，為成立獨立的勞動法院提供了法律依據(jù)。
⒉設(shè)立獨立的勞動法院，對勞動關(guān)系進(jìn)行特別司法管轄。德國于1979年制定《勞動法院法》，規(guī)定設(shè)立縣、州、聯(lián)邦三級勞動法院系統(tǒng)，審理雇主與雇員之間的勞動關(guān)系爭議。該法規(guī)定，區(qū)別于一般的民事爭議的是，勞動爭議的審理貫徹程序捷便和費用節(jié)儉的原則。
⒊建立"共決權(quán)"制度。所謂"共決權(quán)"制度，指的是德國法律規(guī)定的，在所有的企業(yè)中建立的由就業(yè)者享有參與和雇主共同決定企業(yè)事務(wù)的權(quán)利的制度。這一制度的主要內(nèi)容有：⑴"企業(yè)委員會"制度。按照1952年頒布、1989年修訂的《企業(yè)法》，在一切企業(yè)中設(shè)立企業(yè)企業(yè)委員會，企業(yè)委員會由就業(yè)者或者就業(yè)者代表組成，它享有代表就業(yè)者講話以及決定部分企業(yè)內(nèi)部關(guān)于就業(yè)者事務(wù)的權(quán)利。其權(quán)利主要包括：在集體事務(wù)方面如就業(yè)者的休假計劃、工作時間、職員宿舍的安排以及工作秩序、工人崗位勞動監(jiān)督、企業(yè)新技術(shù)引進(jìn)等問題上企業(yè)委員會擁有決定權(quán)；在企業(yè)對就業(yè)者的個人處置事務(wù)如就業(yè)者的培訓(xùn)、崗位調(diào)換、解雇等問題上，企業(yè)委員會擁有知情權(quán)和建議權(quán)；在企業(yè)變更損害到20名以上的就業(yè)者的利益時，企業(yè)委員會有為他們?nèi)〉美嫜a(bǔ)償和申請社會救濟(jì)的建議權(quán)等。企業(yè)委員會不同于工會，因前者是法定組織，有法定權(quán)利；而后者是自愿成立的社團(tuán)，其權(quán)利來源于組織章程；而且前者只可在企業(yè)內(nèi)部活動，而后者可以是行業(yè)的、地區(qū)的甚至是全國的組織。⑵就業(yè)者參加企業(yè)監(jiān)事會制度。根據(jù)德國前述《企業(yè)法》、1951年的《產(chǎn)業(yè)企業(yè)共決權(quán)法》、1976年的《共決權(quán)法》等法律，就業(yè)者有權(quán)在一切股份公司、兩合公司、股份有限公司中擁有監(jiān)事會席位。法律對就業(yè)者席位的多少有明確規(guī)定，如在擁有500名以上就業(yè)者的礦山、鋼鐵企業(yè)中擁有1/3至半數(shù)的席位，在企業(yè)集團(tuán)如康采恩的監(jiān)事會中擁有至少20％的席位。在監(jiān)事會中，就業(yè)者監(jiān)事行使與其他監(jiān)事同樣的權(quán)利。
⒋提倡"社會伙伴關(guān)系"。所謂"社會伙伴關(guān)系"指的是德國社會的一種說法，它認(rèn)為德國的雇主與雇員之間的關(guān)系，以及他們的代表者雇主聯(lián)合會與工會之間的關(guān)系，不是你死我活的根本沖突，而是一種在客觀上既有矛盾但又誰也離不開誰的、要共同為經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定和繁榮發(fā)揮積極的社會作用的伙伴關(guān)系。德國法律對這種說法至少是采取了鼓勵的態(tài)度，法學(xué)家們在其著述中也大量采用并闡述這一說法。按照"社會伙伴關(guān)系"，只有雇主與雇員之間、雇主聯(lián)合會與工會之間在出現(xiàn)勞資沖突時即互相斗爭又互相協(xié)調(diào)才能解決問題。這一看法可以說在德國形成了共識。1993-1994年德國南部的鋼鐵工人長達(dá)10個月的罷工就是在工會與雇主聯(lián)合會頑強(qiáng)而又靈活的斗爭中得到解決的。
⒌工會的統(tǒng)一化和獨立化。德國法律規(guī)定，某一行業(yè)只能組織統(tǒng)一的工會，其目的是避免該行業(yè)工人力量分散，保持工會的強(qiáng)大。所謂工會的獨立化，指的是德國法律規(guī)定，工會不能從屬于任何黨派或者教派，而只能保持其獨立。該規(guī)定的目的，是要防止把工會作為黨派的競選的工具或者教派斗爭的工具，使工會保持其只為工人利益活動的特性。
⒍建立完善的勞動保護(hù)和勞動保險制度。德國對勞動保護(hù)的法律制度見于民法、商法、行政法的一系列法律之中。其內(nèi)容包括兩方面，一種是針對勞動中的危險對就業(yè)者的保護(hù)，如勞動秩序、就業(yè)者健康、勞動技術(shù)條件、危險品作業(yè)的保護(hù)等規(guī)定；另一種是勞動時間保護(hù)、勞動報酬保護(hù)、解約保護(hù)等。另外，對特殊勞動者如婦女、青年、重殘疾人、以及家庭勞動者等，由法律針對其特性作出規(guī)定。雖然德國法把勞動關(guān)系的締結(jié)仍然當(dāng)作民法上的一種合同，承認(rèn)其成立依據(jù)雙方當(dāng)事人意思表示一致成立，但是它把勞動保護(hù)條款規(guī)定為強(qiáng)制性條款，雇主只能接受，而不能改變和拋棄。同時，德國對一切就業(yè)者建立以企業(yè)資金和國家資金為基礎(chǔ)的強(qiáng)制性保險制度，它規(guī)定所有的雇員都必須參加醫(yī)療、養(yǎng)老、事故、失業(yè)等項保險，保險費由雇主與雇員各半分擔(dān)。如就業(yè)者失業(yè)，除其可以領(lǐng)取失業(yè)保險賠償外，還可免費接受由國家財政支持的職業(yè)培訓(xùn)和轉(zhuǎn)崗培訓(xùn)。
總之，一方面由于就業(yè)者技能的提高和勞動市場的一百多年的"磨合"，另一方面由于法律對就業(yè)者的完備的保護(hù)，德國的就業(yè)者的法律地位和勞動條件已顯著提高，據(jù)1991年的統(tǒng)計資料，其勞動力價格已經(jīng)成為世界之冠，個人的消費達(dá)到全國社會凈產(chǎn)值的56.1％，遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于同期國家的各項支出〔11〕。
五關(guān)于社會福利制的法律
如上所述，所謂福利制，就是使德國公民享受全面的社會保障的制度，這是德國基本法規(guī)定的四大原則之一，也是實行社會市場經(jīng)濟(jì)的目的，為實行福利制國家的目標(biāo)，德國長期把農(nóng)業(yè)、交通、郵電等行業(yè)置于市場之外，使之未進(jìn)入競爭機(jī)制。同時，德國還制定了一系列法律，以國家的財政為基礎(chǔ)在該國建立起了全面的福利制制度。這些制度除上文談到的就業(yè)者的福利措施外，還主要有如下方面：
⒈住房。德國依據(jù)國家財政支持建立起了西方國家唯一的"福利制住房制度"。第二次世界大戰(zhàn)之后住房十分緊張，大量的無房居住者使得住房市場對居住者非常不利。因此德國政府開始實行住房市場的國家控制，使其基本上不再依市場調(diào)節(jié)?？刂频氖侄沃?，是國家強(qiáng)制投資住房市場，并獲得對住房的部分支配權(quán)，然后把住房低價出租給社會低收入者階層不定期居住，這就是所謂的"福利制住房"?？刂频氖侄沃?，是依《住宅義務(wù)法》（1948年）強(qiáng)制規(guī)定對房主解約的限制，后來該規(guī)定導(dǎo)致對《德國民法典》的修改，而建立起了"承租人保護(hù)"的法律制度。依靠這些制度，德國的住房市場曾有過長期的對居住者寬松的局面。但是自從德國統(tǒng)一后，住房市場目前仍然比較緊張。
⒉養(yǎng)老。德國對全社會實行法定養(yǎng)老保險制度。養(yǎng)老保險是由國家財政支持的。通常男子年滿65歲，婦女年滿60歲即可領(lǐng)取到養(yǎng)老金、退休金。
⒊教育。德國對全體居民實行十年制義務(wù)教育制和一切教育免費制度。對受教育有困難的居民，國家給予特殊的幫助，比如對殘疾人國家建立特別的學(xué)校予以教育。對經(jīng)濟(jì)困難的大學(xué)生，國家給予未來可以減免的貸款。對失業(yè)者，國家舉辦專門的學(xué)校使他們免費學(xué)習(xí)新的技能。
⒋貧困者的社會救濟(jì)。德國對低收入者實行國家補(bǔ)助。補(bǔ)助的方式有發(fā)生活補(bǔ)助費、提供福利制住房等。
六德國社會市場經(jīng)濟(jì)法律制度對我國的參考價值
關(guān)于德國社會市場經(jīng)濟(jì)的效果的分析，例如原西德如何依靠這種制度而取得舉世注目的建設(shè)成就的情況，在我國已經(jīng)有不少學(xué)者進(jìn)行了介紹。此處當(dāng)不再贅言。所應(yīng)補(bǔ)充的是，在德國統(tǒng)一后原東德地區(qū)的經(jīng)濟(jì)重建過程中，德國式市場經(jīng)濟(jì)又一次發(fā)揮了積極的作用。因東西德經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相差巨大，統(tǒng)一后為發(fā)展東部經(jīng)濟(jì)而耗費了大量資金，從而導(dǎo)致德國經(jīng)濟(jì)從1990年到1993年沒有正增長率，但是德國馬克的幣值與匯率基本保持未變，通貨膨脹率沒有超過3％，人民的生活水平基本沒有下降，未出現(xiàn)大的社會動蕩。1994年德國東部的經(jīng)濟(jì)改建已經(jīng)基本完成，德國經(jīng)濟(jì)開始走出低谷，出現(xiàn)2％的增長率，1995年經(jīng)濟(jì)可望持續(xù)增長。正因為此，執(zhí)政已經(jīng)三屆的基督教民主聯(lián)盟黨在多數(shù)人預(yù)期競選失敗的情況下，在1994年的超級大選中又一次取得了競選勝利。這一切與前蘇聯(lián)地區(qū)及東歐地區(qū)某些引進(jìn)英美自由市場經(jīng)濟(jì)模式的國家的政治動蕩、經(jīng)濟(jì)難以發(fā)展、人民怨聲載道的情況形成鮮明的對照。
當(dāng)然，德國社會市場經(jīng)濟(jì)的法律制度從法律政治學(xué)的角度來看并非是無可指責(zé)的。但是，對它的批判不是本文的目的。我國的市場經(jīng)濟(jì)的法制建設(shè)尚處于初級階段，我們需要廣泛地吸收和借鑒市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家的法制經(jīng)驗，尤其是德國社會市場經(jīng)濟(jì)法制的成功經(jīng)驗。實事求是地說，德國的社會市場經(jīng)濟(jì)的法律制度對我國在許多方面都有借鑒作用，最突出的方面應(yīng)該是以下幾點：
⒈依靠民法來建立我國市場經(jīng)濟(jì)社會的行為規(guī)范基礎(chǔ)。民商法是市場經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)的基礎(chǔ)。正如德國社會市場經(jīng)濟(jì)的法律制度--其實也是其他市場經(jīng)濟(jì)國家法律制度所表明的那樣，市場經(jīng)濟(jì)的最基本的立法是民法以及作為民法特別法的商法，因為他們提供了市場經(jīng)濟(jì)條件下的整個社會的最基本的法律規(guī)則。但是實事求是地說，我國的立法者對此并無清楚的認(rèn)識。目前我國民法立法非常薄弱，根本無法適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)條件下作為整個社會的基本規(guī)范的需要?，F(xiàn)行民法最基本的法律"民法通則"過于簡單，只有156條，在其實質(zhì)內(nèi)容方面，不但物權(quán)財產(chǎn)權(quán)（最突出的是不動產(chǎn)財產(chǎn)權(quán)）、債權(quán)這些民法中最基本的內(nèi)容，也是市場經(jīng)濟(jì)的基本的法律規(guī)范，在我國可以說是缺乏有實質(zhì)意義的規(guī)定，而且已經(jīng)被改革實踐和其他法律所否定的內(nèi)容，如關(guān)于不許土地出租的規(guī)定等，到目前為止仍然是民法的有效條文，所有這些給我國目前的改革確實帶來不少困難。但同時這也給改革帶來良好的契機(jī)。因為大家都能看到的是，舊的古老傳統(tǒng)很難適應(yīng)當(dāng)代的情勢，在產(chǎn)品經(jīng)濟(jì)體制下制定的行為規(guī)則又被改革和人民群眾所拋棄，所以我國目前最缺乏的就是民間的基本的行為規(guī)范。而民法依其本源就是市場經(jīng)濟(jì)條件下的民間社會的行為規(guī)范的總和。因此，如果現(xiàn)在我國能夠制定出一部詳備而得當(dāng)?shù)拿穹?，不但會彌補(bǔ)我國目前的民間社會行為規(guī)范缺乏的漏洞，而且會極大地促進(jìn)改革的發(fā)展。這也是我們從《德國民法典》的制定和施行百年時理應(yīng)得到的經(jīng)驗。
⒉依靠法治方法實現(xiàn)法治經(jīng)濟(jì)。對我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)這一點，目前從上到下已經(jīng)沒有疑義。但是對怎樣才能實現(xiàn)法治經(jīng)濟(jì)這一問題，理論界無人提及，實踐上可以說并不明確。因為，目前我們所使用的改革方法可以說是與法治目標(biāo)相違背的。其主要的表現(xiàn)是，新的改革措施的出臺常常不依靠法律的手段和方法，沒有遵循"先立法、后行動"這一法治國家普遍的原則，而是繞過現(xiàn)行法律、甚至違背現(xiàn)行法律的規(guī)定，依靠非法律的種種手段推進(jìn)改革的進(jìn)行。比如，改革中大量存在的"先試驗、后立法"方法就是如此。這樣，幾乎每一次改革措施出臺都會帶來法律威信下降的副作用，它違背了法治國家的目的。這一點無疑也是我國目前法制威信不高的原因之一。對此問題的解決可以參考德國等法治國家的作法。在德國，對政府的行為實行的是"法律之外一切行為均為非法"的原則，政府施政如有新的舉措，首先考慮的是把自己的綱領(lǐng)制定為法律，然后才付之于行動，如不然，政府的行為就是非法行為。這一原則雖有僵硬之嫌，但它卻維護(hù)了法律的尊嚴(yán)，遵循了法治的原則，收到了長遠(yuǎn)的政治效益和經(jīng)濟(jì)效益。我國對改革也應(yīng)貫徹"先立法、后行動"的改革策略，也就是依靠法治手段達(dá)到法治目的的策略，把一切改革活動納入法治軌道。要做到這一點在我國并不難，因為目前所推行的改革制度，常常是在理論上和實踐上已經(jīng)為我國臺港地區(qū)或者其他國家證明是市場經(jīng)濟(jì)的成功經(jīng)驗，甚至有些改革措施就是直接從這些地區(qū)和國家引進(jìn)的。那么在吸收這些地區(qū)和國家的經(jīng)驗時同時引進(jìn)他們的有關(guān)的法律制度、同時把這些法律制度通過立法轉(zhuǎn)化為我國的法律制度，應(yīng)該說是比較容易做到的。
〔1〕A.Hofmann.TatsachenueberDeutschland,Societaets.Verlag1992,Seite185.
〔2〕參見張賢鈺：《德國社會市場經(jīng)濟(jì)與法制的評價》，《中國法學(xué)》1993年第6期等。
〔3〕HelmutKoehler:EinfuehrungzumBGB,DeutscherTaschenbuchVerlag,SeiteIX
〔4〕HelmutKoehler;EinfuehrungzumBGB,DeutscherTaschenbuchVerlag,1993,SeiteXIX
〔5〕KonradZweigert&HeinKoetz,EinfuehrungindieRechtsvergleichung,Tuebingen1971,Seife268.
〔6〕Schoenfelder:DeutscheGesetze,VerlagC.H.Beck,1994,11.
〔7〕WolfgangHefermehl:EinfuehrungzumHGB,DeutscherTaschenbuchVerlag,Seite7.
〔8〕Creifelds;Rechtswoeterbuch.VerlagC.H.Beck.Neuauflage1994,Seite645
〔9〕Sternusw.:EinfuehrungindasdeutscheRecht.DeutscherTaschenbuch.Verlag,1990,Seite123-124
