發(fā)布時間：2023-12-18 11:21:01
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的法理學(xué)分析樣本，期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
瘦肉精是食品科技創(chuàng)新的產(chǎn)物之一，早期國外研究發(fā)現(xiàn)，瘦肉精對促進(jìn)動物生長，提高動物瘦肉率和屠宰率有顯著功效，但人體攝入的瘦肉精含量較大時，對心血管系統(tǒng)和神經(jīng)系統(tǒng)具有刺激作用，會引起心悸、心慌、惡心、嘔吐、肌肉顫抖等臨床癥狀，攝入量過大還會危及人的生命。隨著瘦肉精中毒事件的相繼發(fā)生，各國逐漸對瘦肉精實施禁用和限用。然而在我國，瘦肉精問題已困擾了我國消費(fèi)者20多年，雙匯瘦肉精事件曝光后，隨著政府監(jiān)管力度的空前加大，瘦肉精添加一度偃旗息鼓，但最近的事實表明，在所謂食品科技創(chuàng)新的推動下，各種對人體有害的食品添加劑禁而不絕，繼續(xù)禍害人們的身體健康。其主要表現(xiàn)在：
1.有害食物源添加劑的變種在增加
以瘦肉精為例：2012年11初上海市藥監(jiān)局的檢測數(shù)據(jù)顯示，生豬養(yǎng)殖中從違禁添加鹽酸克倫特羅（瘦肉精的一種）③已經(jīng)轉(zhuǎn)向使用萊克多巴胺④等替代品。最能說明有害食物源添加劑的變種在不斷增加的事例，莫過于2012年3月1日湖南省岳陽市云溪區(qū)人民法院審理的全國首例新型“瘦肉精案件”。該案源于2011年4月岳陽市云溪區(qū)畜牧水產(chǎn)局的一次例行檢查，檢查中發(fā)現(xiàn)某飼料經(jīng)銷商產(chǎn)品中附帶小包飼料核心料，當(dāng)時懷疑是瘦肉精，卻檢測不出是什么物質(zhì)，送到北京檢測，才發(fā)現(xiàn)是新型瘦肉精苯乙醇胺?、?，一些推銷企業(yè)叫它科倫巴胺，以強(qiáng)調(diào)這個新產(chǎn)品既有鹽酸克倫特羅的超強(qiáng)效果，又有萊克多巴胺的超快代謝速度。由于這種新型瘦肉精添加劑被單獨(dú)裝在沒有廠名廠址的小塑料包里，給豬喂食時摻入一點(diǎn)，就像做菜時放入味精，有很大的隱蔽性。本案查獲的新型瘦肉精添加劑苯乙醇胺А共有127包，如果流入市場，可配成636噸豬飼料。據(jù)辦案人員介紹，新型瘦肉精苯乙醇胺А是福建龍海海新飼料預(yù)混有限公司生產(chǎn)，2010年該公司曾因“風(fēng)聲緊”一度停產(chǎn)，但在旺盛的市場需求下，很快又重操舊業(yè)。值得一提的是“苯乙醇胺А”只是該公司所轄營養(yǎng)研發(fā)部研究出來的眾多食品添加劑中的一種新產(chǎn)品。
2.有害食物源添加劑的使用范圍在不斷擴(kuò)大
盡管早在1997年農(nóng)業(yè)部就嚴(yán)禁將瘦肉精作為動物的促生長劑使用，但在某些不良企業(yè)和個人的所謂創(chuàng)新之下，通過改進(jìn)添加劑的配方，使包括瘦肉精添加劑在內(nèi)的有害食物源添加劑的使用范圍呈現(xiàn)出不斷擴(kuò)大的趨勢。自2011年3月河南雙匯瘦肉精事件后，非法添加瘦肉精被列為食品安全監(jiān)管的重點(diǎn)。但從各方面反饋的情況來看，被瘦肉精污染的不僅僅是生豬養(yǎng)殖。有害食物源添加劑的使用范圍從最初的生豬，幾乎擴(kuò)大到了所有被圈養(yǎng)的牲畜、禽類和水產(chǎn)養(yǎng)殖。例如，2010年深圳有13人因食用蛇肉導(dǎo)致瘦肉精中毒；2011年被媒體曝光的河北昌黎等地一些養(yǎng)殖戶用添加了瘦肉精的飼料給羊喂食；2012年年初為備戰(zhàn)倫敦奧運(yùn)會，有關(guān)部門對江蘇省體育局訓(xùn)練中心附近市場上20多種食品做了與瘦肉精相關(guān)的抽檢，結(jié)果發(fā)現(xiàn)牛肉中瘦肉精明顯超標(biāo)；2012年4月遼寧省有關(guān)部門公布了從2011年3月29日起全省開展“瘦肉精”專項整治活動以來取得的階段性成果，耐人尋味的是，在曝光的11起典型案例中，有10起為牛肉飼料中添加瘦肉精案件[3]。從以上所收集的現(xiàn)實材料來看，許多披著食品科技創(chuàng)新外衣的不法之徒，正以科技的名義行危害人們生命健康之實。對食品科技創(chuàng)新進(jìn)行法律規(guī)制應(yīng)該說是一項緊迫而又重大的事情。
二、食品科技創(chuàng)新法律規(guī)制的應(yīng)然走向
（一）食品安全應(yīng)成為食品科技創(chuàng)新法律規(guī)制的首要目標(biāo)
食品科技創(chuàng)新與所有科技創(chuàng)新一樣，需要不斷地超越現(xiàn)有技術(shù)，并取得實質(zhì)性特點(diǎn)和顯著進(jìn)步⑥。然而，對于食品科技創(chuàng)新而言，除了具備一切科技創(chuàng)新的共同品質(zhì)外，更需要關(guān)注人類對食品安全的需求?；谑称钒踩闹匾?，食品安全理應(yīng)成為法律規(guī)制食品科技創(chuàng)新的首要目標(biāo)。所謂食品安全，目前在理論上有多種解釋，主要有三種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為食品安全包括三方面，一是從數(shù)量的角度，要求人們既能買得到，又能買得起所需的基本食品；二是從質(zhì)量的角度，要求人民所消費(fèi)的食品不僅營養(yǎng)全面、結(jié)構(gòu)合理，而且安全健康；三是從發(fā)展的角度，要求食物的獲取符合生態(tài)環(huán)境的保護(hù)和資源利用的可持續(xù)性[4]。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為食品安全是指食品本身對消費(fèi)者的安全性，即食物中有毒有害物質(zhì)對人體的危害[5]。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，食品安全是指持續(xù)提高人類的生活水平，不斷改善環(huán)境生態(tài)質(zhì)量，使人類社會持續(xù)、長久地存在與發(fā)展。它包括食品衛(wèi)生安全、質(zhì)量安全、數(shù)量安全、營養(yǎng)安全、生物安全、可持續(xù)性安全六大因素[6]。無論我們對食品安全作何種闡釋，有一點(diǎn)是得到人們普遍認(rèn)同和共同承認(rèn)的，即食品安全要求食品的制作和實用不能對人體健康造成顯性或隱性的損害，食品安全的核心就是不能對人們的生命、健康造成傷害⑦。將食品安全作為食品科技創(chuàng)新的首要目標(biāo)，主要基于以下理由：第一，從權(quán)利角度來看，法律賦予了自然人生命權(quán)和健康權(quán)，這兩個權(quán)利關(guān)乎自然人的生存和發(fā)展，是自然人最基礎(chǔ)的權(quán)利，但自然人生命與健康的質(zhì)量，皆維系于日常消費(fèi)的食品質(zhì)量。食品安全不僅關(guān)系到個體生命健康，而且從長遠(yuǎn)的觀點(diǎn)來看，還影響到人種的敷衍和質(zhì)量。因此，對待食品安全，我們應(yīng)該從保護(hù)人權(quán)和關(guān)注整個人類社會的高度來認(rèn)識它，從這個意義上說，將食品安全確立為食品科技創(chuàng)新的首要目標(biāo)，也是保障人權(quán)，維護(hù)人類社會安全的需要；第二，從社會治理的角度來看，全面實現(xiàn)小康社會是我們既定的目標(biāo)，豐富的物質(zhì)生活是小康社會的應(yīng)有之義，這在客觀上要求我們不僅要為民眾的生活需要而源源不斷地生產(chǎn)出豐富多彩的生活消費(fèi)品，而且要真正將“食以安為先”落實到實處。為此，為公眾提供衛(wèi)生安全、質(zhì)量安全、數(shù)量安全、營養(yǎng)安全、生物安全和可持續(xù)性安全的食品，理應(yīng)成為全面建設(shè)小康社會的重要內(nèi)容之一。需要說明的是，長期以來我國法律對食品生產(chǎn)和經(jīng)營的規(guī)范和調(diào)整，使用的是“食品衛(wèi)生”這一概念，但研究表明：“食品衛(wèi)生”這一概念強(qiáng)調(diào)的僅僅是食品是干凈的，未受污染的，且側(cè)重于加工、流通過程各環(huán)節(jié)的監(jiān)控，基本上將種植、養(yǎng)殖環(huán)節(jié)排除在外”[7]，顯然這并不能確保經(jīng)營者提供的食品不致危害人體的健康，換言之，衛(wèi)生的食品并不一定是安全的食品，因此，如果我們將食品衛(wèi)生確立為法律規(guī)制食品科技創(chuàng)新的首要目標(biāo)，并不能達(dá)到有效避免食品科技創(chuàng)新失控和濫用的目的。
（二）食品安全應(yīng)成為食品科技創(chuàng)新的法律底線
將食品安全確立為食品科技創(chuàng)新的法律底線，需要正確處理好食品安全與食品科技創(chuàng)新的關(guān)系。要正確處理好這二者的關(guān)系，需要對安全與創(chuàng)新做到統(tǒng)籌兼顧、不可偏廢。首先，我們不能因強(qiáng)調(diào)食品安全而阻卻食品科技的創(chuàng)新。科技是需要不斷創(chuàng)新的，創(chuàng)新是科技的使命和靈魂?？萍纪ㄟ^創(chuàng)新在不斷提高自身發(fā)展水平的同時，也成為了推動人類不斷進(jìn)步的強(qiáng)大動力，現(xiàn)代人類所締造的工具文明無一不打上了科技創(chuàng)新的烙印。因此，科技創(chuàng)新作為激發(fā)人類創(chuàng)造力的活動，理應(yīng)是最寬松的、最自由的領(lǐng)域，人們應(yīng)當(dāng)給予其最大限制的寬容，法律應(yīng)當(dāng)給予最大程度的創(chuàng)新自由，而不是濫加限制和羈束。其次，食品科技創(chuàng)新必須接受法律的規(guī)制。任何領(lǐng)域的自由都是相對的，不存在無限度、無節(jié)制的絕對自由，科技創(chuàng)新活動亦概莫能外。如果我們不加限制地放任科技領(lǐng)域的創(chuàng)新活動，那么人類的創(chuàng)新活動就很有可能反過來成為威脅人類自身安全的一股力量。幾千年來人類在征服自然過程中屢遭重創(chuàng)的慘痛教訓(xùn)就是最好的證明。隨著食品安全事故的接連曝光，現(xiàn)代科技創(chuàng)新所帶來的負(fù)面效應(yīng)越來越被人們所認(rèn)知和了解，如何有效地控制和防范這種人類自身所創(chuàng)造的威脅力量，業(yè)已成了人類自身反躬自問的一個“全球性倫理問題”[8]。而對這種現(xiàn)狀，通過法律對人類的科技創(chuàng)新活動進(jìn)行有效規(guī)制，不僅是必要的，而且十分重要而又緊迫。認(rèn)識到這一點(diǎn)，對當(dāng)今的食品科技創(chuàng)新活動的走向具有重大意義。因為食品是人類生存和發(fā)展最基本的物質(zhì)載體，是“民之天”，更何況食品科技創(chuàng)新活動具有與生俱來的潛在的風(fēng)險，因而更不能淪為一種任意性的純粹自由創(chuàng)造活動，而應(yīng)該對其進(jìn)行必要的法律規(guī)制。
正確處理食品安全與食品科技創(chuàng)新之間的關(guān)系，歸根結(jié)底無非是在確保食品安全的同時，繼續(xù)保持食品科技創(chuàng)新的活力，要做到這一點(diǎn)，筆者認(rèn)為唯一的辦法就是法律在對食品科技創(chuàng)新進(jìn)行規(guī)制時，應(yīng)將食品安全設(shè)置為食品科技創(chuàng)新不可突破的底線。因為，一方面在人類解決溫飽問題后，安全往往成了人類第一需要，成了現(xiàn)代社會提供給人類的最低限度的庇護(hù)與保障。將食品安全確定為食品科技創(chuàng)新的法律底線，既是食品科技創(chuàng)新活動不能突破的最低限度，同時也是國家通過法律手段對食品科技創(chuàng)新實施干預(yù)的最大邊界。因此，它仍然為食品科技的創(chuàng)新自由預(yù)留了巨大的活動空間，這樣的法律規(guī)制既不會抑制，更不會扼殺人們在食品科技創(chuàng)新領(lǐng)域的活力和動力。另一方面，對食品科技創(chuàng)新設(shè)置一條安全的底線，雖然在一定程度上對食品科技創(chuàng)新活動帶來了些許的羈束，但這是一種理性的限制，因為在食品安全的框架內(nèi)，食品科技創(chuàng)新活動仍然是自由的，正如我國經(jīng)濟(jì)法泰斗李昌麒教授所言：“事實上，限制自由并不包含取消自由，僅僅是對自由不當(dāng)行使的約束”[9]。因此，為食品科技創(chuàng)新設(shè)置食品安全的底線，與食品科技創(chuàng)新對自由的訴求并不相悖，這與火車的自由馳騁離不開鐵軌的束縛是一樣的道理，從這個意義上講，保障食品安全也是實現(xiàn)食品科技自由創(chuàng)新的內(nèi)在需要。
事實上，安全與創(chuàng)新的關(guān)系問題一直為我們所忽視，國家通過法律手段組織和管理科技活動長期以來堅持的是一條腿走路，即熱衷于鼓勵和支持創(chuàng)新，而對創(chuàng)新可能帶來的風(fēng)險缺乏必要的警醒與正視?！吨腥A人民共和國科學(xué)技術(shù)進(jìn)步法》在全部75個條文中涉及鼓勵科技創(chuàng)新和鼓勵科技創(chuàng)新成果產(chǎn)業(yè)化的地方有29處，而涉及科技創(chuàng)新安全的表述沒有任何提及，立法的這種價值取向，既不利于人類科技創(chuàng)新活動的可持續(xù)發(fā)展，也有悖于法律的內(nèi)在特性和使命，因為法律從某種意義上講就是源于對“發(fā)自對人性中或宇宙中與生俱來的種種黑暗勢力的正視和醒悟”[10]。近些年來所發(fā)生的每一起重大食品安全事故無不在刺痛善良人們的神經(jīng)，也使得人們對正確處理好食品安全與食品科技創(chuàng)新二者的關(guān)系有了更深切的理解和共鳴，并開始反思我們在利用法律手段組織和管理科技活動中所一貫秉持的態(tài)度和立場。法律不僅僅要擔(dān)當(dāng)起推動科技不斷創(chuàng)新的使命，同時也應(yīng)擔(dān)當(dāng)起規(guī)避科技創(chuàng)新活動可能或已經(jīng)帶來的種種負(fù)面效應(yīng)。因此，在法律的框架內(nèi)正確處理好食品安全與科技創(chuàng)新之間的關(guān)系，就是法律不僅僅要發(fā)揮鼓勵科技創(chuàng)新的引導(dǎo)功能，同時法律也要發(fā)揮起控制、懲戒功能，以抑制食品科技創(chuàng)新領(lǐng)域種種惡性的恣意蔓延。
（三）進(jìn)一步完善食品科技成果的推廣和應(yīng)用
當(dāng)前我國食品領(lǐng)域的亂象尤以生產(chǎn)和銷售環(huán)節(jié)為甚，申言之，食品科技被用來為惡主要存在于科技成果的應(yīng)用環(huán)節(jié)。因此，保證食品安全、保障公眾身體健康和生命安全應(yīng)該成為食品科技成果推廣和應(yīng)用具有羈束性的價值指引，進(jìn)一步完善食品科技成果的推廣和應(yīng)用，應(yīng)該成為法律規(guī)制食品科技創(chuàng)新活動中的一個重點(diǎn)領(lǐng)域。
食品科技在生產(chǎn)與銷售中之所以亂象環(huán)生，主要原因是對經(jīng)濟(jì)利益的極端追求。毋庸諱言，借用食品科技來提高經(jīng)濟(jì)效益本無可厚非，沒有經(jīng)濟(jì)利益的訴求，科技創(chuàng)新將有被窒息的危險，法律之所以一直高調(diào)鼓勵科技創(chuàng)新，個中原因大體就在于此。但在高度市場化的今天，經(jīng)濟(jì)目的至上性和效率優(yōu)先原則往往會遮蔽人們對科技創(chuàng)新安全的關(guān)注，為了個體經(jīng)濟(jì)的增長和財富積累，食品科技的非法濫用將會以常態(tài)化的方式與監(jiān)管部門上演一幕幕貓和老鼠的游戲。要改變這種狀況，除媒體的持續(xù)關(guān)注和輿論的道德譴責(zé)外，以法律為手段完善食品科技成果的推廣和應(yīng)用才是我們最可靠的長效機(jī)制。為此目的，筆者認(rèn)為應(yīng)做到以下兩個方面：首先，建立完善的食品科技成果安全風(fēng)險評估法律制度。建立食品科技成果安全風(fēng)險評估制度，意味著任何食品科技在投入生產(chǎn)和流通領(lǐng)域之前都必須進(jìn)行相關(guān)安全性風(fēng)險評估。該制度的實施將使我們“在保證最大限度地利用科技成果的同時，也最大限度地估計和預(yù)見其利用的有害結(jié)果，以抑制科技活動所帶來的各種負(fù)面影響，引導(dǎo)科學(xué)與法律實現(xiàn)互動”[11]，建立完善的食品科技成果風(fēng)險評估法律制度對于預(yù)防和控制食品科技成果的濫用意義重大，它將為抑制目前市場上各種食品添加劑的非法濫用起到一個安全閥的作用，具有正本清源的功能。當(dāng)然，為了使該評估制度有更高的權(quán)威性和可行性，其制定過程應(yīng)廣泛聽取食品生產(chǎn)者、消費(fèi)者和流通環(huán)節(jié)經(jīng)營者的意見，讓相關(guān)的社會成員深度參與其中，使他們充分享有食品安全風(fēng)險評估制度制定的參與權(quán)和監(jiān)督權(quán)。
其次，鼓勵食品科技成果風(fēng)險檢測方法的創(chuàng)新。對食品科技成果安全風(fēng)險的評估，需要借助一定的科技實力作支撐，解決食品科技創(chuàng)新所帶來的安全問題，歸根到底最終還是需要食品科技技術(shù)本身的進(jìn)步來解決，尤其應(yīng)關(guān)注有關(guān)食品的安全與控制技術(shù)（又稱食品安全的保障技術(shù)）的開發(fā)與應(yīng)用。
客觀地說，當(dāng)前我國在食品科技成果風(fēng)險檢測方面的技術(shù)相對比較落后，以瘦肉精的檢測技術(shù)為例，目前能快速檢測出的瘦肉精添加劑主要有鹽酸克倫特羅、萊克多巴胺和沙丁胺醇三種瘦肉精添加劑，而新型瘦肉精添加劑的變種在不斷地出現(xiàn)，例如苯乙醇胺А、齊帕特羅、賽庚啶等新型瘦肉精添加劑在四川、浙江等地早已面市，在浙江、嘉興等地一次就查獲尚未銷售完的苯乙醇胺А核心料1380公斤，可配成豬飼料700多噸。這些新型瘦肉精添加劑目前地方監(jiān)管部門很難檢測出來。遺憾的是我們對苯乙醇胺А、齊帕特羅、賽庚啶等新型瘦肉精添加劑的快速檢測技術(shù)的研發(fā)工作才剛剛起步，更令人沮喪的是通過化學(xué)合成的方法合成新的瘦肉精是一件很容易的事情。比如把萊克多巴胺的羥基打斷，加上一個亞硝基就能合成萊乙醇胺А，而且原來能檢測出萊克多巴胺的儀器對這種新型的瘦肉精添加劑卻無能為力。
總之，我們在運(yùn)用法律對食品科技創(chuàng)新進(jìn)行規(guī)制的過程中，決不能忽視對食品科技創(chuàng)新風(fēng)險檢測技術(shù)開發(fā)與應(yīng)用的褒獎。否則，我們將在這場圍繞食品科技創(chuàng)新而展開的“道魔之爭”中敗下陣來。
三、簡評《專利法》第22條的立法價值
根據(jù)《中華人民共和國專利法》第22條的規(guī)定，一項科技創(chuàng)新要被授予發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷膶＠麢?quán)，必須具備“三性”，即應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。新穎性是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)，也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中；創(chuàng)造性是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實用新型具有實質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步；實用性是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果?！秾＠ā返?2條關(guān)于專利授予“三性”的規(guī)定，在專利領(lǐng)域均具有其特定的立法價值，但在食品科技創(chuàng)新法律規(guī)制的視野下，我們重點(diǎn)關(guān)注的應(yīng)該是關(guān)于“實用性”的立法價值。
根據(jù)《專利法》第22條第4款的規(guī)定，實用性是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。《專利法》的實用性定義蘊(yùn)涵了兩個方面的含義：一是科技創(chuàng)新必須符合客觀規(guī)律。
關(guān)鍵詞：自然法學(xué)；分析法學(xué)；共同理性；比較；求同
一 自然法學(xué)和分析法學(xué)“水火不相容”?
西方自然法學(xué)派和分析法學(xué)派長期以來都處于論戰(zhàn)狀態(tài)，它們對法律的概念、法理學(xué)的范圍、法律與道德的關(guān)系等一系列法學(xué)核心問題的看法迥然不同。國內(nèi)法學(xué)界對它們的比較研究重點(diǎn)也偏于突出二者間的差異和分歧——更準(zhǔn)確地說，強(qiáng)調(diào)二者的“不同之處”，即“辨異”成為國內(nèi)法學(xué)界相關(guān)研究的基本視角。如張文顯教授在《二十世紀(jì)西方法哲學(xué)思潮研究》一書中對此二者的相關(guān)闡釋就是“辨異”研究的“產(chǎn)物”：首先，張教授分別闡述了自然法學(xué)和分析法學(xué)的不同征貌。他指出“理性主義”、“個人主義”、“激進(jìn)主義”、“分權(quán)主義”和“社會契約論”等是自然法學(xué)的顯著特征；接著作者認(rèn)同哈特的歸納，認(rèn)為重視對法律概念進(jìn)行語言分析、主張法律命令說、堅持法律應(yīng)與道德相分離及視法律制度為封閉的邏輯體系是分析法學(xué)的主要特點(diǎn)。在此基礎(chǔ)上，他進(jìn)一步指出法與道德有無必然聯(lián)系是自然法學(xué)和分析法學(xué)長期爭論不休的焦點(diǎn)問題，“實際存在的法和應(yīng)當(dāng)存在的法的分離……是辨析實證主義法學(xué)和自然法學(xué)的基本標(biāo)準(zhǔn)”。然而，與這種細(xì)致的“辨異”形成鮮明對比的是，對于自然法學(xué)和分析法學(xué)的共同或相通之處，張著卻幾乎只字不提。而呂世倫教授在對自然法學(xué)和分析法學(xué)進(jìn)行“辨異”研究時則提及了它們之間的某些共通之處，他在《法理的積淀和變遷》一書中寫道：“古典自然法學(xué)的主張，在先進(jìn)國家中已被吸收到實證法律里面”，“其追求的理想(人權(quán)、民主、自由、平等)都包含在現(xiàn)行實證法律之中”。然而，通觀全書，此二學(xué)派的相同之處并未真正成為呂文有關(guān)比較的重點(diǎn)——雖然一本以“法理的積淀和變遷”命名的著作本應(yīng)對此二流派間的“同”進(jìn)行重點(diǎn)論述，因為“法理的積淀”必定是法學(xué)流變中的不變之處，而這種“不變”只有通過梳理不同法學(xué)理論、法學(xué)流派間的共同點(diǎn)、共通性才能體現(xiàn)出來，對自然法學(xué)和分析法學(xué)價值理念上的一致性的簡單提及只是作者“辨異”研究的點(diǎn)綴之筆。
應(yīng)該說，以“辨異”為視角對自然法學(xué)、分析法學(xué)的比較研究在國內(nèi)法學(xué)界隨處可見。這些論述要么和《法理的積淀和變遷》的處理方式一樣，在重點(diǎn)“辨異”的同時簡單地提及二者間的某種相同之處；要么與《二十世紀(jì)西方法哲學(xué)思潮研究》的思路相似，在強(qiáng)調(diào)二者差異和分歧時避而不談其間的相似點(diǎn)。李龍教授主編的《良法論》中的有關(guān)比較屬于前一種情形。在書中，可以看到這樣的話：“從‘惡法非法’與‘惡法亦法’這兩個命題的對立性來看，自然法學(xué)與分析法學(xué)的理論可以說是截然對立的，仍然可以看到，分析法學(xué)自然法學(xué)劃分良法與惡法的標(biāo)準(zhǔn)都是道德標(biāo)準(zhǔn)”——對于這種共同的道德標(biāo)準(zhǔn)到底是什么，書中未再加以說明；而分析二者的“截然對立”卻占了此書的好幾頁篇幅。由此可見，分析二者共同的道德標(biāo)準(zhǔn)——即在二者間“求同”并非是此書探討的論題，而“辨異”才是它所秉持的基本視角。同樣，葛洪義教授在《法理學(xué)導(dǎo)論》一書中雖然指出自然法學(xué)的“價值判斷”和分析法學(xué)的“實證判斷”“不是對立的，而是統(tǒng)一的、互補(bǔ)的”，但是，對于二者為什么是統(tǒng)一的，又如何統(tǒng)一，書中并未作出說明。葛著詳細(xì)說明的是二者“在思維結(jié)構(gòu)、研究傾向、認(rèn)識范疇上確有重大區(qū)別”。比較而言，后一種情形在國內(nèi)更為常見。如劉星教授的《法律是什么》、張恒山先生的《法理要論》、何勤華教授的《西方法學(xué)史》等書的有關(guān)論述就和《二十世紀(jì)西方法哲學(xué)思潮研究》一書的思路一樣，只分析自然法學(xué)分析法學(xué)的不同之處，對二者相同之處卻絕口不提。長期以來，這種“辨異”研究的“一枝獨(dú)秀”使國內(nèi)法學(xué)界對此二流派間的關(guān)系形成這樣一些認(rèn)識：“實證法學(xué)的突出特點(diǎn)是對自然法的否定”；“一般法學(xué)都排斥自然法學(xué)”；“對自然法的拋棄和以‘實證’路徑為代表的研究法律的新路徑的開辟，標(biāo)志著啟蒙時代的終結(jié)和近代法律學(xué)說的興起”……這些認(rèn)識都強(qiáng)調(diào)二者間“針尖麥芒”式的分歧。筆者認(rèn)為，這些認(rèn)識在一定范圍內(nèi)無疑是正確的；然而，在過于濃厚的“辨異”語境中，這些認(rèn)識容易被夸大成為有關(guān)自然法學(xué)和分析法學(xué)之關(guān)系的唯一判斷。
也就是說，國內(nèi)法學(xué)只重“辨異”、忽視“求同”，或只“辨異”不“求同，這種畸輕畸重的法學(xué)比較研究現(xiàn)狀造成了這樣一種誤導(dǎo)性印象：西方自然法學(xué)和分析法學(xué)完全是水火不相容的。這種認(rèn)識的泛濫導(dǎo)致有學(xué)者甚至認(rèn)為：西方法哲學(xué)從自然法學(xué)到分析法學(xué)的“近現(xiàn)代轉(zhuǎn)向……造成了西方法哲學(xué)史的‘?dāng)嗔选薄?。這種判斷顯然是偏頗的。事實上，在充滿歧見、顯而易見的概念命題之爭的背后，自然法學(xué)與分析法學(xué)在為數(shù)不少的重要問題上存在著廣泛而深刻的一致性，如在思維方式、對人性的理解、對法律的目的和法學(xué)的意義的認(rèn)識等方面都是大同小異的。就其思維方式而言，自然法學(xué)和分析法學(xué)都根源并皈依于西方文化頂禮膜拜的理性精神。在“理性”發(fā)展的邏輯鏈條中，它們形成為前后承繼的不同發(fā)展階段。再者，它們都認(rèn)為人性在普遍的意義上具有自私自利性，為滿足個人的私欲人們隨時都可能兵戈相向；同時又都承認(rèn)人性中也存在著有限利他的一面，相信憑藉理性的力量人類能夠謀求和實現(xiàn)秩序與和平。此外，它們都把實現(xiàn)人類普遍的民主、平等、自由、安全等基本人權(quán)視之為法律制度的終極目的及各自法學(xué)研究的邏輯起點(diǎn)……由此一視角——即辨析二者的相同之處的“求同”視角觀之，西方法學(xué)由自然法學(xué)到分析法學(xué)的轉(zhuǎn)向，與其說是體現(xiàn)了二者間的分歧與對立、一種“決絕式”的“斷裂”，毋寧說是西方法哲學(xué)內(nèi)在的同一連續(xù)性邏輯發(fā)展使然。
由于篇幅所限，后文擬著重探討自然法學(xué)和分析法學(xué)在法律基本精神、思維方式等方面的共通點(diǎn)和承續(xù)性，并以此為契機(jī)對國內(nèi)法學(xué)比較研究的視角問題作出反思與批判。
關(guān)鍵詞：整體法；隔離法；力學(xué)
在力學(xué)中，解決力學(xué)問題時，往往遇到這樣一類情況：題中被研究的對象不是單一的一個物體，而是互相關(guān)聯(lián)的幾個物體組成一個系統(tǒng)。解這一類問題，一般采用隔離法：即把各個物體隔離開來，分別作受力分析，再根據(jù)各自的受力情況和運(yùn)動情況，應(yīng)用牛頓運(yùn)動定律和運(yùn)動學(xué)公式，列式求解。但在這類問題中，往往單用隔離法很難求得結(jié)果，解決過程也十分繁復(fù)，甚至用隔離法解簡直無從著手。這時，我們不妨試用整體法：即把整個系統(tǒng)當(dāng)作一個整體作為研究對象進(jìn)行受力分析，再列式求解。這樣做，往往能使原來很難求解的問題簡單化，無從著手的問題也迎刃而解。
整體法是從局部到全局的思維過程，是系統(tǒng)論中的整體原理在力學(xué)中的應(yīng)用。它的優(yōu)點(diǎn)是：通過整體法分析物理問題，可以弄清系統(tǒng)的整體受力情況，從整體上揭示事物的本質(zhì)和變化規(guī)律，從而避開了中間環(huán)節(jié)的繁瑣推算，能夠靈活地解決問題。通常在分析這一整體對象之外的物體對整體的作用力(外力)，不考慮整體內(nèi)部之間的相互作用力(內(nèi)力)時，用整體法。
隔離法就是把要分析的物體從相關(guān)的物體體系中隔離出來，作為研究對象，只分析該研究對象以外的物體對該對象的作用力，不考慮研究對象對其他物體的作用力。它的優(yōu)點(diǎn)是：容易看清單個物體的受力情況，問題處理起來比較方便、簡單，便于理解。在分析系統(tǒng)內(nèi)各物體(或一個物體的各個部分)間的相互作用時用隔離法。
整體法和隔離法是力學(xué)部分常用的解題方法?？梢韵雀綦x再整體，也可以先整體再隔離。這就是整體法與隔離法的綜合應(yīng)用。整體法與隔離法的綜合應(yīng)用時系統(tǒng)的運(yùn)動情況通常分為以下三種類型：
一、系統(tǒng)處于平衡狀態(tài)
整體都處于靜止?fàn)顟B(tài)或一起勻速運(yùn)動時，或者系統(tǒng)內(nèi)一部分處于靜止?fàn)顟B(tài)，另一部分勻速運(yùn)動。以上這些情況，整體都平衡，整體內(nèi)每個物體所受合力為零，整體所受合力也為零。這樣，根據(jù)整體的平衡條件，就可以確定整體或某一個物體的受力特點(diǎn)。
例1：在粗糙水平面上有一個三角形木塊abc，在它的兩個粗糙斜面上分別放兩個質(zhì)量m1和m2和木塊，m1>m2,如圖所示，已知三角形木塊和兩物體都是靜止的，則粗糙水平面對三角形木塊()。
A.有摩擦力的作用，摩擦力的方向水平向右；
B.有摩擦力的作用，摩擦力的方向水平向左；
C.有摩擦力的作用，但摩擦力的方向不能確定，因為m1,m2,θ1,θ2的數(shù)值并未給出；
D.以上說法都不對。
解析：這樣類型的問題優(yōu)先選用整體法，根據(jù)整體受力平衡，則很容易判斷水平面對三角形木塊摩擦力為零，且彈力等于整體的重力之和，所以選項D正確。
例2：如圖所示，質(zhì)量m=5Kg的物體置于質(zhì)量為M=20Kg的粗糙斜面上，斜面的傾角α=370。用一平行于斜面向上、大小為40N的力F推物體，使物體沿斜面M向上作勻速運(yùn)動，這時M保持靜止?fàn)顟B(tài)(g=10m/s)。則地面對斜面的摩擦力大小為________N，斜面對地的壓力大小為_______N。
解析：這種類型通常習(xí)慣利用隔離法分析，先分析物塊，在對斜面體進(jìn)行分析，過程比較復(fù)雜。如果利用整體法會比較簡單，因為整體都處于平衡狀態(tài)，所以合力為零。根據(jù)整體水平方向平衡，可以得到地面對斜面體的摩擦力f=Fcosα=32(N)，根據(jù)整體豎直方向平衡，得到地面對斜面的支持力N=(M+m)g-Fsinα=226(N)。
二、系統(tǒng)處于不平衡狀態(tài)且無相對運(yùn)動
由于系統(tǒng)內(nèi)物體間沒有相對運(yùn)動，即整體內(nèi)每個物體都具有相同的速度和加速度，這時整體所受的合力提供整體運(yùn)動的加速度。這種情況利用整體法，更容易把握整體的受力情況和整體的運(yùn)動特點(diǎn)。
例3：光滑水平面上，放一傾角為的光滑斜木塊，質(zhì)量為m的光滑物體放在斜面上，如圖所示，現(xiàn)對斜面施加力F，若使M與m保持相對靜止，F(xiàn)應(yīng)為多大?
解析：由于斜面光滑，物塊只受重力和斜面的彈力，而且和斜面一起運(yùn)動，則先隔離物塊分析受力，計算出加速度a=gtan，方向水平向左,再根據(jù)整體法可以求得F=(M+m)gtan.
這是典型的整體法與隔離法的綜合應(yīng)用（先隔離后整體）。
三、系統(tǒng)內(nèi)部分平衡部分不平衡
這種情況由于系統(tǒng)內(nèi)物體的運(yùn)動狀態(tài)不同，物體間有相對運(yùn)動，通常習(xí)慣用隔離法。若系統(tǒng)內(nèi)兩個物體一個處于平衡，另一個處于不平衡狀態(tài)時，也可以利用整體法來分析，有時會使問題簡化易于理解。當(dāng)然，這種情況整體所受合力不為零，整體所受合力就等于不平衡物體所受的合力，用來提供不平衡物體的加速度。例4：若例3中使M靜止不動，F(xiàn)應(yīng)為多大?
解析：這就是非常典型的系統(tǒng)內(nèi)部分平衡部分不平衡的問題，物塊在光滑的斜面上沿斜面加速下滑，處于不平衡狀態(tài)，而斜面體在光滑的水平面上由于外力F作用而保持靜止不動，及平衡狀態(tài)。這種類型許多學(xué)生都習(xí)慣用隔離法分別對物塊分析，從而計算出物塊和斜面之間的彈力，然后再分析斜面，根據(jù)斜面的平衡來確定外力F的大小。
這種類型如果利用整體法來分析要簡單得多，這里整體所受的合力就等于處于不平衡的物塊所受的合力。當(dāng)然，這里首先要根據(jù)物塊受力明確物塊的加速度，方向沿斜面向下。
整體受力為：重力(M+m)g、地面的支持力N和外力F
利用正交分解法，將加速度分解為水平方向ax=acos=gsincos；豎直方向ay=asin=gsin2，
再根據(jù)牛頓第二定律得到：F=max=mgsincos=mgsin2，(M+m)g－N=may=mgsin2
這種方法很顯然要比分別隔離來計算要簡單方便。
例5：質(zhì)量為M的框架放在水平地面上，一輕彈簧上端固定一個質(zhì)量為m的小球，小球上下振動時，框架始終沒有跳起。當(dāng)框架對地面壓力為零瞬間，小球的加速度大小為()。
A.gB.gC.0D.g
解析：這里框架恰好平衡，而小球不平衡，利用整體法，由于框架對地面的壓力為零，則整體只受到重力(M+m)g，合力即為(M+m)g，方向豎直向下，提供小球的加速度，所以(M+m)g=ma，即a=g，所以選項D正確。這一題如果用隔離法分析過程要復(fù)雜麻煩。
例6：A、B兩小球分別連在彈簧兩端，B端用細(xì)線固定在傾角為30°的光滑斜面上，若不計彈簧質(zhì)量，在線被剪斷瞬間，A、B兩球的加速度分別為()。
A.都等于；B.和0；C.和0；D.0和
解析：這里在剪斷細(xì)線瞬間，小球A仍處于平衡、而B處于不平衡，如果利用整體法，將A、B和彈簧看成整體，則整體受力為，重力（MA+MB）g，斜面的彈力（MA+MB）gcos300，彈簧彈力為內(nèi)力，整體合力為(MA+MB)gsin300，等于B所受的合力，則B的加速度a=，則選項D正確。
綜上所述，在分析多個物體相互作用時，靈活運(yùn)用整體法和隔離法對問題的解決將會帶來很大的方便，特別是在教學(xué)過程中有意識地培養(yǎng)學(xué)生整體法的思維意識，幫助學(xué)生能夠更加全面地理解力和運(yùn)動的相互關(guān)系，更加有利于學(xué)生思維能力的提升。
參考文獻(xiàn)
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案例名稱:黃花獲獎糾紛案 基本理論:
1.知識產(chǎn)權(quán)法是調(diào)整在創(chuàng)造、使用、轉(zhuǎn)讓和保護(hù)智力成果或工商業(yè)標(biāo)志過程中發(fā)生的社 會關(guān)系和法律規(guī)范的總稱。
2.著作權(quán)是著作權(quán)人對其文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品依法享有的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，著作權(quán)人 包括作者，其他依照著作權(quán)法享有著作權(quán)的公民、法人或者其他組織。我國著作權(quán)法保 護(hù)對象包括以文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會科學(xué)、工程技術(shù)等形成創(chuàng)作的作品。
3.民事主體是指在民事法律關(guān)系中獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的公民(自然法 人) 、法人和其他組織，不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定 人民事活動。
4.監(jiān)護(hù)是對無民事行為能力人的人身和財產(chǎn)及其他合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的一種民事 法律制度。
5.監(jiān)護(hù)的職責(zé)是被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事行為，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán) 益，除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處分其財產(chǎn)，被監(jiān)護(hù)人成為完全民事行為能力人時， 向其交付財產(chǎn)并匯報賬目。
6.法律權(quán)利和法律義務(wù)有密切關(guān)系。法律義務(wù)包括作為義務(wù)和不作為義務(wù)，作為義務(wù)要 求人們必須依法做出一定行為。
分析: 1.黃花學(xué)畫三年，參加全國幼兒園繪畫比賽，獲獎金 5000 元，符合知識產(chǎn)權(quán)法，黃花的 畫屬于藝術(shù)作品，所以屬于著作權(quán)范疇，黃花的獎金 5000 元屬于依法享有財產(chǎn)權(quán)。 2.黃花 6 歲，屬于不滿十周歲的未成年人，是無民事行為能力人。而黃花的父母是她的 監(jiān)護(hù)人，可以對黃花的財產(chǎn)及合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)，但是黃花的父母沒有處分其 財產(chǎn)的權(quán)利，在黃花成為完全民事行為能力人時，應(yīng)像黃花交付這 5000 元獎金。 3.獎金是對黃花作品的一種肯定，是獎勵作者本人的，幼兒園作為一個教育機(jī)構(gòu)，老師 作為一個教育者，教書育人是他們的義務(wù)，所以幼兒園及張老師均無權(quán)要獎金。
分析結(jié)論: 獎金應(yīng)歸黃花所有，幼兒園、張老師及黃花父母均不應(yīng)當(dāng)?shù)玫姜劷稹?/p>
法學(xué)案例分析報告范文拓展:案例分析報告及其范本
(1)案例分析報告的基本結(jié)構(gòu)
案例分析報告作為案例分析結(jié)果的書面表現(xiàn)形式，具有一定的學(xué)術(shù)性。一方面它是案例分析過程和結(jié)果的記錄，必須反映案例分析的邏輯關(guān)系和分析結(jié)果;另一方面作為一種學(xué)術(shù)體的正式書面文書，它又具有一定的規(guī)范格式要求和語言文字要求。這種格式的要求反映了案例分析的特點(diǎn)和邏輯分析線索;因此，案例分析報告一般包括以下幾個方面的主要內(nèi)容:標(biāo)題、摘要、關(guān)鍵詞、案例概述、案例分析，其案例分析包括:背景理解、問題診斷與分析、對策與建議、結(jié)論。按照案例分析論文體的要求，其基本格式如下:
①標(biāo)題
一般案例分析報告的標(biāo)題可以沿用案例正文的標(biāo)題，采取中性的寫法，以案例正文中的組織名稱作為主標(biāo)題，以案例分析的主題內(nèi)容為副標(biāo)題，使讀者能夠從標(biāo)題中看出案例發(fā)生在哪里，主要研究的內(nèi)容。
②摘要。作為案例分析報告，要對案例分析的過程、基本分析框架、分析結(jié)論及案例分析的意義和作用進(jìn)行概括性的闡述。
③關(guān)鍵詞。按照學(xué)術(shù)論文的規(guī)范與慣例，摘要后面需要提供3-5個關(guān)鍵詞。 ④案例概述。案例正文的編寫請對你選擇的案例進(jìn)行簡要的概述(大約300-500字)。
⑤案例分析。這是案例分析報告的主體部分。按照案例分析的邏輯線索，案例分析的內(nèi)容主要包括:背景理解、問題診斷與分析、對策與建議、結(jié)論。在案例分析中，各部分的內(nèi)容絕不是孤立存在的，而是存在著緊密的邏輯關(guān)系。案例分析部分要與案例正文部分相互呼應(yīng)，首先在背景理解部分對案例正文的基本內(nèi)容、組織背景和特點(diǎn)、案例的事件及人物關(guān)系等信息應(yīng)該有一個基本的理解和認(rèn)識;在問題診斷部分，針對案例正文內(nèi)容中所包含的問題進(jìn)行研究分析，主要分析問題及產(chǎn)生問題的原因;在對策與建議部分，根據(jù)問題的診斷提出對應(yīng)的解決辦法和對策，最后得出結(jié)論。各個部分之間都存在著相互鋪墊、遞進(jìn)的關(guān)系，并相互包含了因果因素。整個案例分析部分需要對你的理解、問題診斷、對策與建議做出支持性解釋、理論支持及經(jīng)驗借鑒等理由說明。
(2)案例分析報告書寫的準(zhǔn)備與計劃
案例分析包括的書寫準(zhǔn)備與計劃工作可以與案例正文編寫的準(zhǔn)備和計劃同步進(jìn)行。與案例正文編寫不同的是，案例分析報告是在案例分析討論交流的基礎(chǔ)上將討論交流的結(jié)果以書面的形式表達(dá)出來。所以，案例分析報告的資料和素材多數(shù)來自案例分析討論的原始記錄、原始資料查證、理論和經(jīng)驗參考等。在案例分析報告撰寫計劃中，應(yīng)該按照案例分析學(xué)習(xí)的基本步驟和過程，確定每個階段的工作目標(biāo)和主要內(nèi)容，并將工作落實到具體的人。同時在每個階段要對該階段的工作進(jìn)行小結(jié)，并安排下一步工作。
(3)案例分析報告的起草與修改
案例分析報告的起草工作一般在案例分析的討論交流活動結(jié)束之后開始。按照案例分析報告(論文)的基本格式草擬一份案例分析報告(論文)的大綱，按照大綱的基本思路整理案例分析過程中的基本資料、數(shù)據(jù)和基本理論框架，逐步撰寫。報告(論文)的草稿完成后，必須要進(jìn)行修改。修改工作與案例分析再一次聯(lián)系在一起，主要采取競爭性思維對案例分析報告(論文)進(jìn)行批判式討論。如果案例分析的內(nèi)容能夠經(jīng)得起這種批評式討論，一一排除競爭性解釋，那它就可以站得住了，就具有說服力。一般這種討論修改需要經(jīng)過3-5次，最好每一次討論能夠?qū)ふ也煌娜藛T參加，可以廣泛聽取意見，使得案例分析報告(論文)更加嚴(yán)謹(jǐn)周密。
刑法作為我國最重要的法律規(guī)范之一，其研究內(nèi)容涉及到罪犯犯罪行為的申訴判斷，罪與罪之間的界限以及刑法的適應(yīng)等各種問題。而對于刑法學(xué)來說，其實踐品格為人所熟知。然而，即便是社會對刑法的宣傳力度比較大，人們具備了相應(yīng)的刑法常識，這并不代表社會各界能夠?qū)ζ溥M(jìn)行深入貫徹。作為一名優(yōu)秀的法學(xué)院學(xué)生，不僅需要具有較高水平的專業(yè)知識素養(yǎng)，還需要擁有較強(qiáng)的實踐能力和知識應(yīng)用能力。由于我國的傳統(tǒng)教育是以理論知識灌輸為主的教學(xué)，過去的刑法教育將教學(xué)重點(diǎn)放在了刑法條例的解讀上，對于刑法條例的應(yīng)用范圍以及學(xué)生實踐能力的培養(yǎng)卻是沒有引起足夠的重視。但隨著刑法學(xué)教育教學(xué)理念的進(jìn)步以及教學(xué)經(jīng)驗的不斷總結(jié)，與刑法學(xué)教育相關(guān)的書籍陸續(xù)面世與出版，這對我國傳統(tǒng)的刑法教學(xué)的改革與創(chuàng)新起到了很好的促進(jìn)作用，課堂實踐教學(xué)效果等也得到了有效的改善。曲新久主編的《刑法案例教程》（知識產(chǎn)權(quán)出版社，2007）就是很好的代表?！缎谭ò咐坛獭分饕譃樯舷聝刹糠?，第一部分為刑法總則部分，共有十三章，涵蓋了緒論部分、犯罪及其構(gòu)成相、正當(dāng)化事由、故意犯罪的形態(tài)、共同犯罪的構(gòu)成條件、罪數(shù)形態(tài)等多方面的內(nèi)容。其中，第十一章是關(guān)于刑事責(zé)任和刑罰的概述；第十二章介紹了刑罰裁量制度的相關(guān)知識點(diǎn)；第十三章論述了刑罰的執(zhí)行與消滅相關(guān)內(nèi)容，包含減刑的適用條件、假釋的條件和追訴時效的期限等知識。第二部分為刑法分論部分，是從十四章到二十一章部分，涉及到了分論問題的案例分析等內(nèi)容，而且多是以案例的分析為主要支撐，對貪污賄賂罪、瀆職罪、危害國家安全罪、危害公共安全罪、破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪、侵犯公民人身權(quán)利、民利罪、侵犯財產(chǎn)罪、妨害社會管理秩序罪等典型事件案例進(jìn)行了相關(guān)的法理分析，真正做到了理論與實踐相結(jié)合。讀者在閱讀該教程時，不僅會感受到刑法案例的真實性、針對性和趣味性，還可以降低學(xué)習(xí)過程中的思維障礙，能盡快形成相關(guān)刑法知識的理性認(rèn)識，所以有助于學(xué)生學(xué)習(xí)效率的提升。這本教材借鑒了當(dāng)代刑事法治的先進(jìn)理念，尤其是融入一些最新研究成果，很好地區(qū)別了以前只局限在刑法和刑事訴訟法的教材內(nèi)容體系。從《刑法案例教程》的內(nèi)容體系來看，該教材的編寫希望能夠為刑法論的學(xué)習(xí)者和相關(guān)法律的適用者提供一些實際參考依據(jù)。尤其是對于學(xué)習(xí)法律的學(xué)生來說，可以通過對該書的研讀，從相應(yīng)的刑法案例中加深對刑法理論的認(rèn)知，收獲許多新知識，最終以此為依據(jù)，去解決法律適用中遇到的現(xiàn)實問題，達(dá)到“學(xué)以致用”的目的。在“刑事一體化”理念的精神指導(dǎo)下，教程覆蓋了大部分與刑事、法學(xué)相關(guān)的專業(yè)知識和內(nèi)容，并選擇了很多具有典型代表意義的教學(xué)案例，從到裁判的整個過程進(jìn)行展現(xiàn)和評論，這對學(xué)生學(xué)習(xí)和理解刑法學(xué)的相關(guān)知識大有幫助。
《刑法案例教程》能夠滿足教師的多種教學(xué)需求和學(xué)生的多重學(xué)習(xí)需求，在編寫質(zhì)量和編寫體例上也有新嘗試。首先，《刑法案例教程》中的教學(xué)案例豐富多樣，并且結(jié)合案例的分析和講解，對刑法學(xué)中涉及到的概念、理論和知識應(yīng)用等進(jìn)行了詳細(xì)闡釋。案例的導(dǎo)入和分析思路清晰、評析到位，能夠很好地滿足刑法學(xué)教師多樣性的教學(xué)需求。而且，這種理論與實踐相結(jié)合的表述形式，可以幫助學(xué)生更加容易讀懂教材內(nèi)容，形成對刑法學(xué)由感性認(rèn)識到理性認(rèn)識的升華，最終幫助學(xué)生內(nèi)化為自身的法學(xué)意識，這是該教材的一大亮點(diǎn)。其次，本書引入了很多在學(xué)術(shù)界比較有影響力的文獻(xiàn)著作，為學(xué)習(xí)者延伸閱讀范圍提供必要的幫助和便利，增強(qiáng)本書的指導(dǎo)性和通用性。最后，教材植根于我國現(xiàn)有的刑法分則與實踐，對相關(guān)的罪名進(jìn)行了認(rèn)真地選擇和深入剖析，同時導(dǎo)入了很多最新出現(xiàn)的刑法罪名和具有時代性的教學(xué)案例，所以能夠很好地滿足刑法學(xué)教學(xué)的時代需求，有助于提高學(xué)生應(yīng)用刑法學(xué)知識的能力。
總體上，該書主要有以下幾個特征：首先，《刑法案例教程》的案例非常豐富，而且是比較常見的案例，讓讀者能很快理解并掌握相關(guān)法律條文。其次，教程結(jié)構(gòu)體系完善而富有特色，既有理論也有實踐，典型案例的導(dǎo)入讓該書更有可讀性，完全沒有專業(yè)書籍的生硬感。再次，該書的內(nèi)容闡釋通俗易懂，表述形式非常簡潔，學(xué)生在閱讀和學(xué)習(xí)過程中能夠輕松突破疑難困難。最后，該書對相關(guān)刑法知識的描述，充分結(jié)合了現(xiàn)有刑法的相關(guān)規(guī)定，所以能夠幫助學(xué)生學(xué)習(xí)刑法、應(yīng)用刑法。最后，該書還具有較強(qiáng)的啟發(fā)性，尤其是書中的典型案例，能夠有效拓展學(xué)生的思維空間，增強(qiáng)學(xué)生利用教材知識解決現(xiàn)實問題的能力。
（作者系黃淮學(xué)院社會管理系副教授）
項目資助：2014年度河南省政府決策研究招標(biāo)項目“河南省農(nóng)村宅基地制度改革與流轉(zhuǎn)機(jī)制創(chuàng)新研究”（2014181）；中國殘聯(lián)2014―2015年度殘疾人事業(yè)理論與實踐研究項目“心理健康視角下殘疾人個人信息法律保護(hù)研究――以駐馬店市為例”（2014&ZZ0004）。
1 案例教學(xué)法的功能與作用
1.1 有利于激發(fā)學(xué)生的主觀能動性
案例教學(xué)法的顯著特點(diǎn)之一,就是讓學(xué)生自己感受事物、自己觀察、分析、思考,從而使他們自己明白事理,自己掌握事物發(fā)展變化的規(guī)律。它既注重理論教學(xué)環(huán)節(jié),更注意實踐教學(xué)環(huán)節(jié),以臨床病例情節(jié)為線索,使學(xué)生自覺地進(jìn)入問病、查體、設(shè)定輔助檢查和治療方案的工作“現(xiàn)場”,運(yùn)用以往所學(xué)知識,結(jié)合課堂理論教學(xué)的啟示,主動地將收集到的病例資料加以分析、推理、判斷,明確疾病診斷的可能性,促使他們勤于思考、善于決策。變學(xué)生被動聽課的過程為積極思考、主動參與的過程,有效地發(fā)揮每個學(xué)生的主觀能動性,充分調(diào)動學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性。1.2 有利于提高學(xué)生的綜合素質(zhì)
臨床案例教學(xué)法通過剖析實際病例,引導(dǎo)學(xué)生將以往所學(xué)解剖學(xué)、病理生理學(xué)、癥狀學(xué)、診斷學(xué)等縱向、相關(guān)知識主動進(jìn)行橫向聯(lián)系,融會貫通、相互滲透、靈活運(yùn)用。既鞏固已學(xué)知識;又提高學(xué)生的綜合運(yùn)用能力和解決臨床診斷等際問題的能力。學(xué)生們通過真實病例的討論,親身感受了臨床分析、思考、推理和判斷的全過程,充分體會到主動參與、探究發(fā)展、交流合作、樂觀向上的學(xué)習(xí)方法帶來的樂趣與幫助。案例教學(xué)法為每個學(xué)生提供了一個相對個性化的、多渠道的獲取知識的機(jī)會,在緊密結(jié)合實際的理論學(xué)習(xí)中提高了學(xué)生的綜合素質(zhì),為學(xué)生的終身發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。
1.3 有利于促進(jìn)教師的專業(yè)發(fā)展
采用臨床案例教學(xué)法,能促使教師深入到臨床實際工作中廣泛收集各種復(fù)雜疑難病例,并對搜集的資料進(jìn)行科學(xué)整理,選編出適用于教學(xué)需要的不同案例;同時依據(jù)醫(yī)學(xué)理論的不斷更新和診療技術(shù)的發(fā)展與變化,及時進(jìn)行必要的修正、更新,從而使教師的教學(xué)、科研水平得到不斷地提高。而教師指導(dǎo)學(xué)生剖析臨床病例、解決實際問題的過程,是教師再學(xué)習(xí)的過程,也會使教師自身的業(yè)務(wù)素質(zhì)得到進(jìn)一步提高。
2 案例教學(xué)法的組織實施過程
2.1 選編典型臨床案例
精選和編寫臨床醫(yī)療案例是實施案例教學(xué)法的基礎(chǔ)和前提,案例質(zhì)量的高低直接影響著教學(xué)效果的好壞,所以案例的選擇,應(yīng)依據(jù)以下原則:
一是明確目標(biāo),突出主題。一個好的案例,必然表現(xiàn)一個明確的目標(biāo)和鮮明的主題,至少應(yīng)該能使學(xué)生通過討論加深對課程中的某些重點(diǎn)和難點(diǎn)的理解,并能利用課程中所學(xué)理論知識進(jìn)行橫向聯(lián)系,融會貫通。如一例誤診為膽囊炎、膽囊結(jié)石而導(dǎo)致死亡的急性廣泛前壁心肌梗死案例,它所強(qiáng)調(diào)的是腹痛的鑒別診斷,在分析討論的過程中凸現(xiàn)急腹癥與腹外疾病鑒別的重要,使學(xué)生的臨床思維由局部向整體擴(kuò)展,提高學(xué)生分析問題和解決問題的能力。
二是客觀真實,生動典型。所謂真實、典型即該案例應(yīng)當(dāng)是來源于臨床實際,且具有一定的綜合性,能夠較為全面地反映擬學(xué)內(nèi)容的理論體系,并有利于啟發(fā)學(xué)生的思維。教師應(yīng)從千變?nèi)f化、錯綜復(fù)雜的醫(yī)療實際活動中,分門別類地選擇和整理出具有代表性的臨床實例,對學(xué)生能起到舉一反三、觸類旁通的作用。同時選擇的案例必須生動活潑、引人入勝,這樣才能引起學(xué)生的興趣,以便展開深入的討論。
三是難易適中,信息適量。教學(xué)案例要具有一定的難度,不可過于簡單。應(yīng)有意識地選擇一些復(fù)雜危重、容易造成誤診的病例,激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣,以及主動探究原因、查閱資料、深入分析的熱情。此外,對于案例中所要反映的關(guān)鍵問題,教師要提供條理清晰的相關(guān)信息以便于案例的使用和案例教學(xué)的開展。漢森等人在談到案例編寫時曾說過:“從案例作者的角度看,我愿意把案例說成是對真實事件的描述,其中所包含的信息,要能夠足以引起大家思考和爭論的興趣,并且富含啟發(fā)性?！盵4]
2.2 精心設(shè)計問題
問題設(shè)計是案例教學(xué)順利實施的關(guān)鍵。問題之設(shè)計,可以是常識性、單一性的,如:右上腹部包含哪些器官?等;也可以是邏輯性、綜合性的,如:結(jié)合已有的癥狀、體征和輔助檢查資料推斷最可能的診斷是什么?或者是:該例患者按照膽囊炎治療為什么效果不好?等等。通常情況下,問題的安排順序應(yīng)該以課程推進(jìn)的理論體系為導(dǎo)向,由表及里、由淺入深。選擇真實案例時,要特別注意將案例最后診斷結(jié)果隱去,尤其是尸體解剖的病理結(jié)果一定要隱去,留給學(xué)生足夠廣闊的思維空間,以及參與課堂討論的空間。
2.3 案例布置與分組討論
布置案例的目的就是讓學(xué)生對案例有充分了解和分析,使學(xué)生能更好地主動參與教學(xué)過程。由于課堂教學(xué)時間有限,讓學(xué)生在課堂上花時間了解案例不太可能,故案例布置應(yīng)在課前完成。布置時可以通過局域
網(wǎng)(如個人主頁或其他特定主頁) 公布,也可通過印發(fā)紙質(zhì)資料等。一般應(yīng)在講課前一周左右布置為好。
開展課前的小組討論,對于學(xué)生建立自信和掌握教材是一種極其有效的方法。學(xué)習(xí)小組的建立是要求學(xué)生改變以往“單干戶”的角色,在彼此自覺自愿的基礎(chǔ)上形成“學(xué)習(xí)共同體”,其規(guī)模不宜太大,一般4-6 人,不超過10人。小組討論的形式為每個學(xué)生提供了參與交流,發(fā)表自己見解和主張的機(jī)會,培養(yǎng)了團(tuán)隊合作的精神,增強(qiáng)了案例學(xué)習(xí)的效果。
2.4 課堂分析與總結(jié)歸納
課堂分析應(yīng)盡量采用討論式分析方法,即由學(xué)生唱主角,鼓勵學(xué)生充分發(fā)言,教師僅作為主持人,巧妙引導(dǎo)討論,適時進(jìn)行引導(dǎo)性講解或歸納總結(jié)。如果教師在討論進(jìn)行之前要作基礎(chǔ)知識(如概念或內(nèi)容體系) 講解,則時間不宜過長。如果教師在討論進(jìn)行之前未作基礎(chǔ)知識講解,則可要求學(xué)生在討論時將基礎(chǔ)知識融合在討論發(fā)言中。在學(xué)生討論時,教師應(yīng)特別注意討論中顯現(xiàn)的問題以及思想閃光點(diǎn),以便及時調(diào)整課堂教學(xué)重點(diǎn),使教學(xué)更有針對性。在歸納總結(jié)時,教師除點(diǎn)評學(xué)生的討論過程(如觀點(diǎn)、論證方法、存在的問題等) 外,還應(yīng)注意根據(jù)教學(xué)內(nèi)容的邏輯主線提出完整的分析過程和結(jié)論,特別是對病例中涉及鑒別診斷的關(guān)鍵臨床表現(xiàn)的價值也應(yīng)作引申講解,以提高案例教學(xué)的實際效果。
2.5 課后作業(yè)
可就本次討論以作業(yè)形式要求學(xué)生撰寫書面分析報告,字?jǐn)?shù)在1500-3000 為宜。主要是幫助學(xué)生消化本次討論內(nèi)容,更深入地鞏固所學(xué)所想所感,也可以鍛煉未來臨床醫(yī)學(xué)人才的文字功底。
3 臨床醫(yī)學(xué)案例教學(xué)中應(yīng)注意的幾個問題
3.1 把握好運(yùn)用時機(jī)
案例教學(xué)法要求學(xué)生必須首先掌握一定的理論知識,只有在對理論知識透徹理解的前提下,才能充分開展案例的分析和討論,達(dá)到教學(xué)目的。對診斷學(xué)、內(nèi)科學(xué)等臨床醫(yī)學(xué)的教學(xué),疾病的發(fā)病原因、機(jī)理、癥狀、體征和實驗室檢查等基本知識的串講是必不可少的,案例教學(xué)法的優(yōu)勢只有在與傳統(tǒng)教學(xué)法的相互補(bǔ)充中才能得以充分展示。
3.2 做好充分的前期準(zhǔn)備
俗話說,不打無準(zhǔn)備之仗,案例教學(xué)也是如此。課前準(zhǔn)備是否充分是案例教學(xué)能否順利實施的重要保證。首先教師必須精通整個病例材料,明確教學(xué)要涉及的基本理論觀點(diǎn);其次是預(yù)測學(xué)生可能提出的思路與觀點(diǎn),并確定自己介入討論的時機(jī),制訂周密的病例討論引導(dǎo)計劃;三是收集與病例有關(guān)的癥狀、體征、輔助檢查等影像、圖片資料,制作多媒體課件。運(yùn)用文字、圖表、圖像、聲音等多種元素結(jié)合的多媒體教學(xué)手段,使其仿佛親臨診療現(xiàn)場,更好地吸引學(xué)生的注意力。
3.3 掌控好教學(xué)節(jié)奏
著重強(qiáng)調(diào)教學(xué)時間、內(nèi)容與形式的掌控。由于學(xué)時數(shù)和課堂時間的限制,在案例教學(xué)實施過程中,不僅要求教師對整個教學(xué)進(jìn)度安排井然有序,還要求教師具有全盤駕馭的能力。課堂分析時,教師要認(rèn)真聽取學(xué)生對病例分析的討論發(fā)言,及時提出關(guān)鍵問題,促使學(xué)生對問題做更深入的思考,或調(diào)整思考問題的方向;適時歸納學(xué)生的建議或見解,幫助學(xué)生理清思路,把觀點(diǎn)建立在扎實的理論基礎(chǔ)之上。還要在課堂討論出現(xiàn)冷場或過于激烈時,適時介入,營造一種輕松和諧的氛圍;要根據(jù)問題的輕重緩急來分配討論時間,運(yùn)用多種不同的方式有效控制課堂討論的進(jìn)程,爭取達(dá)到預(yù)期的討論效果。
4 小結(jié)
案例教學(xué)法是素質(zhì)教育改革的成果[4],要想讓它在高校臨床醫(yī)學(xué)教學(xué)中充分發(fā)揮作用,有必要結(jié)合當(dāng)前醫(yī)改形勢,對臨床醫(yī)學(xué)人才培養(yǎng)目標(biāo)和培養(yǎng)方案進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整,并創(chuàng)建系統(tǒng)、豐富的案例教學(xué)資源庫。同時,教師在教育觀念、教學(xué)方法、教學(xué)手段等方面也要作相應(yīng)的轉(zhuǎn)變。只有這樣,才能培養(yǎng)出基本功扎實、工作能力強(qiáng)的應(yīng)用型、創(chuàng)新型臨床醫(yī)學(xué)人才。
參考文獻(xiàn):
案例教學(xué)法也叫范例教學(xué)法、實例教學(xué)法或個案教學(xué)法,是在學(xué)生掌握有關(guān)基本知識和分析技術(shù)的基礎(chǔ)上,根據(jù)基本法律知識、教學(xué)內(nèi)容和目標(biāo),采用案例組織學(xué)生進(jìn)行學(xué)習(xí)、研究、探討,以達(dá)到學(xué)生掌握基本的教學(xué)知識以及鍛煉分析能力和創(chuàng)造能力的目的。經(jīng)濟(jì)管理類專業(yè)的學(xué)生作為現(xiàn)代法治國家的公民,掌握一定的法律基礎(chǔ)知識,了解我國有關(guān)經(jīng)濟(jì)法方面的法律法規(guī),具備一定的法律意識——是適應(yīng)法治社會生活、學(xué)習(xí)和工作的一種最基本要求。經(jīng)濟(jì)法課程是法學(xué)專業(yè)和經(jīng)濟(jì)管理類專業(yè)的公共基礎(chǔ)課程。無論對以后的繼續(xù)學(xué)習(xí)還是就業(yè),經(jīng)濟(jì)法的知識都會提高公民考察問題和分析問題的能力。案例分析法和經(jīng)濟(jì)法教學(xué)的有機(jī)結(jié)合,是提高經(jīng)濟(jì)法教學(xué)和學(xué)習(xí)效果常用而且有效的方法。筆者在講授經(jīng)濟(jì)法的過程中,結(jié)合自己的教學(xué)體驗,試圖進(jìn)一步探討案例教學(xué)法在法學(xué)教育的具體應(yīng)用。
一、案例教學(xué)法的內(nèi)涵
案例教學(xué)法,也叫范例教學(xué)法,“案例”一詞來源于“exemplum”,本為“好的例子”、“典型案例”、“典型的例子”之意[1]。一般認(rèn)為最早在20世紀(jì)初美國哈佛大學(xué)商學(xué)院管理課程的教學(xué)中采用,它是指以真實的案例為教材,教師采用蘇格拉底問答法,一步步引導(dǎo)學(xué)生從矛盾中發(fā)現(xiàn)案例中蘊(yùn)含的法律知識和法律原則。案例教學(xué)通過給學(xué)生提供一種認(rèn)識和解決法律問題的模擬臨戰(zhàn)的機(jī)會,使其法律職業(yè)的思維能力和技能得到充分的鍛煉。我國于20世紀(jì)80年代開始運(yùn)用于經(jīng)濟(jì)、管理等實踐性和應(yīng)用性較強(qiáng)的學(xué)科教學(xué),案例教學(xué)的適用性價值一直體現(xiàn)在對學(xué)生分析能力、創(chuàng)造能力、表達(dá)能力等諸多能力的培養(yǎng)上,在教學(xué)實踐的一線一直得到師生的歡迎,也收到了良好的教學(xué)效果。
二、案例教學(xué)法的來源
案例教學(xué)法的來源渠道和篩選過程需要注意,一定要選擇典型案例。這些典型案例才具有以一敵百、點(diǎn)石成金的教學(xué)效果。所謂典型案例,是指能夠準(zhǔn)確說明某個理論問題的案例,或者是與某個理論相吻合的案例[2]。同時還要注意和教學(xué)目標(biāo)的自然融合。在具體的選擇教學(xué)案例的渠道來說,有以下幾種:
1、電視媒體
作為公共的電視媒體,都有不可推卸的普法宣傳的責(zé)任,告知廣大民眾在從事經(jīng)濟(jì)活動的同時不違背我們國家的相關(guān)法律法規(guī),只有在正義旗幟下的獲取才能受到人們的尊重等等基本的理念。電視臺作為一個大眾傳媒資訊平臺,是很好的普法宣傳途徑。這方面有很多媒體都做的很好,如中央十二臺的社會與法頻道,其中有幾個很好的欄目:《經(jīng)濟(jì)與法》、《今日說法》《法律講堂》,還有北京電視臺的《法制進(jìn)行時》等等都是很好的媒介?！督?jīng)濟(jì)與法》是很有代表性的經(jīng)濟(jì)法案例的電視頻道,里面講述的每期欄目都和法學(xué)中的經(jīng)濟(jì)法息息相關(guān);《法律講堂》是有各個地方優(yōu)秀的律師協(xié)會協(xié)辦,每期主講人均是北京、上海、成都等地律師協(xié)會推薦的優(yōu)秀律師。他們將在實踐中接受的經(jīng)濟(jì)法方面的案例整理歸納,以通俗的語言向大眾播放。通俗易懂,受眾廣泛,在民眾中有一定的口碑?！督袢照f法》自不必說,央視第一頻道每天中午播放,然后在社會與法頻道中重播,亦有很多經(jīng)典的案例。當(dāng)然還有很多地方衛(wèi)視的優(yōu)秀普法案例。這些案例稍加改動就可以成為我們課堂上鮮活的教學(xué)案例,這些案例一般在互聯(lián)網(wǎng)上都能搜集得到,可以讓同學(xué)們自己搜集整理案例,讓他們講述,然后師生再共同分析案例。
2、當(dāng)?shù)胤ㄔ合到y(tǒng)
有些案例是公開的,也有的案例并沒有及時的公布,可以師生一起去當(dāng)?shù)胤ㄔ夯蛘邫z察院去搜集一些這方面的案例,這些案例作教學(xué)之用,法官對此也是理解和支持的。特別是可以讓學(xué)生分析法院為什么做這樣的判決,相關(guān)的法律依據(jù)是什么——分析這個問題是什么,還要分析為什么這樣做,讓學(xué)生知其然還要知其所以然。學(xué)生在教師的指導(dǎo)下閱讀卷宗,選擇哪些案例是可以作為教學(xué)案例的過程也是提高學(xué)生審視和思辨能力的過程。而且,如果以學(xué)生自己選擇的案例作為教學(xué)案例,可以極大地調(diào)動了其主觀能動性,使教學(xué)效果最大化。
3、經(jīng)典案例
教材和教輔中也會有一些經(jīng)典案例,這些案例是經(jīng)過法學(xué)家和教學(xué)專家的一致推薦才進(jìn)入到教學(xué)材料中來的,它們的入選勢必有其法律依據(jù),所以審慎的對待這些經(jīng)典案例,對我們的教學(xué)也是很有幫助的。
4、其他渠道
除去上述的一些搜集渠道,還有一些其他的渠道。例如可以讓學(xué)生關(guān)注新聞,有些經(jīng)典的案例在新聞中會有一定的體現(xiàn),只不過新聞中有的是一帶而過,不是那么詳細(xì),但是只要記住其中的一些關(guān)鍵詞,也可以作為搜索引擎在互聯(lián)網(wǎng)上搜索。還可以讓學(xué)生在自己的家鄉(xiāng)搜集一些經(jīng)濟(jì)法學(xué)有關(guān)的案例,他們的鄰居、親戚也有可能因為對經(jīng)濟(jì)法的知識不甚了解而觸犯法律,這些案例來自學(xué)生的身邊,和學(xué)生休戚相關(guān),更具生活氣息,在討論的同時更容易引起學(xué)生的興趣,使教學(xué)效果出其不意的翩翩而至。
三、案例教學(xué)法的特點(diǎn)
案例教學(xué)法在實踐中有許多的特點(diǎn),作為以培養(yǎng)學(xué)生的實踐能力和分析能力為核心、全方位塑造新形勢下法律人才的一種積極的教學(xué)方法,案例教學(xué)法比傳統(tǒng)的教師課堂講授法而言有很多無可比擬的特點(diǎn)。另外在案例的收集過程中也要符合案例教學(xué)的這些特點(diǎn),才能在教學(xué)的過程中迸發(fā)活力,增強(qiáng)教學(xué)效果。案例教學(xué)法的特點(diǎn)具體在于:
1、實戰(zhàn)性
案例教學(xué)可以從目前有關(guān)的法律欄目的電視媒體和法院的一些經(jīng)濟(jì)法學(xué)卷宗中經(jīng)過簡單改編、人名地名的匿名就可以用于教學(xué)的一線實踐中。這在上述中有所體現(xiàn),具有較強(qiáng)的可操作性和實戰(zhàn)性,對于法學(xué)專業(yè)本科生來說,可能一部分人畢業(yè)時要進(jìn)行司法考試,他們要從事律師行業(yè)和公檢法部分的相關(guān)工作,提前掌握一些實用性較強(qiáng)的教學(xué)案例,可以促進(jìn)他們理解和分析法律案例的能力。對于他們以后的工作來說,不無裨益。學(xué)生面對的是事件的真實素材,在真實的案例中進(jìn)行角色扮演,就如同在真實的案例當(dāng)中,身臨其境,自然收獲頗豐,教學(xué)效果事半功倍。
2、時效性
教學(xué)案例都是為了解決一些具體問題而從現(xiàn)實中提取真實的案例,結(jié)合具體的經(jīng)濟(jì)法和法律方面的基礎(chǔ)知識搜集整理而成,這些案例活躍在當(dāng)前的法律實踐中,特別是比較新的一些案例。不過有些案例也只是在一定的法律知識前提下才有意義,隨著時間的推移,教學(xué)案例是需要進(jìn)行不斷的更新、補(bǔ)充和完善才能滿足不斷跟上時代的步伐。
3、針對性
教學(xué)案例的選擇和使用性有明顯的針對性,主要體現(xiàn)在教材提供的法律法規(guī)基本知識的靈活運(yùn)用及掌握的能力。毋庸置疑,這些案例也要針對教學(xué)大綱和教學(xué)目標(biāo)的要求,而不能沒有一定的限制。教學(xué)目標(biāo)主要是通過教學(xué)案例的使用來使學(xué)生在掌握教學(xué)基礎(chǔ)知識的同時鍛煉對問題的分析能力和領(lǐng)悟能力,達(dá)到了這個要求,應(yīng)該說,這個案例的選擇就具有了一定的針對性。
4、多元性
案例教學(xué)的答案、分析過程和結(jié)論還呈現(xiàn)出多元的特性,有時候甚至并不需要結(jié)論,只注重整個案例的分析過程帶給同學(xué)們的思考就夠了。學(xué)生在案例的呈現(xiàn)和分析過程中鍛煉自己的理解問題、分析問題的能力,通過設(shè)計不同的角色扮演鍛煉了自主決策能力。有些案例還可以通過學(xué)生收集以及現(xiàn)有的法律基礎(chǔ)知識整理呈現(xiàn),讓學(xué)生在課堂上講述事件的發(fā)生發(fā)展過程。因此可以說,案例教學(xué)不單純是去尋找正確的答案的教學(xué),而是重視得出結(jié)論的思考過程。這個思考過程是實現(xiàn)教學(xué)目標(biāo)的重要手段,可以促進(jìn)學(xué)生綜合能力的培養(yǎng)[3]。在這個過程中,還可以鍛煉他們在大庭廣眾之下講述問題和分析問題的能力,語言的組織和使用能力,還有對現(xiàn)場的控制能力和反應(yīng)能力。可以說這些能力都是學(xué)生在走向社會的過程中不可或缺的。
5、新穎性
案例在選擇的過程中,新穎性是不可或缺的元素之一。目前我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展如日中天,舉得了巨大的成就,但是在這個過程中也隱藏著諸多的問題,有些人在從事經(jīng)濟(jì)活動的同時,不懂法不知法,導(dǎo)致出現(xiàn)法律糾紛。不可諱言,這些問題在一定程度上也為我們的教學(xué)提供了最新鮮的資訊,具有新穎性。我們現(xiàn)在的本科學(xué)生年齡都是80后,喜歡追逐新鮮的事物,這二者不謀而合,無形中對我們的經(jīng)濟(jì)法的教學(xué)也平添了很多的時代感。
6、科學(xué)性
案例教學(xué)法的科學(xué)性在教學(xué)一線的具體實踐中也可見一斑,科學(xué)性是案例教學(xué)的基礎(chǔ),任何案例教學(xué)法都具有這一鮮明的特點(diǎn),這也是案例教學(xué)法立足經(jīng)濟(jì)法課堂中的意義所在。
上述幾點(diǎn)是案例教學(xué)法在選擇的過程中應(yīng)該具體的特點(diǎn),也是必不可少的,只有具備了這幾點(diǎn),才無可爭議的成為教學(xué)過程中的經(jīng)典案例,達(dá)到教授經(jīng)濟(jì)法的最基本的要求。實施經(jīng)濟(jì)法案例教學(xué)是現(xiàn)代法學(xué)教育的必然要求——經(jīng)濟(jì)法案例教學(xué)有助于培養(yǎng)學(xué)生獨(dú)立思考能力、分析推理能力和口頭表達(dá)能力[4]。準(zhǔn)確地把握案例教學(xué)的內(nèi)涵、積極地針對案例教學(xué)法的特點(diǎn)認(rèn)真篩選出符合經(jīng)濟(jì)法教學(xué)目標(biāo)的案例素材,對我們提高教學(xué)效果、激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣,增強(qiáng)學(xué)生的創(chuàng)造能力及分析問題的能力都有益處。
【關(guān)鍵詞】利益觀 社會分析法學(xué) 和諧社會
一、社會分析法學(xué)之利益觀
(一)人與利益
利益自古即為哲學(xué)、倫理學(xué)、政治學(xué)、法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)等諸多學(xué)科所關(guān)注,學(xué)者們從不同的角度審視利益,并且用不同的方法界定利益。因此關(guān)于利益的定義可謂林林總總,但從根本上說,利益是“人們通過社會關(guān)系所表現(xiàn)出來的不同需要”?！?〕利益是主體對客體的主觀訴求,但這種訴求表現(xiàn)為利益絕不是主體的任性,而是取決于一定的社會關(guān)系并且通過其表現(xiàn)出來。這樣看來利益的內(nèi)容隨著生產(chǎn)力的發(fā)展和社會關(guān)系的變化不斷進(jìn)行調(diào)整和變化也是毋庸置疑的。
人與利益的關(guān)系如何密切極易證明,任何一個個體若想在社會中生存和發(fā)展都必須滿足某些基本的條件,個體的生存和發(fā)展需求即表現(xiàn)為各種各樣的利益需求,諸如政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的等等。人與利益是共生共存的,有人的存在,就有利益的要求。從某種程度上來看,人生存和發(fā)展的過程就是追求利益 、維護(hù)利益的過程。任何一種政治的和法律的制度都旨在調(diào)和與平衡不同主體的利益需求,因此明確利益對于人的重要性,是構(gòu)造合理的、符合人的需求的政治制度和法律制度的先決性條件。
(二)法律和利益
法律是調(diào)整人們在社會生活中所形成的各種各樣的社會關(guān)系的一種行為規(guī)范,而這種調(diào)整實際上就是對人們各種利益關(guān)系的調(diào)整。這種利益關(guān)系在法律上即表現(xiàn)為權(quán)利,權(quán)利是法律的一個核心范疇,是利益在法律中的表現(xiàn)形式,是由法律所確認(rèn)和保護(hù)的一種利益。法律制度是對相關(guān)領(lǐng)域的利益分配和協(xié)調(diào)機(jī)制的確認(rèn)和保護(hù)。利益作為權(quán)利的核心內(nèi)容,通過權(quán)利類型及范圍在法律規(guī)則中的確定而在相應(yīng)主體間形成了一種配置機(jī)制?！胺蓮母旧险f是調(diào)整利益關(guān)系的工具 ,利益調(diào)節(jié)或再分配是法律的一大職能。法律公平與否,取決于利益平衡與否。”〔2〕因此,利益的需求變化決定著法律制度的發(fā)展和演變。如果主體新的利益調(diào)整需求達(dá)到了由法律調(diào)整的高度,那么就會產(chǎn)生新的法律制度。
(三)社會分析法學(xué)之公共利益觀
社會分析方法是隨著社會學(xué)特別是隨著社會法學(xué)的興起所產(chǎn)生的法律分析方法。法律既是一種靜態(tài)的官方文件體系,同時又必須在社會中予以實施,由此造成法律問題的分析,既可以從規(guī)范的層面來進(jìn)行,也可以從社會的角度來進(jìn)行的交叉現(xiàn)象。當(dāng)然,是用法學(xué)的眼光還是用社會學(xué)的眼光來分析法律問題,兩者在前提和結(jié)論上并不相同。但是毋庸置疑的是,當(dāng)我們用社會法學(xué)的眼光去審視分析法律時,它為我們打開了一個全新的視角。如社會分析法學(xué)中“利益法學(xué)”學(xué)派發(fā)揮耶林關(guān)于法律是保護(hù)“社會利益”或“共同利益”、反對威脅“社會利益”的個人利益,他們將協(xié)調(diào)法律秩序范圍中的各種利益作為法官的主要職責(zé)之一。而作為“社會連帶主義"學(xué)說代表的狄驥的理論則體現(xiàn)出社會本位的價值觀,強(qiáng)調(diào)并關(guān)注社會的整體利益以及社會義務(wù)。
那么我們又應(yīng)當(dāng)如何界定公共利益呢?盡管學(xué)者們從不同的角度定義了公共利益,但卻很難對其作出精確公認(rèn)的分析,只是見仁見智,難以統(tǒng)一。因此我們只能從微觀的角度和不同的方面對其定義進(jìn)行把握。首先,公共利益須表達(dá)一定個人利益的需求,但不可能與所有的個體利益一致。公共利益的一個特征就是它的代表性,如果公共利益不能體現(xiàn)一定的個體利益要求 ,難以稱為公共利益,同時由于不存在唯一被認(rèn)可的價值觀和標(biāo)準(zhǔn),亦不可能使公共利益得到所有個體的承認(rèn)。其次,公共利益是一個外延及其寬泛、內(nèi)涵及其多樣的概念,因此并非都可以由法律手段來調(diào)整,還需有習(xí)慣、道德等方式來調(diào)整。
二、從經(jīng)濟(jì)法的不同范疇看社會公共利益觀
(一)理念
經(jīng)濟(jì)法的理念是體現(xiàn)于經(jīng)濟(jì)法實踐中的最高指導(dǎo)思想、精神及立法宗旨,是經(jīng)濟(jì)法的一個重要范疇 ,但目前法學(xué)界的認(rèn)識分歧較大。結(jié)合經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的歷史背景與存在基礎(chǔ)綜合考察,“平衡、協(xié)調(diào)”(實質(zhì)即和諧)是各種觀點(diǎn)都包含的思想。而平衡協(xié)調(diào)的客體則是各種利益關(guān)系。《反不正當(dāng)競爭法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》等法律中所隱含著的這種理念就是很好的說明。就經(jīng)濟(jì)法的本質(zhì)而言,平衡協(xié)調(diào)是其首要的基本原則。它所追求的社會效益,不只是局限在經(jīng)濟(jì)利益的范圍之內(nèi),同時也涉及社會福利、人文和自然環(huán)境、人的自由和自身價值等諸多因素的優(yōu)化和發(fā)展, 社會性是其本質(zhì)特征 。它與公共性、公益性、干預(yù)性相聯(lián)系。它調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系的最高目標(biāo),應(yīng)當(dāng)是保障國民經(jīng)濟(jì)能夠平穩(wěn)持續(xù)地發(fā)展,即平衡各中利益需求,并加以協(xié)調(diào),使得經(jīng)濟(jì)生活中的各方主體利益在其中取得某種平衡和一致,成為經(jīng)濟(jì)發(fā)展的調(diào)節(jié)器和平衡器。但是經(jīng)濟(jì)法又并非不加區(qū)別的保護(hù)所有的主體利益,它同以保護(hù)個體利益為己任的民法的最大區(qū)別在于它必須在權(quán)衡各種利益的前提下使得社會公共利益的到最優(yōu)化和最大化。因此,從經(jīng)濟(jì)法的理念來看,保護(hù)和提升社會公共利益是其必然的使命和職責(zé)。
(二)調(diào)整對象
經(jīng)濟(jì)法的功能在一定程度上是解決市場經(jīng)濟(jì)中所出現(xiàn)的問題 ,維護(hù)市場正常秩序。市場秩序包括經(jīng)營秩序和競爭秩序,它是公共經(jīng)濟(jì)生活的活動規(guī)則,是維系市場經(jīng)濟(jì)存在和發(fā)展的重要保障機(jī)制。這一點(diǎn)集中體現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)法的公共利益本位。盡管經(jīng)濟(jì)法學(xué)者對經(jīng)濟(jì)法的具體的調(diào)整對象意見并不一致,但是經(jīng)濟(jì)法有其獨(dú)特的調(diào)整對象是不容置疑的,即將宏觀調(diào)控關(guān)系和市場規(guī)制關(guān)系作為經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對象,這是決定經(jīng)濟(jì)利益本位的根本所在當(dāng)然公共利益本位的確定并沒有使經(jīng)濟(jì)法與其他的以公共利益為本位的部門法,如行政法、刑法等,在利益本位上區(qū)分開。實際上,任何以公共利益為本位的部門法都是維護(hù)著公共利益的某一方面。具體到經(jīng)濟(jì)法來說,它維護(hù)的是公共利益中的社會利益和公共經(jīng)濟(jì)利益確切地說,經(jīng)濟(jì)法的本位是社會公共經(jīng)濟(jì)利益。
(三)調(diào)整模式
法律與利益的密切聯(lián)系在前文我們已有所闡述,法律作為各種利益的表達(dá)方式和手段,一旦形成卻又可能對利益有能動的反作用。只有設(shè)置科學(xué)合理的法律才能保障法律所追求的利益目標(biāo)的實現(xiàn)。而這些不同調(diào)整模式的區(qū)別就在于對權(quán)利、權(quán)力、義務(wù)的不同設(shè)置方式,因此,如何設(shè)置科學(xué)合理的調(diào)整模式來實現(xiàn)法律追求的利益目標(biāo),是法律也是經(jīng)濟(jì)法實現(xiàn)其社會調(diào)節(jié)功能的關(guān)鍵。不同的法律部門有不同的主要利益目標(biāo)追求,這也就是利益本位問題。經(jīng)濟(jì)法相對傳統(tǒng)的以個人利益本位的私法和以國家利益為本位的公法來說,其本質(zhì)特征在于以社會利益為本位。這一點(diǎn)已經(jīng)成為經(jīng)濟(jì)法學(xué)者的基本共識,也被充分論證,在此作為本文以下討論的邏輯起點(diǎn)。社會利益由于具有本文上述的獨(dú)特特征,以及對社會利益維護(hù)的多層次性決定了經(jīng)濟(jì)法自身的獨(dú)特的調(diào)整模式:行政權(quán)力干預(yù)、社會權(quán)力實施、個體權(quán)利實施三種模式,實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)法維護(hù)社會利益的法益目標(biāo)。
三、和諧社會理念下的經(jīng)濟(jì)法利益觀
社會分析法學(xué)派的利益觀之中,社會本位是重要的價值觀之一,用社會學(xué)的角度審視法律問題是其重要的方法。當(dāng)前構(gòu)建和諧社會成為我國政府新的歷史任務(wù),而從社會法學(xué)派的觀點(diǎn)來看,它與經(jīng)濟(jì)法一以貫之的社會本位理念以及經(jīng)濟(jì)法的平衡協(xié)調(diào)之功能有著諸多的契合之處。
堅持以人為本,始終把最廣大人民的根本利益放在第一位,實現(xiàn)好、維護(hù)好、發(fā)展好最廣大人民的根本利益是和諧社會的主題之一。而“以人為本”中 “人”多與 “民”聯(lián)系,因此,以人為本理念明顯區(qū)別于民法本質(zhì)中的個人利益本位,而恰恰與經(jīng)濟(jì)法的社會本位相契合。相對于行政法和民法對于單純國家利益和個人利益的保護(hù)來講,經(jīng)濟(jì)法所保護(hù)的是更廣義的社會公共利益。社會公共利益既非個體利益的簡單相加,也并不可能永遠(yuǎn)與國家利益保持一致,而是將社會上最廣泛的最合理的利益需求作為保護(hù)的對象,這與當(dāng)前和諧社會中所涉及的以人為本理念是一致的。
德國著名法學(xué)家耶林認(rèn)為:“法律的目的是平衡個人利益與社會利益,實現(xiàn)利己主義與利他主義的結(jié)合。”而經(jīng)濟(jì)法對于多元化利益的協(xié)調(diào)和平衡亦發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。因此學(xué)者們將“經(jīng)濟(jì)法”定義為“協(xié)調(diào)解決社會整體利益和社會個體利益之間矛盾以及協(xié)調(diào)解決與社會整體利益直接相關(guān)的社會個體利益之間矛盾的法律部門”,其天然的平衡協(xié)調(diào)之本質(zhì)決定了其應(yīng)當(dāng)責(zé)無旁貸地?fù)?dān)負(fù)起重任。經(jīng)濟(jì)法立足于社會整體利益,強(qiáng)調(diào)社會責(zé)任本位的本質(zhì)精神就得到了經(jīng)濟(jì)法學(xué)界的公認(rèn)。當(dāng)前我們要構(gòu)建的“和諧社會”應(yīng)該是社會結(jié)構(gòu)合理、社會資源有效合理、公民行為規(guī)范的社會,而這種理想狀況的實現(xiàn)必須以客觀面對并合理解決社會多元利益、多層次主體之間的矛盾和沖突為前提。但是各個法律部門的個性差異導(dǎo)致其對平衡理念的追求也不相同,而這中間能夠適應(yīng)調(diào)整多元化利益、構(gòu)建和諧社會之重任的主要法律部門惟有經(jīng)濟(jì)法。因此經(jīng)濟(jì)法的平衡協(xié)調(diào)之功能和和諧社會對于利益協(xié)調(diào)的要求有著許多天然的耦合之處,和諧社會的精神實質(zhì)早已從現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法的不同層面和角度折射出來,而在構(gòu)建和諧社會的背景下,經(jīng)濟(jì)法的平衡協(xié)調(diào)必將獲得新生,其發(fā)展將會更加科學(xué)和諧。
綜上所述,在法學(xué)的分析方法中可以看出,人與利益、法律與利益有著密切的聯(lián)系,而從經(jīng)濟(jì)法的理念、調(diào)整對象、調(diào)整模式來看,經(jīng)濟(jì)法的利益觀是與社會分析法學(xué)派的觀點(diǎn)是一致的。在當(dāng)前構(gòu)建和諧社會歷史背景之下,社會分析法學(xué)派的經(jīng)濟(jì)法利益觀又顯示車了更為重要的意義,和諧社會的實現(xiàn)要以經(jīng)濟(jì)法理論為指導(dǎo)。經(jīng)濟(jì)法的社會本位理念 、平衡協(xié)調(diào)功能與構(gòu)建和諧社會中的以人為本、平衡和協(xié)調(diào)不同主體之間的多元化利益需求之間不謀而合,而正是這種天然的契合,決定了經(jīng)濟(jì)法必然是構(gòu)建和諧社會的必要途徑和有效保障。
注釋:
[1]《中國大百科全書(哲學(xué)卷)》,中國大百科全書出版社 ,1982年,P483.
[2]孫笑俠:《法的現(xiàn)象與觀念》,山東人民出版社 ,2001年,P65,
參考文獻(xiàn):
