發(fā)布時間：2024-01-09 09:52:25
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的醫(yī)保法律法規(guī)樣本，期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
(2009年8月lo日浙江省十一屆人大常委會第二十九次主任會議通過)
省十一屆人大常委會第十二次會議，聽取和審議了茅臨生副省長所作的《關(guān)于農(nóng)業(yè)法及相關(guān)法律法規(guī)實施情況的報告》和程渭山副主任所作的《關(guān)于檢查農(nóng)業(yè)法及相關(guān)法律法規(guī)實施情況的報告》。常委會組成人員認(rèn)為，這兩個報告客觀地反映了我省貫徹執(zhí)行農(nóng)業(yè)法律法規(guī)的實際情況和各級政府依法護(hù)農(nóng)、依法促農(nóng)、依法興農(nóng)所做的大量工作，總結(jié)的成績是有目共睹的，指出的問題是客觀存在的，提出的對策是積極可行的。為鞏固我省農(nóng)業(yè)基礎(chǔ)地位，推動“三農(nóng)”工作，促進(jìn)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)更好更快發(fā)展，提出如下意見和建議：
一、要深入學(xué)習(xí)實踐科學(xué)發(fā)展現(xiàn)。進(jìn)一步提高對農(nóng)業(yè)基礎(chǔ)地位的認(rèn)識。各級政府要從學(xué)習(xí)實踐科學(xué)發(fā)展觀的高度，落實“創(chuàng)業(yè)富民、創(chuàng)新強(qiáng)省”總戰(zhàn)略的要求來認(rèn)識農(nóng)業(yè)、對待農(nóng)業(yè)、加強(qiáng)農(nóng)業(yè)。首先，要從加強(qiáng)農(nóng)業(yè)基礎(chǔ)地位的認(rèn)知出發(fā)，統(tǒng)籌好城鄉(xiāng)發(fā)展。全省各地應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識農(nóng)業(yè)在經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展中所處的重要地位，明確建設(shè)小康社會工作重點在農(nóng)村、改革發(fā)展成果惠及全體人民難點在農(nóng)民，認(rèn)真貫徹以工促農(nóng)、以城帶鄉(xiāng)的方針，利用城市和工業(yè)的各種資源優(yōu)勢，統(tǒng)籌城鄉(xiāng)發(fā)展。加快社會主義新農(nóng)村建設(shè)。二是要從加強(qiáng)農(nóng)業(yè)基礎(chǔ)地位本文由收集整理的認(rèn)知出發(fā)，大力發(fā)展高效生態(tài)的現(xiàn)代農(nóng)業(yè)。各級政府要按照農(nóng)業(yè)生態(tài)學(xué)和生態(tài)系統(tǒng)學(xué)的原理，創(chuàng)新農(nóng)作制度，轉(zhuǎn)變發(fā)展方式，加快轉(zhuǎn)型升級，通過種植業(yè)、養(yǎng)殖業(yè)和加工業(yè)的多種形式的結(jié)合，對土地、物種、時空進(jìn)行科學(xué)配置，構(gòu)建優(yōu)質(zhì)高產(chǎn)、節(jié)本增效、安全生態(tài)的現(xiàn)代農(nóng)業(yè)生產(chǎn)系統(tǒng)和產(chǎn)業(yè)化經(jīng)營。三是要從加強(qiáng)農(nóng)業(yè)基礎(chǔ)地位的認(rèn)知出發(fā)，提高依法行政自覺性。各級政府要按照農(nóng)業(yè)法的要求，切實做到依法行政，推動“米袋子”、“菜籃子”、耕地保護(hù)等各項工作目標(biāo)責(zé)任制的落實；要加大執(zhí)法力度，嚴(yán)肅查處各類涉農(nóng)違法案件，保障我省農(nóng)業(yè)更好更快的發(fā)展。
二、要加大農(nóng)業(yè)投入尤其是生產(chǎn)性投入，加快農(nóng)業(yè)發(fā)展方式轉(zhuǎn)變。一要重視“三農(nóng)”投入，特別是公共財政對農(nóng)業(yè)生產(chǎn)性投入和農(nóng)業(yè)科技投入。各級政府要嚴(yán)格履行農(nóng)業(yè)投入的主體責(zé)任，確保農(nóng)業(yè)投入的法定增長；省、幣、縣財政經(jīng)常性收入要統(tǒng)一口徑，對農(nóng)業(yè)生產(chǎn)性、農(nóng)村基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、農(nóng)村社會事業(yè)發(fā)展三項投入要清晰界定和分類，重視提高直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)性投入的比重。農(nóng)業(yè)生產(chǎn)性投入的增長，不能僅僅滿足高于年初預(yù)算報告提出的財政收入增長比例，而應(yīng)當(dāng)高于當(dāng)年實際財政收入的增長幅度，并且對農(nóng)業(yè)生產(chǎn)性投入在整個財政農(nóng)業(yè)支出中的比例要有硬性規(guī)定。以保證有足夠的支農(nóng)資金用于農(nóng)田水利為重點的農(nóng)業(yè)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，扶持糧食和主要農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)。二要加強(qiáng)農(nóng)業(yè)財政投入的績效管理。要著力解決涉農(nóng)部門管理體制不順、支農(nóng)資金使用分散、效益不高的狀況；要總結(jié)借鑒各地好的做法，理順體制，整合財力，保證農(nóng)業(yè)投入用于刀刃上。同時，要把農(nóng)業(yè)資金的設(shè)立、申報、使用和績效，納入監(jiān)督的范圍，完善評價指標(biāo)體系，加強(qiáng)績效考評，切實提高支農(nóng)資金的使用效益。三要完善農(nóng)村金融體系，拓寬融資渠道。要加強(qiáng)農(nóng)村金融體系建設(shè)，改善投融資環(huán)境，制定優(yōu)惠政策，放寬準(zhǔn)入條件，形成多元化的農(nóng)業(yè)投入和融資機(jī)制。要進(jìn)一步加強(qiáng)政策性農(nóng)業(yè)保險工作，擴(kuò)大覆蓋面，提高農(nóng)業(yè)抗風(fēng)險能力。四要對欠發(fā)達(dá)地區(qū)項目配套資金適當(dāng)扶持。中央擴(kuò)大內(nèi)需新增的農(nóng)業(yè)投資項目，包括省里的項目，要求地方配套資金比例較高，衢州、麗水等欠發(fā)達(dá)地區(qū)反映配套困難，希望省財政能給予一定配套支持；同時，在產(chǎn)業(yè)發(fā)展專項資金方面給予傾斜。
三、要正確處理建設(shè)用地與保護(hù)耕地的關(guān)系，切實保障糧食安全和主要農(nóng)產(chǎn)品供給。一要真正落實最嚴(yán)格的耕地保護(hù)制度和最嚴(yán)格的節(jié)約集約用地制度。要堅守耕地3084萬畝、基本農(nóng)田2711萬畝、標(biāo)準(zhǔn)農(nóng)田1500萬畝“三條紅線”。特別是當(dāng)前為應(yīng)對金融危機(jī)，中央和地方確定了一系列重大建設(shè)項目，對建設(shè)用地的需求會大量增加，更要正確處理好建設(shè)用地與保護(hù)耕地的關(guān)系，既要保發(fā)展，又要嚴(yán)格耕地保護(hù)制度，絕不能以犧牲耕地為代價換取一時的經(jīng)濟(jì)增長。二是要對數(shù)量與質(zhì)量實行雙保證。保護(hù)耕地，僅有數(shù)量概念還不行，還必須保證土地的質(zhì)量和利用率，尤其要提高標(biāo)準(zhǔn)農(nóng)田的質(zhì)量。要進(jìn)一步核實基本農(nóng)田和標(biāo)準(zhǔn)農(nóng)田的面積，不足的要補(bǔ)足，同時要不斷提高土地質(zhì)量，加大“千萬畝農(nóng)田質(zhì)量提升工程”實施力度；要嚴(yán)格造地項目管理，杜絕層層轉(zhuǎn)包克扣費(fèi)用，對補(bǔ)進(jìn)來的基本農(nóng)田一定要達(dá)到質(zhì)量要求；對異地“代保”、“代建”的基本農(nóng)田和標(biāo)準(zhǔn)農(nóng)田，要進(jìn)一步核實、落實；要不斷總結(jié)和推行農(nóng)村宅基地、村莊整理與復(fù)墾工作，在集約用地、提高土地利用率上下功夫。三要科學(xué)把握土地規(guī)劃、利用、保護(hù)三者關(guān)系。各級政府要高度重視新一輪土地利用總體規(guī)劃的修編，把城鄉(xiāng)建設(shè)規(guī)劃與土地利用總體規(guī)劃及基本農(nóng)田保護(hù)規(guī)劃銜接好，切實加強(qiáng)規(guī)劃實施，依法嚴(yán)查亂占濫用耕地的違法行為。要積極引導(dǎo)和規(guī)范土
地流轉(zhuǎn)，認(rèn)真貫徹農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁法，維護(hù)農(nóng)村和諧穩(wěn)定。
四、要加快推進(jìn)農(nóng)業(yè)社會化服務(wù)體系建設(shè)，確保三大體系有效運(yùn)作。一是各級領(lǐng)導(dǎo)尤其市、縣和基層領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)充分認(rèn)識農(nóng)業(yè)三大服務(wù)體系建設(shè)是完善農(nóng)村公共服務(wù)的重要內(nèi)容，是各級政府的一項重要職能，切實增強(qiáng)使命感和緊迫感。積極推進(jìn)這項改革，確保在2010年前全省實現(xiàn)“覆蓋全程、綜合配套、便捷高效”的目標(biāo)。二是省有關(guān)行政主管部門要在面上進(jìn)行部署、指導(dǎo)的同時，加強(qiáng)檢查督促，推動各市縣加快把相應(yīng)的機(jī)構(gòu)建立起來。特別是鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)業(yè)綜合服務(wù)中心、市一級的農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管機(jī)構(gòu)的組建，進(jìn)一步完善動植物疫病防控體系建設(shè)，并且備類服務(wù)機(jī)構(gòu)要相應(yīng)更新和改普設(shè)施裝備。三是對三大體系隊伍建設(shè)要有戰(zhàn)略性思維，積極探索農(nóng)技人員“有進(jìn)有出、進(jìn)出有序”的機(jī)制，從政策上引導(dǎo)和鼓勵大中專畢業(yè)生回鄉(xiāng)或跨地區(qū)從事現(xiàn)代農(nóng)業(yè)的科技服務(wù)和各類產(chǎn)業(yè)的項目開發(fā)，特別是要把現(xiàn)有大學(xué)生“村官”培養(yǎng)成既懂農(nóng)村管理又懂農(nóng)業(yè)科技的復(fù)合型人才，為新型的農(nóng)技隊伍乃至鄉(xiāng)鎮(zhèn)干部隊伍提供后備力量；同時，省政府應(yīng)有計劃地在相關(guān)院校增設(shè)涉農(nóng)專業(yè)，擴(kuò)大招生規(guī)模，培養(yǎng)高素質(zhì)實用人才，從事農(nóng)業(yè)科研和農(nóng)技服務(wù)工作。四是要采取有效方法，切實解決鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)技人員“在編不在崗、在崗不在位”的問題。五是要重視解決農(nóng)技人員的生活待遇和經(jīng)費(fèi)保障，督促各級政府加快推進(jìn)保障經(jīng)費(fèi)全額列入財政預(yù)算的步伐。
五、要大力促進(jìn)農(nóng)民增收，進(jìn)一步落實低收入農(nóng)戶幫扶工作。一要積極謀劃促進(jìn)農(nóng)民增收的新思路，最大限度拓展增收空間。要通過組織、政策、產(chǎn)業(yè)三推動，把農(nóng)民增收工作與基礎(chǔ)設(shè)施改善、與生態(tài)環(huán)境保護(hù)、與集體經(jīng)濟(jì)壯大緊密結(jié)合起來，不斷改善低收入農(nóng)戶集中村的基本條件，進(jìn)一步提高自我發(fā)展能力，促進(jìn)農(nóng)民增收。二要采取綜合措施，積極擴(kuò)大農(nóng)村低收入農(nóng)戶勞動力就業(yè)。各地區(qū)和有關(guān)部門在幫扶農(nóng)民發(fā)展農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的同時，要積極支持農(nóng)村發(fā)展二、三產(chǎn)業(yè)，引導(dǎo)企業(yè)履行社會責(zé)任，最大限度安置農(nóng)民就業(yè)，努力增加農(nóng)民的務(wù)工收入。三要落實異地搬遷規(guī)劃，扎實推進(jìn)下山脫貧工作。按照新一輪異地搬遷規(guī)劃，加大政策扶持力度，提高下山脫貧農(nóng)戶補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)、擴(kuò)大扶助范圍，把欠發(fā)達(dá)地區(qū)生態(tài)搬遷列入規(guī)劃。整村下山搬遷宅基地復(fù)墾置換的土地指標(biāo)和收益，要優(yōu)先用于下山脫貧小區(qū)建設(shè)和下山搬遷農(nóng)戶的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)助。四要轉(zhuǎn)變幫扶方式，完善“一戶一策一干部”的幫扶機(jī)制。要堅持開發(fā)式幫扶和救助式幫扶并重，堅持結(jié)對幫扶和農(nóng)民自力更生雙管齊下。要立足實際、因人制宜，分類幫扶、因戶施策，分級負(fù)責(zé)、合力推進(jìn)。強(qiáng)化有扶貧掛鉤任務(wù)的機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位的扶貧責(zé)任，嚴(yán)格監(jiān)督考核，加快低收入農(nóng)戶增收致富的步伐。五要突出重點，促進(jìn)低收入農(nóng)戶比較集中的區(qū)域整體脫貧致富。堅持以政府為主導(dǎo)，創(chuàng)新資源整合機(jī)制、農(nóng)村信貸機(jī)制，協(xié)調(diào)各方力量，加強(qiáng)資源與產(chǎn)業(yè)、項目與資金的合作，特別是政府在建設(shè)項目和財政挾持安排上要適度傾斜，為低收入農(nóng)戶比較集中區(qū)域整體脫貧致富創(chuàng)造條件。
一、保險服務(wù)貿(mào)易的范圍及具體表現(xiàn)形式
根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》金融服務(wù)附錄（AnnexonFinancialServices）的界定，保險服務(wù)貿(mào)易涵蓋如下以下一些保險及與保險有關(guān)的商業(yè)性活動：[1]
1、直接保險（包括共同保險），又可細(xì)分為人壽保險（lifeinsurance）和非人壽保險（non-lifeinsurance）這兩類保險業(yè)務(wù)。
2、再保險（reinsurance）和轉(zhuǎn)分保（retrocession）
3、保險中介（insuranceintermediation），如保險經(jīng)紀(jì)（brokerage）和保險（agency）。
4、輔保險服務(wù)（servicesauxiliarytoinsurance），如咨詢、精算、風(fēng)險評估及理賠服務(wù)等。
GATS金融服務(wù)附錄的上述界定涵蓋了現(xiàn)實經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域幾乎所有的盈利性保險業(yè)務(wù)，至于非盈利性及帶有國家強(qiáng)制性的保險業(yè)務(wù)，如養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險等社會保險業(yè)務(wù)，則不在GATS的規(guī)范范圍內(nèi)。因為GATS第一條第1款（b）項明確規(guī)定，政府當(dāng)局為實施其職能所需的服務(wù)，不在GATS調(diào)整的范圍內(nèi)，同條同款（c）項進(jìn)一步補(bǔ)充說明了所謂“政府當(dāng)局為實施其職能所需的服務(wù)”，系指既不是商業(yè)性質(zhì)的，又不與任何一種或多種服務(wù)相競爭的各項服務(wù)。毫無疑問，社會保險業(yè)務(wù)乃各國政府當(dāng)局為實施社會保障職能而提供的公共，其與商業(yè)保險并無直接的競爭關(guān)系，因而屬于“政府當(dāng)局為實施其職能所需的服務(wù)”，不在GATS的調(diào)整范圍內(nèi)。更何況社會保險具有較強(qiáng)的屬地性和屬人性，根本不存在進(jìn)行國際服務(wù)貿(mào)易的現(xiàn)實可能性，故GATS金融服務(wù)附錄將其摒棄在保險服務(wù)貿(mào)易的內(nèi)容之外。
根據(jù)保險服務(wù)的提供者或接受者是否需要在國家間進(jìn)行位移，可將保險服務(wù)劃分為四種類型：
1、從一成員方境內(nèi)向另一成員方境內(nèi)提供保險服務(wù)，此類服務(wù)貿(mào)易的提供者或接受者均不發(fā)生位移，故亦稱為“跨境提供”（cross-bordersupply）。在這種服務(wù)方式中，保險服務(wù)的提供者和接受者有一定的地域差距，服務(wù)的提供方式有些類似于貨物貿(mào)易或與貨物貿(mào)易有著密切的聯(lián)系，如甲國的保險公司為售往乙國并在乙國使用的汽車提供車輛保險。隨著營銷水平和信息技術(shù)的發(fā)展，在不需要與貨物貿(mào)易相伴生的情況下，保險公司也能跨境提供一定的保險服務(wù)，如甲國的保險公司可通過甲國當(dāng)?shù)氐慕?jīng)紀(jì)人或人在乙國提供保險服務(wù)，在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)高度發(fā)達(dá)的今天，一些大型的保險公司如英國的勞埃德公司（Lloyds）可在海外沒有分支機(jī)構(gòu)或子公司的情況下通過網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)進(jìn)行保險產(chǎn)品的服務(wù)貿(mào)易。[2]
2、在一成員方境內(nèi)向另一成員方的服務(wù)消費(fèi)者提供服務(wù)，此類服務(wù)貿(mào)易提供者不移動，接受者發(fā)生位移，故又稱為“境外消費(fèi)”（consumptionabroad）。保險業(yè)較常出現(xiàn)的境外消費(fèi)是當(dāng)?shù)乇ｋU公司為來自國外的游客或商人提供諸如人身意外傷害保險等保險服務(wù)。
3、一成員方的保險服務(wù)提供者通過在另一成員方的商業(yè)存在（commercialpresence）提供保險服務(wù)。這是一種特殊的保險服務(wù)貿(mào)易方式，表面上看，這種服務(wù)貿(mào)易方式并不涉及人員的流動，但實際上由于各國保險服務(wù)水平的差異，具有貿(mào)易比較優(yōu)勢的保險發(fā)達(dá)國家在保險落后國家開拓市場，創(chuàng)設(shè)商業(yè)存在的同時，僅僅依靠雇傭當(dāng)?shù)厝瞬攀请y以充分發(fā)揮其比較優(yōu)勢的，還必須向商業(yè)存在注入大量的資本和人力資源，才能滿足業(yè)務(wù)拓展和穩(wěn)健經(jīng)營的需要。商業(yè)存在與其它保險服務(wù)貿(mào)易方式不同的特征在于一成員方的保險服務(wù)提供者必須在另一成員方境內(nèi)設(shè)立常設(shè)機(jī)構(gòu)并通過該機(jī)構(gòu)提供保險服務(wù)，因此以商業(yè)存在方式進(jìn)行的保險服務(wù)不可避免地要涉及國際直接投資的市場準(zhǔn)入問題。
4、一成員方的保險服務(wù)提供者通過自然人在另一成員方境內(nèi)提供保險服務(wù)，此類服務(wù)貿(mào)易方式中供應(yīng)者個人發(fā)生流動，而服務(wù)接受者不移動，故人們將這種服務(wù)提供方式稱為“自然人流動”（movementofpersonnel）。保險業(yè)中典型的自然人流動如甲國的保險人或保險經(jīng)紀(jì)人到乙國實地提供保險或保險經(jīng)紀(jì)服務(wù)。二、保險服務(wù)貿(mào)易的市場準(zhǔn)入
服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的市場準(zhǔn)入，是指一國通過實施各種法律和規(guī)章制度，對外國服務(wù)提供者及其服務(wù)進(jìn)入本國市場這一行為的管理與控制。GATS將市場準(zhǔn)入條款放在第三部分“具體承諾”中加以規(guī)定，表明服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的市場準(zhǔn)入對各締約方而言不是普遍的絕對的義務(wù)，而是一項具體承諾的義務(wù)，即這些義務(wù)只有在談判達(dá)成協(xié)議后列入成員國的市場準(zhǔn)入承諾表，才對該成員國具有法律拘束力。保險服務(wù)貿(mào)易自然也不例外。成員方一旦對保險市場準(zhǔn)入義務(wù)做出承諾并附于該國市場準(zhǔn)入減讓表中，就必須保證其給予外國服務(wù)提供者的待遇不低于其在承諾表中所確定的待遇標(biāo)準(zhǔn)。
根據(jù)GATS第16條第2款的規(guī)定，一成員方一經(jīng)承諾保險市場準(zhǔn)入義務(wù)，便不得在保險部門中采取和維持下列六項限制措施：（1）以數(shù)量配額、壟斷、排他提供者或經(jīng)濟(jì)需求測定要求的形式，限制保險服務(wù)提供者的數(shù)量，如以許可證形式直接限制外資保險公司的開業(yè)數(shù)量；（2）以數(shù)量配額或經(jīng)濟(jì)需求測定要求的形式，限制保險服務(wù)交易或資產(chǎn)總值，如直接限定外資保險公司的業(yè)務(wù)量或資產(chǎn)總金額；（3）以數(shù)量配額或經(jīng)濟(jì)需求測定要求的形式，限制保險服務(wù)經(jīng)營總量或按規(guī)定的數(shù)量單位表示的保險服務(wù)產(chǎn)出總值，如對外資保險公司的保費(fèi)收入總額或保險市場份額做出限定；（4）以數(shù)量配額或經(jīng)濟(jì)需求測定要求的形式，限制特定保險服務(wù)部門或服務(wù)提供者雇傭提供保險服務(wù)所需自然人的總量，如限定外資保險公司從業(yè)人數(shù)或保險人的數(shù)額；（5）限制或要求保險服務(wù)提供者通過特定類型的法律實體或合營企業(yè)提供服務(wù)，如只允許合資保險公司進(jìn)行保險展業(yè)；（6）采取外國人最高持股比例、單獨(dú)或累計外資總值的規(guī)定，限制外資參與，典型的如不允許外資在保險公司的持股比例超過50％。應(yīng)注意的是，以上這些否定性義務(wù)并非絕對性義務(wù)，只要一國在其承諾計劃表中予以說明，它仍可以保留其中一項或幾項限制措施。
根據(jù)WTO《有關(guān)金融服務(wù)承諾的諒解書協(xié)議》（以下簡稱《金融服務(wù)諒解》）的規(guī)定，各成員方在承諾維護(hù)國內(nèi)既有保險服務(wù)管理現(xiàn)狀的前提下，還應(yīng)承擔(dān)如下市場準(zhǔn)入義務(wù)：
1、壟斷經(jīng)營權(quán)的透明度要求及漸進(jìn)修正義務(wù)。每個成員方應(yīng)在其承諾的保險服務(wù)時間表中列出現(xiàn)存的壟斷性經(jīng)營權(quán)利，并努力消除或縮小其范圍。市場壟斷實質(zhì)是一種限制競爭行為，理應(yīng)加以禁絕，但由于許多國家尤其是發(fā)展中國家保險市場發(fā)育不全，市場主體單一，國有保險企業(yè)的市場壟斷受經(jīng)濟(jì)體制和經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平所限，顯然不能采取“令行禁止”的簡單做法，故《金融服務(wù)諒解》對此給予充分諒解，只是要求成員方執(zhí)行透明度要求，并努力消除或縮小市場壟斷的范圍，從而給了相關(guān)國家足夠的緩沖期和回旋余地。
2、保險開業(yè)權(quán)的保障?！督鹑诜?wù)諒解》規(guī)定任一成員方應(yīng)允許其它成員方保險服務(wù)供應(yīng)者在其境內(nèi)設(shè)立保險機(jī)構(gòu)或進(jìn)行商業(yè)性拓展，包括并購現(xiàn)有的保險企業(yè)。成員方可對保險開業(yè)和擴(kuò)展設(shè)定一定的附加要求、條件或程序，但這些要求、條件或程序不得構(gòu)成對保險開業(yè)的實質(zhì)性阻礙或違反GATS項下的其它義務(wù)。
3、新保險服務(wù)的許可。新保險服務(wù)是指在一成員方境內(nèi)任何保險服務(wù)供應(yīng)者所不提供的保險服務(wù)，即所謂的“保險創(chuàng)新”，包括對現(xiàn)有保險服務(wù)的實質(zhì)性升級或更新，如開辦新險種?！督鹑诜?wù)諒解》明確規(guī)定，對于其它成員方的金融服務(wù)提供者，一成員方應(yīng)允許其在本國境內(nèi)提供保險創(chuàng)新服務(wù)。
4、保險信息傳遞與處理。成員方不得采取措施阻礙保險信息（包括以電子手段傳遞的數(shù)據(jù)資料）傳遞或處理，或是阻礙保險設(shè)備的轉(zhuǎn)讓。其前提是這種信息傳遞、處理或設(shè)備轉(zhuǎn)讓是保險服務(wù)提供者的正常商業(yè)行為所必需。這是與保險開業(yè)權(quán)密切相關(guān)的一項禁止性義務(wù)，保險企業(yè)的正常開業(yè)除了需要一定的資本、人員、場地外，一些重要的信息資料（如壽險的精算資料）和關(guān)鍵的機(jī)器設(shè)備（如信息處理設(shè)備）對保險公司的正常展業(yè)都是必不可少的。《金融服務(wù)諒解》的這一規(guī)定有助于預(yù)防成員方以禁止或限制保險信息傳遞與處理的方式來變相阻礙外資保險公司的開業(yè)或正常營業(yè)，從而使“開業(yè)權(quán)”落空的規(guī)避行為。但這一規(guī)定并不限制成員方保護(hù)個人資料、個人隱私、個人記錄和金融秘密（FinancialPrivacy）的權(quán)利。
5、保險服務(wù)人員的臨時準(zhǔn)入。依《金融服務(wù)諒解》第9條的規(guī)定，任一成員方應(yīng)允許正在境內(nèi)或已在境內(nèi)設(shè)立商業(yè)機(jī)構(gòu)的其它成員方保險服務(wù)提供者的下列人員暫時入境：（1）對保險服務(wù)供應(yīng)者的保險服務(wù)提供、控制與運(yùn)行所必不可少的具有信息獨(dú)占權(quán)的高級管理人員，如掌握保險客戶名單的營銷主管人員等；（2）保險服務(wù)經(jīng)營的專家，如高級企劃人員；（3）計算機(jī)服務(wù)、電訊服務(wù)及保險財務(wù)方面的專家；（4）保險精算專家及法律專家。但上述（3）、（4）項人員的臨時準(zhǔn)入，須考慮成員國境內(nèi)合格人員的供應(yīng)量而定，亦即若可在當(dāng)?shù)匾挼贸渥愕模?）、（4）項所列的專家，便無需從境外引入上述人才，實際上意味著成員國可以本國已有充足的相應(yīng)人才為由，拒絕（3）、（4）項人員的準(zhǔn)入要求。保險服務(wù)人員的臨時準(zhǔn)入和保險信息傳遞處理兩項義務(wù)分別從人員、信息（及設(shè)備）方面保障了保險企業(yè)“開業(yè)權(quán)”的實現(xiàn)。
6、保險服務(wù)供應(yīng)的非歧視措施。依《金融服務(wù)諒解》第10條之規(guī)定，在非歧視的前提下，成員方可以維持下列措施：（1）決定是否提供各類被許可的保險服務(wù)，即保險服務(wù)的業(yè)務(wù)限制；（2）限制保險服務(wù)供應(yīng)者的業(yè)務(wù)范圍擴(kuò)及該成員全部境內(nèi)，即保險服務(wù)的地域限制；（3）其它一些符合GATS條款，但對其它成員方的保險服務(wù)經(jīng)營者經(jīng)營、競爭或進(jìn)入成員方市場的能力有消極影響的其它措施。《金融服務(wù)諒解》第11條還規(guī)定，上述（1）、（2）項的業(yè)務(wù)限制和地域限制措施應(yīng)盡量不影響其它成員方保險服務(wù)提供者在該國境內(nèi)既得的市場機(jī)會和利益。
三、保險服務(wù)貿(mào)易的國民待遇
與市場準(zhǔn)入問題一樣，服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的國民待遇不是一般性義務(wù)，而是一項具體承諾的特定義務(wù)，各成員方僅在自己承諾開放的服務(wù)部門中給予外國服務(wù)和服務(wù)提供者國民待遇。根據(jù)GATS第17條第1款的規(guī)定，每一成員方在其承擔(dān)義務(wù)計劃表所列的部門中，依照表內(nèi)所述的各種條件或資格給予其它成員方的服務(wù)或服務(wù)提供者的待遇，不應(yīng)低于其給予本國服務(wù)或服務(wù)提供者的待遇標(biāo)準(zhǔn)。從這一規(guī)定可以看出，服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的國民待遇與市場準(zhǔn)入有著密切的聯(lián)系：一方面，市場準(zhǔn)入是國民待遇的前提，如果一國不承諾給外國服務(wù)或服務(wù)提供者予市場準(zhǔn)入的機(jī)會，國民待遇就無從談起；另一方面，國民待遇并不是市場準(zhǔn)入的必然結(jié)果，國民待遇的實施至少受到兩項合法限制：一是成員方僅在其具體承諾并列于開放計劃表的部門給予外國服務(wù)和服務(wù)提供者國民待遇，二是成員方可在計劃表中對國民待遇設(shè)定明確的限制和條件。
根據(jù)烏拉圭回合談判達(dá)成的《金融服務(wù)諒解》的規(guī)定，保險服務(wù)領(lǐng)域的國民待遇除了貫徹GATS的基本原則外，還有如下的特殊規(guī)定：
1、公共機(jī)構(gòu)保險服務(wù)采購的最惠國待遇和國民待遇。
雖然有GATS第13條“政府采購例外”的規(guī)定，《金融服務(wù)諒解》仍要求每一成員方應(yīng)確保在其境內(nèi)建立機(jī)構(gòu)的外國保險服務(wù)供應(yīng)商在提供或出售本國公共機(jī)構(gòu)的保險服務(wù)方面，應(yīng)享受最惠國待遇和國民待遇。
2、跨境保險服務(wù)的國民待遇。
這一國民待遇要求包括兩層含義：一方面，任一成員方應(yīng)允許非居民的保險服務(wù)提供者通過中介或本身作為中介，根據(jù)國民待遇原則提供如下保險服務(wù)：（1）海運(yùn)和商業(yè)性航空航天運(yùn)輸及運(yùn)費(fèi)保險；（2）運(yùn)輸（含國際運(yùn)輸）的貨物、運(yùn)輸貨物的工具和由此產(chǎn)生責(zé)任的保險；（3）再保險、轉(zhuǎn)分保；（4）咨詢、統(tǒng)計、風(fēng)險評估、索賠等輔保險服務(wù)。另一方面，任一成員方應(yīng)允許其居民在其它成員方境內(nèi)購買上述保險服務(wù)。
以上保險業(yè)務(wù)范圍與GATS金融服務(wù)附錄所列的保險業(yè)務(wù)范圍兩相比較，我們可以發(fā)現(xiàn)，二者最顯著的差異在于各種人壽保險被明確排除在跨境提供的國民待遇范圍之外。筆者認(rèn)為，這并非對人壽保險的業(yè)務(wù)歧視，而是由于人壽保險的業(yè)務(wù)特征所致，就目前的技術(shù)發(fā)展水平而言，壽險服務(wù)提供者鄰近壽險服務(wù)接受者仍是壽險服務(wù)發(fā)展的必要條件，因為只有如此，壽險服務(wù)提供者才能為客戶準(zhǔn)確地解釋壽險條款，全面了解投保人和被保險人的概況，評估風(fēng)險發(fā)生概率和準(zhǔn)備金比率，從而既為客戶提供高質(zhì)量的壽險服務(wù)，又可有效避免道德風(fēng)險的發(fā)生。因此，在目前的保險業(yè)實踐中，壽險的服務(wù)提供者多與壽險的服務(wù)接受者在同一國境內(nèi)，這是基于壽險行業(yè)的上述特點，國際保險業(yè)中壽險跨境提供的服務(wù)貿(mào)易水平極低，未成規(guī)模，故《金融服務(wù)諒解》將其略去，未作列舉。
3、支付與清算的國民待遇。
根據(jù)GATS所確定的國民待遇原則，任一成員方應(yīng)當(dāng)允許在其境內(nèi)已設(shè)立商業(yè)機(jī)構(gòu)的其它成員方保險服務(wù)供應(yīng)商使用由公共機(jī)構(gòu)運(yùn)營的支付與清算系統(tǒng)，以及獲取正常業(yè)務(wù)活動過程中所提供的官方基金援助和再融資便利。但外國保險服務(wù)商不享受官方最終資金貸款或清理的權(quán)利，因為依據(jù)國際慣例，跨國金融機(jī)構(gòu)的最終貸款人和債權(quán)債務(wù)清理人通常是其母公司或母國金融主管部門，故外國保險服務(wù)商不得以國民待遇為理由，要求東道國金融主管部門對進(jìn)行最終貸款援助或債權(quán)債務(wù)清理。
4、加入相關(guān)組織或機(jī)構(gòu)的國民待遇
外國保險服務(wù)提供者在加入或參與保險自律組織、清算機(jī)構(gòu)或別的組織、機(jī)構(gòu)時，其享受的待遇應(yīng)與本國保險公司相同。當(dāng)成員方直接或間接地給予相關(guān)組織成員予提供保險服務(wù)的特權(quán)或優(yōu)惠時，外國保險服務(wù)提供者也應(yīng)一體均沾，福利共享。
《金融服務(wù)諒解》之所以做出上述特殊規(guī)定，主要是考慮到有些成員國金融當(dāng)局給予金融企業(yè)的特權(quán)或優(yōu)惠，是以金融企業(yè)加入相關(guān)組織（如保險業(yè)的保險同業(yè)公會）作為前提的，并且這種特權(quán)或優(yōu)惠往往是通過同業(yè)組織間接給予的，在這種情形下，成員國政府實際上可通過限制外國金融服務(wù)商的入會資格，來限制或剝奪外國金融服務(wù)商根據(jù)國民待遇原則本可享受的特權(quán)或優(yōu)惠。故《金融服務(wù)諒解》對外國金融服務(wù)商加入相關(guān)組織或機(jī)構(gòu)的國民待遇作了特別強(qiáng)調(diào)，以避免成員方上述規(guī)避行為的發(fā)生。
四、WTO成員方保險服務(wù)最新承諾概況及其評價
1997年12月，總共56個成員方（代表70個國家和地區(qū)）達(dá)成了金融服務(wù)協(xié)議，并作為GATS的第五議定書附于GATS之后。至該第五議定書生效時，做出承諾的WTO成員方已達(dá)到102個。有不少成員方對1995年保險服務(wù)承諾作了修改，以下便是主要成員方關(guān)于保險服務(wù)承諾的改進(jìn)情況：[3]
國家和地區(qū)承諾內(nèi)容概要
玻利維亞第一次在保險服務(wù)中作出承諾：對所有的保險服務(wù)部門的外資“商業(yè)存在”所有權(quán)無限制
巴西在1995年的承諾基礎(chǔ)上作出進(jìn)一步承諾：1、取消不允許外資保險公司在巴西設(shè)立新的分支機(jī)構(gòu)及在巴西保險機(jī)構(gòu)中增加資產(chǎn)比例的限制性規(guī)定。2、擴(kuò)大承諾：（1）船體、船機(jī)械和民用船舶責(zé)任保險；（2）工作
事故保險。3、未來的立法將允許私營機(jī)構(gòu)提供保險服務(wù)，兩年內(nèi)，在相關(guān)的法律修改后，將允許設(shè)立再保險機(jī)構(gòu)。4、取消外國資本在國內(nèi)保險經(jīng)濟(jì)公司總資本占有比例不超過50％及投票資本不超過1/3的要求。
保加利亞在其加入WTO時作的改進(jìn)承諾：1、在金融服務(wù)承諾諒解協(xié)議的基礎(chǔ)上進(jìn)行承諾。2、擴(kuò)大保險中介和輔保險服務(wù)。3、自1998年3月31日后，除保加利亞保險公司參與外，允許外資保險公司和外資再保險公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。
塞浦路斯在烏拉圭回合承諾基礎(chǔ)上改進(jìn)承諾：首次承諾擴(kuò)大再保險服務(wù)的開放
捷克改進(jìn)1995年的承諾：取消強(qiáng)制性的航空運(yùn)輸保險壟斷，并表示將取消強(qiáng)制性的車輛第三方責(zé)任保險的壟斷權(quán)。
埃及改進(jìn)其1995年的承諾：1、到2000年1月1日和2003年1月1日，分別允許外資人壽保險公司和非人壽保險公司的股權(quán)超過51%.2、到2000年，放寬人壽、健康、人身意外保險的試點要求，非人壽保險則延至2002年。
加納改進(jìn)其在烏拉圭回合的承諾：取消政府至少控制20%保險公司資本金的規(guī)定，且允許外資合資者控制本國保險公司。
中國香港在再保險服務(wù)中增加新的承諾：約束再保險公司和輔保險服務(wù)的跨境提供。
匈牙利除少數(shù)幾項限制外，對保險服務(wù)的市場準(zhǔn)入和國民待遇沒有限制：1、在金融服務(wù)諒解的基礎(chǔ)上作出承諾。2、取消或?qū)嵸|(zhì)性放松保險服務(wù)市場準(zhǔn)入的限制。3、通過取消自由許可證要求來限制最惠國待遇豁免的應(yīng)用。
冰島在烏拉圭回合談判基礎(chǔ)上作出的改進(jìn)承諾：1、對于設(shè)立于歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)內(nèi)的其他國家金融機(jī)構(gòu)的“跨境提供”和“商業(yè)存在”類金融服務(wù)實行自由化。2、取消在冰島設(shè)立保險機(jī)構(gòu)須儲存資產(chǎn)擔(dān)保的要求。
印度改進(jìn)1995年承諾：1、撤回在保險服務(wù)中基于互惠的最惠國待遇豁免。2、靈活引入海外再保險機(jī)構(gòu)。
印尼改進(jìn)1995年承諾：1、對現(xiàn)有的外資保險機(jī)構(gòu)遵從“祖父條款”。2、取消對保險機(jī)構(gòu)“人員移動”的試點性限制要求。3、對外資在保險機(jī)構(gòu)的股權(quán)比例不加限制。4、到1998年，分階段對保險公司的資本要求實現(xiàn)全面的國民待遇。
以色列改進(jìn)其在烏拉圭回合的承諾：對于保險中介和輔保險服務(wù)的“商業(yè)存在”作出全面的承諾。
牙買加第一次在保險服務(wù)中作出承諾：允許外資保險公司和再保險公司的持股比例上升至100%.
日本最近的承諾反映了最近的保險體制改革概況：1996年6月，已經(jīng)取消了保險服務(wù)中的一些限制，如：保險過境交易中的空運(yùn)保險、海運(yùn)保險的限制；保險經(jīng)紀(jì)人和保險零售中的日元支付要求及保險賠付中的日元支付要求。
韓國反映了其最近的改革和自1995年以來的自由化措施，在全面最惠國待遇的基礎(chǔ)上對1995年的承諾作了重大修改：1、放松外資在上市保險公司股票投資的上限和獲得債券的限制。2、維持1997年8月31日對保險服務(wù)市場的準(zhǔn)入限制。3、取消設(shè)立人壽保險、非人壽保險、保險經(jīng)紀(jì)人和機(jī)構(gòu)的試點要求。4、取消外資資產(chǎn)參與限制，允許人壽保險公司擁有多個外資股東。5、取消來自境外的非人壽保險公司保險價格的配額限制。6、取消在韓國設(shè)立再保險公司的事先批準(zhǔn)要求。7、允許設(shè)立獨(dú)立的保險經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)。
中國澳門在烏拉圭回合后基于自由化原則作了承諾：完全承諾再保險服務(wù)中的“跨境提供”和“境外消費(fèi)”。
馬來西亞改進(jìn)其1995年的承諾：1、約束在現(xiàn)有的外資保險公司中，外資股權(quán)比例最高為51%.2、到2005年6月30日，允許設(shè)立6個新的再保險公司。3、允許外商在馬來西亞國家再保險公司和馬來西亞人壽再保險公司中擁有30%的股權(quán)。
墨西哥改進(jìn)其1995年的承諾：提高外資在國內(nèi)保險公司的參與水平，從30%提高到40%.
新西蘭改進(jìn)其在烏拉圭回合中作的承諾：1、在金融服務(wù)承諾諒解協(xié)議的基礎(chǔ)上進(jìn)行承諾。2、擴(kuò)大在人壽保險、保險中介及輔保險服務(wù)中的承諾。
尼日利亞改進(jìn)其在烏拉圭回合中作的承諾：1、在金融服務(wù)承諾諒解協(xié)議的基礎(chǔ)上進(jìn)行承諾。2、第一次在保險服務(wù)中作出承諾。3、除了再保險公司外，保證給予外資保險公司“商業(yè)存在”的開業(yè)權(quán)自由。
挪威在保險服務(wù)領(lǐng)域作出重要承諾：1、放松非居民保險公司的業(yè)務(wù)限制。2、放松挪威保險公司的代表委員會的居民要求。
巴基斯坦改進(jìn)其1995年的承諾：1、承諾擴(kuò)大其非人壽保險的提供。2、對現(xiàn)有外資保險公司的經(jīng)營范圍和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)適用“祖父條款”。
菲律賓改進(jìn)其1995年的承諾：1、增加外資在現(xiàn)有或新增保險公司的參與比例，由40%增加到51%2、外資在現(xiàn)有保險公司中的比例超過51%的，允許維持現(xiàn)狀。
波蘭改進(jìn)其1995年的承諾：1、取消對再保險及轉(zhuǎn)分保必須保留20%保費(fèi)在波蘭的規(guī)定。2、約束國際貨物貿(mào)易中保險服務(wù)的“跨境提供”和“境外消費(fèi)”。3、從1999年1月1日起，允許外商獲得任何保險公司的股份超過15%.4、允許保險基金在境外投資，但份額不得超過5%.5、取消外資保險公司經(jīng)營最低擔(dān)?；鸩坏玫陀?0%的要求。
羅馬尼亞改進(jìn)其在烏拉圭回合中作的承諾：承諾當(dāng)國內(nèi)再保險市場不能提供再保險服務(wù)時，允許再保險的“跨境提供”和“境外消費(fèi)”。
新加坡改進(jìn)其1995年的承諾：1、允許外資在本地保險公司的股權(quán)比例上升至49%.2、允許再保險經(jīng)紀(jì)人進(jìn)入本國市場。
斯洛伐克反映了其國內(nèi)法規(guī)最近的調(diào)整情況：取消健康保險公司的經(jīng)營壟斷權(quán)。
斯里蘭卡第一次在保險服務(wù)中作出承諾：在包括人壽和非人壽的保險業(yè)務(wù)中，承諾允許設(shè)立“商業(yè)存在”。
瑞士反映了最近的立法和法規(guī)變化：取消新的健康保險服務(wù)供應(yīng)商參與基本保險計劃的禁令。
土耳其對1995年的承諾作了部分修改：取消外國保險公司和再保險公司分支機(jī)構(gòu)經(jīng)理的居民要求。
美國在最惠國待遇基礎(chǔ)上，對外商的新進(jìn)入和新的經(jīng)營活動作出約束性承諾：1、承諾對新的保險進(jìn)入者擴(kuò)大其現(xiàn)有的經(jīng)營活動范圍，并在最惠國待遇基礎(chǔ)上實施新的措施。2、在州水平上取消對保險服務(wù)和輔保險服務(wù)頒發(fā)許可證的居民或公民要求。3、附加承諾遵守與日本達(dá)成的雙邊協(xié)議中有關(guān)保險的規(guī)定。
烏拉圭修改其在烏拉圭回合中的承諾：在保險和與保險有關(guān)的服務(wù)中，第一次對三個非人壽險種（車輛險、海運(yùn)和空運(yùn)等保險、貨運(yùn)險）及顧問和保險統(tǒng)計服務(wù)作出承諾。
對以上主要成員方的保險服務(wù)承諾情況加以分析，我們可以得出如下幾點結(jié)論：
1、大多數(shù)成員方積極地擴(kuò)大了承諾的范圍或在既有承諾基礎(chǔ)上作出了進(jìn)一步的承諾。其中自然有弱小國家談判受壓而不得已而為之的情況，但更主要的原因是，各成員方均認(rèn)識到保險服務(wù)貿(mào)易自由化乃大勢所趨，不可逆轉(zhuǎn)。保險服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的進(jìn)一步開放將為國際貿(mào)易和投資提供廣泛和優(yōu)質(zhì)的服務(wù)，推動全球經(jīng)濟(jì)一體化的發(fā)展。南北國家均可以從保險服務(wù)開放中受益：對以美歐為首的發(fā)達(dá)國家而言，保險服務(wù)承諾的拓寬與加深將使它們有更多的機(jī)會進(jìn)入發(fā)展中國家的保險服務(wù)市場，贏得更大的利潤和市場份額，從而進(jìn)一步鞏固和加強(qiáng)它們在國際保險服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的強(qiáng)者地位；對發(fā)展中國家而言，它們可以通過開放市場引進(jìn)更多的國外資金、先進(jìn)管理經(jīng)驗和保險產(chǎn)品，歷史經(jīng)驗表明，開放本國金融市場是落后國家趕超先進(jìn)國家的一條捷徑，更何況發(fā)展中國家在一些勞動力密集型的服務(wù)產(chǎn)業(yè)上具有比較優(yōu)勢，通過開放本國金融市場換取有關(guān)國家相關(guān)服務(wù)產(chǎn)業(yè)的準(zhǔn)入機(jī)會亦可獲得“共贏互利”的效果。
一、保險服務(wù)貿(mào)易的范圍及具體表現(xiàn)形式
根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》金融服務(wù)附錄（Annex on Financial Services）的界定，保險服務(wù)貿(mào)易涵蓋如下以下一些保險及與保險有關(guān)的商業(yè)性活動：[1]
1、直接保險（包括共同保險），又可細(xì)分為人壽保險（life insurance）和非人壽保險（non-life insurance）這兩類保險業(yè)務(wù)。
2、再保險（reinsurance）和轉(zhuǎn)分保（retrocession）
3、保險中介（insurance intermediation），如保險經(jīng)紀(jì)（brokerage）和保險（agency）。
4、輔保險服務(wù)（services auxiliary to insurance），如咨詢、精算、風(fēng)險評估及理賠服務(wù)等。
GATS金融服務(wù)附錄的上述界定涵蓋了現(xiàn)實經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域幾乎所有的盈利性保險業(yè)務(wù)，至于非盈利性及帶有國家強(qiáng)制性的保險業(yè)務(wù)，如養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險等社會保險業(yè)務(wù)，則不在GATS的規(guī)范范圍內(nèi)。因為GATS第一條第1款（b）項明確規(guī)定，政府當(dāng)局為實施其職能所需的服務(wù)，不在GATS調(diào)整的范圍內(nèi)，同條同款（c）項進(jìn)一步補(bǔ)充說明了所謂“政府當(dāng)局為實施其職能所需的服務(wù)”，系指既不是商業(yè)性質(zhì)的，又不與任何一種或多種服務(wù)相競爭的各項服務(wù)。毫無疑問，社會保險業(yè)務(wù)乃各國政府當(dāng)局為實施社會保障職能而提供的公共，其與商業(yè)保險并無直接的競爭關(guān)系，因而屬于“政府當(dāng)局為實施其職能所需的服務(wù)”，不在GATS的調(diào)整范圍內(nèi)。更何況社會保險具有較強(qiáng)的屬地性和屬人性，根本不存在進(jìn)行國際服務(wù)貿(mào)易的現(xiàn)實可能性，故GATS金融服務(wù)附錄將其摒棄在保險服務(wù)貿(mào)易的內(nèi)容之外。
根據(jù)保險服務(wù)的提供者或接受者是否需要在國家間進(jìn)行位移，可將保險服務(wù)劃分為四種類型：
1、從一成員方境內(nèi)向另一成員方境內(nèi)提供保險服務(wù)，此類服務(wù)貿(mào)易的提供者或接受者均不發(fā)生位移，故亦稱為“跨境提供”（cross-border supply）。在這種服務(wù)方式中，保險服務(wù)的提供者和接受者有一定的地域差距，服務(wù)的提供方式有些類似于貨物貿(mào)易或與貨物貿(mào)易有著密切的聯(lián)系，如甲國的保險公司為售往乙國并在乙國使用的汽車提供車輛保險。隨著營銷水平和信息技術(shù)的發(fā)展，在不需要與貨物貿(mào)易相伴生的情況下，保險公司也能跨境提供一定的保險服務(wù)，如甲國的保險公司可通過甲國當(dāng)?shù)氐慕?jīng)紀(jì)人或人在乙國提供保險服務(wù)，在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)高度發(fā)達(dá)的今天，一些大型的保險公司如英國的勞埃德公司（Lloyds）可在海外沒有分支機(jī)構(gòu)或子公司的情況下通過網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)進(jìn)行保險產(chǎn)品的服務(wù)貿(mào)易。[2]
2、在一成員方境內(nèi)向另一成員方的服務(wù)消費(fèi)者提供服務(wù)，此類服務(wù)貿(mào)易提供者不移動，接受者發(fā)生位移，故又稱為“境外消費(fèi)”（consumption abroad）。保險業(yè)較常出現(xiàn)的境外消費(fèi)是當(dāng)?shù)乇ｋU公司為來自國外的游客或商人提供諸如人身意外傷害保險等保險服務(wù)。
3、一成員方的保險服務(wù)提供者通過在另一成員方的商業(yè)存在（commercial presence）提供保險服務(wù)。這是一種特殊的保險服務(wù)貿(mào)易方式，表面上看，這種服務(wù)貿(mào)易方式并不涉及人員的流動，但實際上由于各國保險服務(wù)水平的差異，具有貿(mào)易比較優(yōu)勢的保險發(fā)達(dá)國家在保險落后國家開拓市場，創(chuàng)設(shè)商業(yè)存在的同時，僅僅依靠雇傭當(dāng)?shù)厝瞬攀请y以充分發(fā)揮其比較優(yōu)勢的，還必須向商業(yè)存在注入大量的資本和人力資源，才能滿足業(yè)務(wù)拓展和穩(wěn)健經(jīng)營的需要。商業(yè)存在與其它保險服務(wù)貿(mào)易方式不同的特征在于一成員方的保險服務(wù)提供者必須在另一成員方境內(nèi)設(shè)立常設(shè)機(jī)構(gòu)并通過該機(jī)構(gòu)提供保險服務(wù)，因此以商業(yè)存在方式進(jìn)行的保險服務(wù)不可避免地要涉及國際直接投資的市場準(zhǔn)入問題。
4、一成員方的保險服務(wù)提供者通過自然人在另一成員方境內(nèi)提供保險服務(wù)，此類服務(wù)貿(mào)易方式中供應(yīng)者個人發(fā)生流動，而服務(wù)接受者不移動，故人們將這種服務(wù)提供方式稱為“自然人流動”（movement of personnel）。保險業(yè)中典型的自然人流動如甲國的保險人或保險經(jīng)紀(jì)人到乙國實地提供保險或保險經(jīng)紀(jì)服務(wù)。 二、保險服務(wù)貿(mào)易的市場準(zhǔn)入
服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的市場準(zhǔn)入，是指一國通過實施各種法律和規(guī)章制度，對外國服務(wù)提供者及其服務(wù)進(jìn)入本國市場這一行為的管理與控制。GATS將市場準(zhǔn)入條款放在第三部分“具體承諾”中加以規(guī)定，表明服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的市場準(zhǔn)入對各締約方而言不是普遍的絕對的義務(wù)，而是一項具體承諾的義務(wù)，即這些義務(wù)只有在談判達(dá)成協(xié)議后列入成員國的市場準(zhǔn)入承諾表，才對該成員國具有法律拘束力。保險服務(wù)貿(mào)易自然也不例外。成員方一旦對保險市場準(zhǔn)入義務(wù)做出承諾并附于該國市場準(zhǔn)入減讓表中，就必須保證其給予外國服務(wù)提供者的待遇不低于其在承諾表中所確定的待遇標(biāo)準(zhǔn)。
根據(jù)GATS第16條第2款的規(guī)定，一成員方一經(jīng)承諾保險市場準(zhǔn)入義務(wù)，便不得在保險部門中采取和維持下列六項限制措施：（1）以數(shù)量配額、壟斷、排他提供者或經(jīng)濟(jì)需求測定要求的形式，限制保險服務(wù)提供者的數(shù)量，如以許可證形式直接限制外資保險公司的開業(yè)數(shù)量；（2）以數(shù)量配額或經(jīng)濟(jì)需求測定要求的形式，限制保險服務(wù)交易或資產(chǎn)總值，如直接限定外資保險公司的業(yè)務(wù)量或資產(chǎn)總金額；（3）以數(shù)量配額或經(jīng)濟(jì)需求測定要求的形式，限制保險服務(wù)經(jīng)營總量或按規(guī)定的數(shù)量單位表示的保險服務(wù)產(chǎn)出總值，如對外資保險公司的保費(fèi)收入總額或保險市場份額做出限定；（4）以數(shù)量配額或經(jīng)濟(jì)需求測定要求的形式，限制特定保險服務(wù)部門或服務(wù)提供者雇傭提供保險服務(wù)所需自然人的總量，如限定外資保險公司從業(yè)人數(shù)或保險人的數(shù)額；（5）限制或要求保險服務(wù)提供者通過特定類型的法律實體或合營企業(yè)提供服務(wù)，如只允許合資保險公司進(jìn)行保險展業(yè)；（6）采取外國人最高持股比例、單獨(dú)或累計外資總值的規(guī)定，限制外資參與，典型的如不允許外資在保險公司的持股比例超過50％。應(yīng)注意的是，以上這些否定性義務(wù)并非絕對性義務(wù)，只要一國在其承諾計劃表中予以說明，它仍可以保留其中一項或幾項限制措施。
根據(jù)WTO《有關(guān)金融服務(wù)承諾的諒解書協(xié)議》（以下簡稱《金融服務(wù)諒解》）的規(guī)定，各成員方在承諾維護(hù)國內(nèi)既有保險服務(wù)管理現(xiàn)狀的前提下，還應(yīng)承擔(dān)如下市場準(zhǔn)入義務(wù)：
1、壟斷經(jīng)營權(quán)的透明度要求及漸進(jìn)修正義務(wù)。每個成員方應(yīng)在其承諾的保險服務(wù)時間表中列出現(xiàn)存的壟斷性經(jīng)營權(quán)利，并努力消除或縮小其范圍。市場壟斷實質(zhì)是一種限制競爭行為，理應(yīng)加以禁絕，但由于許多國家尤其是發(fā)展中國家保險市場發(fā)育不全，市場主體單一，國有保險企業(yè)的市場壟斷受經(jīng)濟(jì)體制和經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平所限，顯然不能采取“令行禁止”的簡單做法，故《金融服務(wù)諒解》對此給予充分諒解，只是要求成員方執(zhí)行透明度要求，并努力消除或縮小市場壟斷的范圍，從而給了相關(guān)國家足夠的緩沖期和回旋余地。
2、保險開業(yè)權(quán)的保障?！督鹑诜?wù)諒解》規(guī)定任一成員方應(yīng)允許其它成員方保險服務(wù)供應(yīng)者在其境內(nèi)設(shè)立保險機(jī)構(gòu)或進(jìn)行商業(yè)性拓展，包括并購現(xiàn)有的保險企業(yè)。成員方可對保險開業(yè)和擴(kuò)展設(shè)定一定的附加要求、條件或程序，但這些要求、條件或程序不得構(gòu)成對保險開業(yè)的實質(zhì)性阻礙或違反GATS項下的其它義務(wù)。
3、新保險服務(wù)的許可。新保險服務(wù)是指在一成員方境內(nèi)任何保險服務(wù)供應(yīng)者所不提供的保險服務(wù)，即所謂的“保險創(chuàng)新”，包括對現(xiàn)有保險服務(wù)的實質(zhì)性升級或更新，如開辦新險種。《金融服務(wù)諒解》明確規(guī)定，對于其它成員方的金融服務(wù)提供者，一成員方應(yīng)允許其在本國境內(nèi)提供保險創(chuàng)新服務(wù)。
4、保險信息傳遞與處理。成員方不得采取措施阻礙保險信息（包括以電子手段傳遞的數(shù)據(jù)資料）傳遞或處理，或是阻礙保險設(shè)備的轉(zhuǎn)讓。其前提是這種信息傳遞、處理或設(shè)備轉(zhuǎn)讓是保險服務(wù)提供者的正常商業(yè)行為所必需。這是與保險開業(yè)權(quán)密切相關(guān)的一項禁止性義務(wù)，保險企業(yè)的正常開業(yè)除了需要一定的資本、人員、場地外，一些重要的信息資料（如壽險的精算資料）和關(guān)鍵的機(jī)器設(shè)備（如信息處理設(shè)備）對保險公司的正常展業(yè)都是必不可少的?！督鹑诜?wù)諒解》的這一規(guī)定有助于預(yù)防成員方以禁止或限制保險信息傳遞與處理的方式來變相阻礙外資保險公司的開業(yè)或正常營業(yè)，從而使“開業(yè)權(quán)”落空的規(guī)避行為。但這一規(guī)定并不限制成員方保護(hù)個人資料、個人隱私、個人記錄和金融秘密（Financial Privacy）的權(quán)利。
5、保險服務(wù)人員的臨時準(zhǔn)入。依《金融服務(wù)諒解》第9條的規(guī)定，任一成員方應(yīng)允許正在境內(nèi)或已在境內(nèi)設(shè)立商業(yè)機(jī)構(gòu)的其它成員方保險服務(wù)提供者的下列人員暫時入境：（1）對保險服務(wù)供應(yīng)者的保險服務(wù)提供、控制與運(yùn)行所必不可少的具有信息獨(dú)占權(quán)的高級管理人員，如掌握保險客戶名單的營銷主管人員等；（2）保險服務(wù)經(jīng)營的專家，如高級企劃人員；（3）計算機(jī)服務(wù)、電訊服務(wù)及保險財務(wù)方面的專家；（4）保險精算專家及法律專家。但上述（3）、（4）項人員的臨時準(zhǔn)入，須考慮成員國境內(nèi)合格人員的供應(yīng)量而定，亦即若可在當(dāng)?shù)匾挼贸渥愕模?）、（4）項所列的專家，便無需從境外引入上述人才，實際上意味著成員國可以本國已有充足的相應(yīng)人才為由，拒絕（3）、（4）項人員的準(zhǔn)入要求。保險服務(wù)人員的臨時準(zhǔn)入和保險信息傳遞處理兩項義務(wù)分別從人員、信息（及設(shè)備）方面保障了保險企業(yè)“開業(yè)權(quán)”的實現(xiàn)。
6、保險服務(wù)供應(yīng)的非歧視措施。依《金融服務(wù)諒解》第10條之規(guī)定，在非歧視的前提下，成員方可以維持下列措施：（1）決定是否提供各類被許可的保險服務(wù)，即保險服務(wù)的業(yè)務(wù)限制；（2）限制保險服務(wù)供應(yīng)者的業(yè)務(wù)范圍擴(kuò)及該成員全部境內(nèi)，即保險服務(wù)的地域限制；（3）其它一些符合GATS條款，但對其它成員方的保險服務(wù)經(jīng)營者經(jīng)營、競爭或進(jìn)入成員方市場的能力有消極影響的其它措施?！督鹑诜?wù)諒解》第11條還規(guī)定，上述（1）、（2）項的業(yè)務(wù)限制和地域限制措施應(yīng)盡量不影響其它成員方保險服務(wù)提供者在該國境內(nèi)既得的市場機(jī)會和利益。
三、保險服務(wù)貿(mào)易的國民待遇
與市場準(zhǔn)入問題一樣，服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的國民待遇不是一般性義務(wù)，而是一項具體承諾的特定義務(wù)，各成員方僅在自己承諾開放的服務(wù)部門中給予外國服務(wù)和服務(wù)提供者國民待遇。根據(jù)GATS第17條第1款的規(guī)定，每一成員方在其承擔(dān)義務(wù)計劃表所列的部門中，依照表內(nèi)所述的各種條件或資格給予其它成員方的服務(wù)或服務(wù)提供者的待遇，不應(yīng)低于其給予本國服務(wù)或服務(wù)提供者的待遇標(biāo)準(zhǔn)。從這一規(guī)定可以看出，服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的國民待遇與市場準(zhǔn)入有著密切的聯(lián)系：一方面，市場準(zhǔn)入是國民待遇的前提，如果一國不承諾給外國服務(wù)或服務(wù)提供者予市場準(zhǔn)入的機(jī)會，國民待遇就無從談起；另一方面，國民待遇并不是市場準(zhǔn)入的必然結(jié)果，國民待遇的實施至少受到兩項合法限制：一是成員方僅在其具體承諾并列于開放計劃表的部門給予外國服務(wù)和服務(wù)提供者國民待遇，二是成員方可在計劃表中對國民待遇設(shè)定明確的限制和條件。
根據(jù)烏拉圭回合談判達(dá)成的《金融服務(wù)諒解》的規(guī)定，保險服務(wù)領(lǐng)域的國民待遇除了貫徹GATS的基本原則外，還有如下的特殊規(guī)定：
1、公共機(jī)構(gòu)保險服務(wù)采購的最惠國待遇和國民待遇。
雖然有GATS第13條“政府采購例外”的規(guī)定，《金融服務(wù)諒解》仍要求每一成員方應(yīng)確保在其境內(nèi)建立機(jī)構(gòu)的外國保險服務(wù)供應(yīng)商在提供或出售本國公共機(jī)構(gòu)的保險服務(wù)方面，應(yīng)享受最惠國待遇和國民待遇。
2、跨境保險服務(wù)的國民待遇。
這一國民待遇要求包括兩層含義：一方面，任一成員方應(yīng)允許非居民的保險服務(wù)提供者通過中介或本身作為中介，根據(jù)國民待遇原則提供如下保險服務(wù)：（1）海運(yùn)和商業(yè)性航空航天運(yùn)輸及運(yùn)費(fèi)保險；（2）運(yùn)輸（含國際運(yùn)輸）的貨物、運(yùn)輸貨物的工具和由此產(chǎn)生責(zé)任的保險；（3）再保險、轉(zhuǎn)分保；（4）咨詢、統(tǒng)計、風(fēng)險評估、索賠等輔保險服務(wù)。另一方面，任一成員方應(yīng)允許其居民在其它成員方境內(nèi)購買上述保險服務(wù)。
以上保險業(yè)務(wù)范圍與GATS金融服務(wù)附錄所列的保險業(yè)務(wù)范圍兩相比較，我們可以發(fā)現(xiàn)，二者最顯著的差異在于各種人壽保險被明確排除在跨境提供的國民待遇范圍之外。筆者認(rèn)為，這并非對人壽保險的業(yè)務(wù)歧視，而是由于人壽保險的業(yè)務(wù)特征所致，就目前的技術(shù)發(fā)展水平而言，壽險服務(wù)提供者鄰近壽險服務(wù)接受者仍是壽險服務(wù)發(fā)展的必要條件，因為只有如此，壽險服務(wù)提供者才能為客戶準(zhǔn)確地解釋壽險條款，全面了解投保人和被保險人的概況，評估風(fēng)險發(fā)生概率和準(zhǔn)備金比率，從而既為客戶提供高質(zhì)量的壽險服務(wù)，又可有效避免道德風(fēng)險的發(fā)生。因此，在目前的保險業(yè)實踐中，壽險的服務(wù)提供者多與壽險的服務(wù)接受者在同一國境內(nèi)，這是基于壽險行業(yè)的上述特點，國際保險業(yè)中壽險跨境提供的服務(wù)貿(mào)易水平極低，未成規(guī)模，故《金融服務(wù)諒解》將其略去，未作列舉。
3、支付與清算的國民待遇。
根據(jù)GATS所確定的國民待遇原則，任一成員方應(yīng)當(dāng)允許在其境內(nèi)已設(shè)立商業(yè)機(jī)構(gòu)的其它成員方保險服務(wù)供應(yīng)商使用由公共機(jī)構(gòu)運(yùn)營的支付與清算系統(tǒng)，以及獲取正常業(yè)務(wù)活動過程中所提供的官方基金援助和再融資便利。但外國保險服務(wù)商不享受官方最終資金貸款或清理的權(quán)利，因為依據(jù)國際慣例，跨國金融機(jī)構(gòu)的最終貸款人和債權(quán)債務(wù)清理人通常是其母公司或母國金融主管部門，故外國保險服務(wù)商不得以國民待遇為理由，要求東道國金融主管部門對進(jìn)行最終貸款援助或債權(quán)債務(wù)清理。
4、加入相關(guān)組織或機(jī)構(gòu)的國民待遇
外國保險服務(wù)提供者在加入或參與保險自律組織、清算機(jī)構(gòu)或別的組織、機(jī)構(gòu)時，其享受的待遇應(yīng)與本國保險公司相同。當(dāng)成員方直接或間接地給予相關(guān)組織成員予提供保險服務(wù)的特權(quán)或優(yōu)惠時，外國保險服務(wù)提供者也應(yīng)一體均沾，福利共享。
《金融服務(wù)諒解》之所以做出上述特殊規(guī)定，主要是考慮到有些成員國金融當(dāng)局給予金融企業(yè)的特權(quán)或優(yōu)惠，是以金融企業(yè)加入相關(guān)組織（如保險業(yè)的保險同業(yè)公會）作為前提的，并且這種特權(quán)或優(yōu)惠往往是通過同業(yè)組織間接給予的，在這種情形下，成員國政府實際上可通過限制外國金融服務(wù)商的入會資格，來限制或剝奪外國金融服務(wù)商根據(jù)國民待遇原則本可享受的特權(quán)或優(yōu)惠。故《金融服務(wù)諒解》對外國金融服務(wù)商加入相關(guān)組織或機(jī)構(gòu)的國民待遇作了特別強(qiáng)調(diào)，以避免成員方上述規(guī)避行為的發(fā)生。
四、WTO成員方保險服務(wù)最新承諾概況及其評價
1997年12月，總共56個成員方（代表70個國家和地區(qū)）達(dá)成了金融服務(wù)協(xié)議，并作為GATS的第五議定書附于GATS之后。至該第五議定書生效時，做出承諾的WTO成員方已達(dá)到102個。有不少成員方對1995年保險服務(wù)承諾作了修改，以下便是主要成員方關(guān)于保險服務(wù)承諾的改進(jìn)情況：[3]
國家和地區(qū) 承諾內(nèi)容概要
玻利維亞 第一次在保險服務(wù)中作出承諾：對所有的保險服務(wù)部門的外資“商業(yè)存在”所有權(quán)無限制
巴西 在1995年的承諾基礎(chǔ)上作出進(jìn)一步承諾：1、取消不允許外資保險公司在巴西設(shè)立新的分支機(jī)構(gòu)及在巴西保險機(jī)構(gòu)中增加資產(chǎn)比例的限制性規(guī)定。2、擴(kuò)大承諾：（1）船體、船機(jī)械和民用船舶責(zé)任保險；（2）工作
事故保險。3、未來的立法將允許私營機(jī)構(gòu)提供保險服務(wù)，兩年內(nèi)，在相關(guān)的法律修改后，將允許設(shè)立再保險機(jī)構(gòu)。4、取消外國資本在國內(nèi)保險經(jīng)濟(jì)公司總資本占有比例不超過50％及投票資本不超過1/3的要求。
保加利亞 在其加入WTO時作的改進(jìn)承諾：1、 在金融服務(wù)承諾諒解協(xié)議的基礎(chǔ)上進(jìn)行承諾。2、 擴(kuò)大保險中介和輔保險服務(wù)。3、 自1998年3月31日后，除保加利亞保險公司參與外，允許外資保險公司和外資再保險公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。
塞浦路斯 在烏拉圭回合承諾基礎(chǔ)上改進(jìn)承諾：首次承諾擴(kuò)大再保險服務(wù)的開放
捷克 改進(jìn)1995年的承諾：取消強(qiáng)制性的航空運(yùn)輸保險壟斷，并表示將取消強(qiáng)制性的車輛第三方責(zé)任保險的壟斷權(quán)。
埃及 改進(jìn)其1995年的承諾：1、 到2000年1月1日和2003年1月1日，分別允許外資人壽保險公司和非人壽保險公司的股權(quán)超過51%.2、 到2000年，放寬人壽、健康、人身意外保險的試點要求，非人壽保險則延至2002年。
加納 改進(jìn)其在烏拉圭回合的承諾：取消政府至少控制20%保險公司資本金的規(guī)定，且允許外資合資者控制本國保險公司。
中國香港 在再保險服務(wù)中增加新的承諾：約束再保險公司和輔保險服務(wù)的跨境提供。
匈牙利 除少數(shù)幾項限制外，對保險服務(wù)的市場準(zhǔn)入和國民待遇沒有限制：1、 在金融服務(wù)諒解的基礎(chǔ)上作出承諾。2、 取消或?qū)嵸|(zhì)性放松保險服務(wù)市場準(zhǔn)入的限制。3、 通過取消自由許可證要求來限制最惠國待遇豁免的應(yīng)用。
冰島 在烏拉圭回合談判基礎(chǔ)上作出的改進(jìn)承諾：1、 對于設(shè)立于歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)內(nèi)的其他國家金融機(jī)構(gòu)的“跨境提供”和“商業(yè)存在”類金融服務(wù)實行自由化。2、 取消在冰島設(shè)立保險機(jī)構(gòu)須儲存資產(chǎn)擔(dān)保的要求。
印度 改進(jìn)1995年承諾：1、 撤回在保險服務(wù)中基于互惠的最惠國待遇豁免。2、 靈活引入海外再保險機(jī)構(gòu)。
印尼 改進(jìn)1995年承諾：1、 對現(xiàn)有的外資保險機(jī)構(gòu)遵從“祖父條款”。2、 取消對保險機(jī)構(gòu)“人員移動”的試點性限制要求。3、 對外資在保險機(jī)構(gòu)的股權(quán)比例不加限制。4、 到1998年，分階段對保險公司的資本要求實現(xiàn)全面的國民待遇。
以色列 改進(jìn)其在烏拉圭回合的承諾：對于保險中介和輔保險服務(wù)的“商業(yè)存在”作出全面的承諾。
牙買加 第一次在保險服務(wù)中作出承諾：允許外資保險公司和再保險公司的持股比例上升至100%.
日本 最近的承諾反映了最近的保險體制改革概況：1996年6月，已經(jīng)取消了保險服務(wù)中的一些限制，如：保險過境交易中的空運(yùn)保險、海運(yùn)保險的限制；保險經(jīng)紀(jì)人和保險零售中的日元支付要求及保險賠付中的日元支付要求。
韓國 反映了其最近的改革和自1995年以來的自由化措施，在全面最惠國待遇的基礎(chǔ)上對1995年的承諾作了重大修改：1、 放松外資在上市保險公司股票投資的上限和獲得債券的限制。2、 維持1997年8月31日對保險服務(wù)市場的準(zhǔn)入限制。3、 取消設(shè)立人壽保險、非人壽保險、保險經(jīng)紀(jì)人和機(jī)構(gòu)的試點要求。4、 取消外資資產(chǎn)參與限制，允許人壽保險公司擁有多個外資股東。5、 取消來自境外的非人壽保險公司保險價格的配額限制。6、 取消在韓國設(shè)立再保險公司的事先批準(zhǔn)要求。7、 允許設(shè)立獨(dú)立的保險經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)。
中國澳門 在烏拉圭回合后基于自由化原則作了承諾：完全承諾再保險服務(wù)中的“跨境提供”和“境外消費(fèi)”。
馬來西亞 改進(jìn)其1995年的承諾：1、 約束在現(xiàn)有的外資保險公司中，外資股權(quán)比例最高為51%.2、 到2005年6月30日，允許設(shè)立6個新的再保險公司。3、 允許外商在馬來西亞國家再保險公司和馬來西亞人壽再保險公司中擁有30%的股權(quán)。
墨西哥 改進(jìn)其1995年的承諾：提高外資在國內(nèi)保險公司的參與水平，從30%提高到40%.
新西蘭 改進(jìn)其在烏拉圭回合中作的承諾：1、 在金融服務(wù)承諾諒解協(xié)議的基礎(chǔ)上進(jìn)行承諾。2、 擴(kuò)大在人壽保險、保險中介及輔保險服務(wù)中的承諾。
尼日利亞 改進(jìn)其在烏拉圭回合中作的承諾：1、 在金融服務(wù)承諾諒解協(xié)議的基礎(chǔ)上進(jìn)行承諾。2、 第一次在保險服務(wù)中作出承諾。3、除了再保險公司外，保證給予外資保險公司“商業(yè)存在”的開業(yè)權(quán)自由。
挪威 在保險服務(wù)領(lǐng)域作出重要承諾：1、 放松非居民保險公司的業(yè)務(wù)限制。2、 放松挪威保險公司的代表委員會的居民要求。
巴基斯坦 改進(jìn)其1995年的承諾：1、 承諾擴(kuò)大其非人壽保險的提供。2、 對現(xiàn)有外資保險公司的經(jīng)營范圍和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)適用“祖父條款”。
菲律賓 改進(jìn)其1995年的承諾：1、增加外資在現(xiàn)有或新增保險公司的參與比例，由40%增加到51%2、外資在現(xiàn)有保險公司中的比例超過51%的，允許維持現(xiàn)狀。
波蘭 改進(jìn)其1995年的承諾：1、 取消對再保險及轉(zhuǎn)分保必須保留20%保費(fèi)在波蘭的規(guī)定。2、 約束國際貨物貿(mào)易中保險服務(wù)的“跨境提供”和“境外消費(fèi)”。3、 從1999年1月1日起，允許外商獲得任何保險公司的股份超過15%.4、 允許保險基金在境外投資，但份額不得超過5%.5、 取消外資保險公司經(jīng)營最低擔(dān)?；鸩坏玫陀?0%的要求。
羅馬尼亞 改進(jìn)其在烏拉圭回合中作的承諾：承諾當(dāng)國內(nèi)再保險市場不能提供再保險服務(wù)時，允許再保險的“跨境提供”和“境外消費(fèi)”。
新加坡 改進(jìn)其1995年的承諾：1、 允許外資在本地保險公司的股權(quán)比例上升至49%.2、 允許再保險經(jīng)紀(jì)人進(jìn)入本國市場。
斯洛伐克 反映了其國內(nèi)法規(guī)最近的調(diào)整情況：取消健康保險公司的經(jīng)營壟斷權(quán)。
［關(guān)鍵詞］離岸金融交易；端；法律規(guī)避；公共秩序保留
作者簡介：羅國強(qiáng)（1977―），男，武漢大學(xué)國際法研究所（武漢，430072），副教授。研究方向：國際金融法。
離岸金融（Offshore Finance）一般指不具有金融市場所在國國籍的當(dāng)事人在金融市場上從事的貨幣或證券交易行為。離岸金融市場（Offshore Finance Market），一般是指經(jīng)營非市場所在國國籍的當(dāng)事人之間金融類交易的平臺。為了全面參與國際金融競并取國際金融秩序的話語權(quán)，中國少不了相關(guān)金融法制的發(fā)展與完善。這其中，對于因離岸金融交易糾紛而引發(fā)的法律規(guī)避和公共秩序保留問題，是法院在運(yùn)用沖突法處理此類端時需要著重考慮的一個方面，而研究通過何種途徑認(rèn)識和解決有關(guān)糾紛，具有一定的現(xiàn)實意義。
一、離岸金融交易端之特點
離岸金融的本質(zhì)特性是真正的、徹底的國際性。離岸金融市場具有虛擬性、監(jiān)管的多頭性和松散性等區(qū)別于傳統(tǒng)金融市場的特點。按照業(yè)務(wù)范圍或交易標(biāo)的來劃分，可以把離岸金融市場分為離岸貨幣市場和離岸證券市場。［1］(37-49)離岸金融交易關(guān)系，是指平等地位的當(dāng)事人在從事離岸金融過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這大致包括金融機(jī)構(gòu)與資金提供者的關(guān)系、金融機(jī)構(gòu)與資金籌集者的關(guān)系、金融機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系等等，其中金融機(jī)構(gòu)與融資雙方的關(guān)系構(gòu)成離岸金融交易關(guān)系的主要部分。
離岸金融交易端的特點包括：(1)以離岸金融交易合同關(guān)系為調(diào)整對象。所有的離岸金融交易，實際上都是通過金融合約實現(xiàn)的。無論是進(jìn)行離岸資金的拆借、離岸債券的運(yùn)作，還是離岸銀團(tuán)的組成與放貸，都需要當(dāng)事人在合意的基礎(chǔ)上訂立金融合約。而當(dāng)事人在這些合約中，可以在法律允許的范圍內(nèi)，自由地對有關(guān)的事項（包括幣種、額度、利率、期限、準(zhǔn)據(jù)法、管轄權(quán)等等）作出規(guī)定；(2)是平等的離岸金融交易當(dāng)事人之間的端。既然當(dāng)事人之間是一種金融交易合同關(guān)系，那么當(dāng)事人之間的地位就必定是平等的。這種關(guān)系有別于金融監(jiān)管關(guān)系，因為后者是上位者對下位者行使管理權(quán)所形成的一種不平等的關(guān)系。而在離岸金融交易中，各當(dāng)事人只有權(quán)利義務(wù)的不同，沒有上位與下位的區(qū)分。
一般認(rèn)為，調(diào)整跨國平等主體之間端的法律規(guī)范，主要包括外國人的民商事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、國際統(tǒng)一實體規(guī)范和國際民商事議解決規(guī)范。［2］(21)相應(yīng)地，離岸金融交易法也主要包括上述規(guī)范。但是，基于離岸金融交易的特殊性，其端所涉及的法律構(gòu)成又具有一些獨(dú)特之處：其一，統(tǒng)一實體法原本包括國際條約、國際習(xí)慣、國際慣例等多種范疇，但是在離岸金融交易問題上沒有達(dá)成嚴(yán)格意義上的國際法淵源（即國際條約和國際習(xí)慣），而只有一些源自大型離岸金融市場實踐的國際慣例。這是因為，離岸金融原本屬于新興事物，發(fā)展又很迅速，要在國際上達(dá)成調(diào)整它的正式國際法是很困難的；更何況，金融創(chuàng)新的問題，既很重要又很復(fù)雜，各國在此問題上利益沖突較為明顯、立場對立較為尖銳，國際合意難以達(dá)成，國際條約和國際習(xí)慣也就難以到位；相比之下，任意性的國際慣例由于不涉及沖突、可自主損抑等特點而更可能被有關(guān)國家所接受，盡管離岸金融市場上的國際慣例基本上是歐美發(fā)達(dá)國家金融從業(yè)者制定的，但這些規(guī)則畢竟是多年金融積淀的產(chǎn)物，也在一定程度上反映了離岸金融發(fā)展的規(guī)律，加之正式國際法淵源的缺乏，當(dāng)事人也樂于選擇這些規(guī)范作為準(zhǔn)據(jù)法。其二，有關(guān)離岸金融交易的糾紛一般采取國際民事訴訟的方式解決，而不像國際貿(mào)易端那樣采用國際商事仲裁的方式。這其中的原因主要是，合同標(biāo)的數(shù)額巨大，當(dāng)事人不希望放棄上訴的機(jī)會（而仲裁是一裁終局），并希望裁決能夠得到更好的執(zhí)行保障（仲裁裁決的執(zhí)行還要依賴于法院）。
離岸金融交易端之特點為有關(guān)端的解決帶來了特殊性，也使得有關(guān)法院在運(yùn)用沖突規(guī)范，處理涉及此類糾紛的法律規(guī)避和公共秩序保留問題的時候感到尤為棘手。
二、離岸金融交易端中的法律規(guī)避
所謂法律規(guī)避，是指涉外民事法律關(guān)系的當(dāng)事人為利用某一沖突規(guī)范，故意制造某種連接點，以避開本應(yīng)適用的法律，從而使對自己有利的法律得以適用的一種行為。目前，對大多數(shù)國家的立法都明確否定當(dāng)事人規(guī)避內(nèi)國法律的效力，而對規(guī)避外國法律的效力不作規(guī)定。［2］(203)
在討論涉及到離岸金融交易的法律規(guī)避問題時，有的學(xué)者把當(dāng)事人意思自治與法律規(guī)避等同起來，并以意思自治的正當(dāng)性推導(dǎo)出法律規(guī)避的正當(dāng)性，［3］(302)這其實是混淆了兩者的本質(zhì)區(qū)別。事實上，法律規(guī)避與當(dāng)事人依據(jù)“意思自治”原則在合同中選擇所適用的法律有著本質(zhì)區(qū)別。前者所規(guī)避的是依據(jù)沖突規(guī)范本應(yīng)適用的強(qiáng)制性或禁止性的法律，其本身是一種違法行為；①而后者實質(zhì)上是當(dāng)事人依據(jù)立法中的選擇性或任意性規(guī)范，在國家法律許可的范圍內(nèi)實行意思自治，其本身是一種合法行為?？梢?，盡管法律規(guī)避和當(dāng)事人意思自治都是當(dāng)事人在有意地選擇法律，但兩者之間仍然存在著明顯的界限，那就是――是否規(guī)避了強(qiáng)制性或禁止性的法律；無論如何，通過意思自治原則來論證法律規(guī)避在離岸金融交易中的合理性是不恰當(dāng)?shù)摹?/p>
筆者認(rèn)為，分析有關(guān)離岸金融交易的法律規(guī)避問題，應(yīng)該把法律規(guī)避的實質(zhì)與離岸金融交易的特殊性結(jié)合起來，并解答由此引出的兩個問題：第一，有關(guān)國家是否有能力充分控制離岸金融交易中的法律規(guī)避？第二，有關(guān)國家是否愿意在一定程度上容忍離岸金融交易中的法律規(guī)避？
對于第一個問題，回答是否定的。首先，離岸金融交易受到多個國家、國際組織、自律機(jī)構(gòu)的法律或規(guī)則的制約而沒有一種法律或規(guī)則能夠成為主導(dǎo)性規(guī)范的現(xiàn)狀，使得當(dāng)事人客觀上擁有了選擇利己的法律而規(guī)避不利的法律的較大空間，而實際上這正是離岸金融交易最初發(fā)展起來的重要原因。其次，離岸金融交易的網(wǎng)絡(luò)化使得交易可以在任何時間、任何地點、通過任何方式完成，連接點可以在神不知鬼不覺中創(chuàng)造，法律規(guī)避可以輕易實現(xiàn)，況且交易往往涉及多個國家，單憑一國之力要掌控有關(guān)交易的全部信息并逐一排查以防止法律規(guī)避顯然不可能。再次，即使有關(guān)國家對離岸金融交易中出現(xiàn)的規(guī)避本國法律的情況具有充分的知情能力，由于的范圍所限，他只能在本國領(lǐng)域內(nèi)控制法律規(guī)避；但當(dāng)事人可以選擇到非本國的離岸金融市場進(jìn)行交易，甚至可以通過協(xié)議選擇到其他國家的法院進(jìn)行訴訟，②而絕大多數(shù)國家都不否定規(guī)避外國法律的效力，何況在離岸金融交易糾紛中，當(dāng)事人規(guī)避其本國的法律往往符合市場所在國的利益，比如歐洲美元債券的發(fā)行令許多歐洲國家獲利頗豐而在美國看來這卻是規(guī)避了其國內(nèi)的法律，③這種情況下很難想像有關(guān)歐洲國家的法院會為了維護(hù)美國法律的權(quán)威而裁定一個符合本國法律和國家利益的交易無效。
對于第二個問題，回答則是肯定的。首先，恰恰是各國對在離岸金融交易中存在的法律規(guī)避所采取的不同程度的容忍乃至鼓勵態(tài)度，才促使越來越多的資金流入離岸金融市場，才使得離岸金融市場上的法律規(guī)避成為家常便飯，僅僅有當(dāng)事人的法律規(guī)避的意愿和能力，顯然是“一個巴掌拍不響”。正如麥基等人所指出的，如果主要國家缺乏一種避免阻礙離岸金融業(yè)務(wù)實施的意愿，那么顯然多數(shù)離岸金融中心就不可能為全球商業(yè)社會提供什么好處。［4］(13)我們可以發(fā)現(xiàn)，全球離岸金融市場的后起之秀往往都要依靠鼓勵當(dāng)事人進(jìn)行法律規(guī)避而從全球離岸金融業(yè)務(wù)中分一杯羹，離岸金融避稅港自不必說，就是美國后來都干脆搞起了自己的離岸金融市場，并對離岸金融交易免除存款準(zhǔn)備金、存款保險、利率上限，給予稅收優(yōu)待。在美國S條例施行之前，該國為了防止法律規(guī)避，規(guī)定只要是美國公民，無論他們身在何處或者金融交易在哪里履行，國內(nèi)證券法的各種限制性規(guī)定都對他們適用；但S條例施行以后，以上限制性規(guī)定就只對國內(nèi)證券交易適用，美國證券與匯率委員會也承認(rèn)，投資者選擇了金融市場，就選擇了該市場所遵循的法律規(guī)范。［5］(494)其次，對于離岸金融市場所在國而言，離岸金融從業(yè)者所規(guī)避的法律都是外國法，可容忍度本來就比較高；加之涉及到比較特殊的離岸金融問題，有關(guān)國家更加不愿對此干涉太多。再次，即便對于本國有關(guān)法律被規(guī)避的國家而言，只要此種規(guī)避不是為了實施金融犯罪，他們也傾向于對此類離岸金融交易“睜一只眼閉一只眼”。比如，英國為保護(hù)其海外領(lǐng)地的經(jīng)濟(jì)利益，一直都允許這些領(lǐng)地為國際避稅提供金融服務(wù)；而對很多國家來說，出于在國際金融競中取或維持優(yōu)勢地位的需要，只要守住風(fēng)險監(jiān)管的底線，諸如稅法這樣的其他金融監(jiān)管法律被離岸金融從業(yè)者規(guī)避一些，也并非是難以容忍的。
基于以上分析，筆者認(rèn)為在離岸金融交易中，法律規(guī)避在一定程度上是應(yīng)該允許的。但這絕非是出于“當(dāng)事人意思自治”，而是出于有關(guān)國家不能、也不愿完全禁止離岸金融交易中的法律規(guī)避，出于國家和當(dāng)事人私權(quán)利的相互協(xié)調(diào)；當(dāng)然，這最終還是要?dú)w因于離岸金融由于適應(yīng)了社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要而顯示出來的強(qiáng)大吸引力。
那么，什么才叫做“一定程度上的”法律規(guī)避？如何防止當(dāng)事人濫用其權(quán)利？要解答以上問題，除了需要依靠法院在具體案件中的分析以外，還需要引出另一個國際私法上的一般制度――公共秩序保留。
三、離岸金融交易端中的公共秩序保留
盡管在談到法律規(guī)避時筆者主張應(yīng)該在一定程度上允許法律規(guī)避，但筆者也十分清楚，規(guī)避一國金融法律給該國帶來的影響不容小視，尤其是在發(fā)生金融動蕩乃至金融危機(jī)之時，即便是離岸金融市場上的間接影響也可能導(dǎo)致一系列的惡劣的連鎖反應(yīng)。
在從事離岸金融交易的主體中，受國際金融寡頭資助的國際游資（比如曾經(jīng)在世界上轟動一時的老虎基金、量子基金等）是最善于利用各國法律的漏洞進(jìn)行投機(jī)的，就一般狀況而言，國際游資及其投機(jī)的存在對金融交易正常功能的發(fā)揮是有促進(jìn)作用的，但是大規(guī)模的迅猛投機(jī)對一國金融市場的沖擊和損害往往是致命的――國際金融寡頭將熱錢大量投入市場，擴(kuò)大信貸，將泡沫吹起來，等人民的財富大量投入投機(jī)狂潮后，然后猛抽銀根，制造經(jīng)濟(jì)衰退與資產(chǎn)暴跌，當(dāng)優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)價格暴跌到正常價格的十分之一甚至百分之一時，他們再出手以超級低廉的價格收購，這就是俗稱的“剪羊毛”。［6］(86)而在這一過程中，離岸金融市場經(jīng)常被國際金融大鱷作為匯集資金并發(fā)起沖擊的工具。例如，正是由于泰國當(dāng)局對曼谷國際銀行設(shè)施（BIBF）缺乏科學(xué)的規(guī)劃和控制，才為1997年國際游資匯集起來沖擊該國國內(nèi)金融市場大開方便之門。又如，日本1990年股災(zāi)的爆發(fā)，直接的起因并非其國內(nèi)金融市場的崩盤，而是離岸市場上由高盛公司發(fā)行的“丹麥王國日經(jīng)指數(shù)認(rèn)沽權(quán)證”在美國的熱賣。④當(dāng)然，由于我國目前仍然實行對資本項目的外匯管制，所以暫時不會受到國際游資的直接沖擊，但即便是如此，若放任國際游資利用我國未來可能建立的離岸金融市場規(guī)避我國法律，大肆從事非法套利、逃匯、騙匯和套匯等投機(jī)行為的話，則將間接而又嚴(yán)重地影響我國貨幣政策的實施，影響國家外匯收入和外匯平衡。更何況，取消資本項目下的外匯管制、實行人民幣自由兌換是我國金融改革的方向，是有利于國家金融發(fā)展的長期規(guī)劃，然而，其一旦實現(xiàn)，客觀上就將為國際游資利用離岸金融工具直接沖擊我國金融市場、破壞國家金融秩序與安全提供某種可能性。所以，在為了促進(jìn)離岸金融市場的發(fā)展而在一定程度上允許法律規(guī)避的基礎(chǔ)上，必須采取相應(yīng)的保護(hù)措施，這包括加強(qiáng)離岸金融監(jiān)管法的制定和執(zhí)行，也包括在離岸金融交易案件中更加充分、合理地運(yùn)用公共秩序保留。
公共秩序保留是指一國法院依其沖突規(guī)范本應(yīng)適用外國法時，因其適用會與法院地國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而排除其適用的一種保留制度，這種制度既有排除外國法適用的否定或防范作用，又有直接適用內(nèi)國法中強(qiáng)制性規(guī)范的肯定作用。金融秩序事關(guān)一國的切身利益，因此欲涉足離岸金融市場的國家，首先必須保證平時的適度有效的監(jiān)管，其次在突發(fā)重大案件時，如有必要，就應(yīng)援用公共秩序保留來維護(hù)本國利益，只有具備這兩道平時的和應(yīng)急的安全閘，才能做到既發(fā)展離岸金融市場又不會反受其害。
應(yīng)該說，依我國現(xiàn)行法律，如果在我國法院發(fā)生有關(guān)離岸金融交易的訟的話，法院運(yùn)用公共秩序保留的空間還是比較大的，因為法院不僅可以排除外國法律的適用，還可以排除國際慣例的適用。這就使得我國既能夠適當(dāng)?shù)卦试S離岸金融交易中的法律規(guī)避，又能夠把它控制在一定范圍內(nèi)并防止當(dāng)事人濫用權(quán)利。
雖然很多學(xué)者對《民法通則》第150條大加鞭撻，認(rèn)為以公共秩序保留排除國際慣例是落后、保守的表現(xiàn)，是“不與國際接軌”，但筆者仍然想指出的是，這種做法也有自己的道理。盡管這可能與發(fā)達(dá)國家的要求不一致，但是我們要明白，很多的國際民商事慣例都是在資本主義世界的經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)程中由發(fā)達(dá)國家的商人社團(tuán)、金融寡頭主導(dǎo)形成的，中國沒有自己的代表參與這些規(guī)則的制定，這些規(guī)則也就不會考慮中國的實際情況和特殊利益。當(dāng)然，改革開放以來，這種情況還是有所改觀的，但進(jìn)展并不明顯。因此，要去充分地適應(yīng)一個完全由別人制定的規(guī)則當(dāng)然比適應(yīng)一個自己參與制定的規(guī)則難得多。即使主觀上的困難可以被融入國際潮流的熱情所克服，客觀上的社會環(huán)境和法治資源的差異卻總是存在的。關(guān)于國際金融方面的國際慣例對中國可能具有的危害性，不單筆者在幾年前就已經(jīng)指出，近來很多學(xué)人對此也有所察覺。毋庸置疑，在2008年次貸危機(jī)之后，中國憑借強(qiáng)大的金融實力和穩(wěn)定的金融狀況，已經(jīng)躋身巴塞爾委員會、金融穩(wěn)定理事會等主要國際金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)，并在G20峰會中發(fā)揮了日漸重要的作用，中國有望在涉及離岸金融監(jiān)管方面的國際慣例（比如巴塞爾協(xié)議）的制定、修改和完善過程中發(fā)揮更大作用。但需要注意的是，這僅僅涉及體現(xiàn)國家金融管制關(guān)系的金融監(jiān)管法，而在體現(xiàn)平等主體金融交易關(guān)系的金融交易法方面，中國尚未掌握有關(guān)國際慣例制定的話語權(quán)。也就是說，中國雄厚的國家經(jīng)濟(jì)實力尚未滲透到私人主體層面，并令私法意義上的中國金融主體在有關(guān)離岸金融交易的國際慣例的制定中發(fā)揮應(yīng)有作用。當(dāng)然，步入新世紀(jì)以來，我們可以發(fā)現(xiàn)中國的法律文化與國際慣例的接軌已經(jīng)日漸顯出成效，中國社會對國際慣例的適用性增強(qiáng)了，法院在運(yùn)用公共秩序保留排除國際慣例時也越來越謹(jǐn)慎了，這說明在經(jīng)濟(jì)全球化的大背景下我國法律與國際民商事交易慣例的接軌是大勢所趨（請注意，不是一步登天），眼前還有很長的路得自己走。至少那些有關(guān)離岸金融交易的國際慣例，幾乎都是在與我國隔絕的情況下形成的，我們對這部分國際慣例并不熟悉，也就很難一開始就建立一套在這些國際慣例中游刃有余的法律制度，相反，如果在某些特殊情況下不排除其適用，很可能使本國利益遭受重大損失，從而在推行離岸金融業(yè)務(wù)并建立離岸金融市場的嘗試中得不償失。
另一個比較尖銳的問題是，目前的趨勢是各國法院盡量限制公共秩序保留的運(yùn)用，那么提倡充分合理地在離岸金融交易糾紛中運(yùn)用公共秩序保留是否會與這一趨勢背道而馳，助長濫用公共秩序保留的惡劣情況呢？客觀地講，這種擔(dān)心是不無道理的，欲避免這種情況的出現(xiàn)，就應(yīng)在充分運(yùn)用與限制運(yùn)用公共秩序保留這兩種看似不同的取向中尋找兩者共同的價值并將其結(jié)合起來。筆者認(rèn)為，限制公共秩序保留的運(yùn)用主要是為了防止這一制度的濫用，為了避免對外國當(dāng)事人的歧視和為了維護(hù)正常的國際民商事秩序；而在離岸金融交易糾紛中充分合理地運(yùn)用公共秩序保留則是基于金融的極端重要性，是為了保障國家金融秩序的穩(wěn)定，為了防止連鎖反應(yīng)所引起的全球金融動蕩。因此，兩者在維護(hù)國際金融交易秩序、保障全人類總體利益上存在共同的價值，兩者的結(jié)合將導(dǎo)致如下狀態(tài)：一般情況下、多數(shù)案件中各國法院普遍限制公共秩序保留的運(yùn)用；特殊情況下、少數(shù)案件中各國法院一致充分運(yùn)用公共秩序保留。這種結(jié)合實際上就是“國際公共秩序”產(chǎn)生的過程。毫無疑問，在全球相互依存的環(huán)境下，維護(hù)一國金融秩序的穩(wěn)定就是維護(hù)全球金融秩序的穩(wěn)定，一國的金融利益就是全人類利益不可分割的一部分，在離岸金融交易中，完全可以發(fā)展出為各國所一致認(rèn)可和執(zhí)行的國際公共秩序，因而，充分運(yùn)用公共秩序保留就不再是個別國家損人利己的手段，而是互為有利的較好狀態(tài)。而有關(guān)離岸金融交易的國際公共秩序的切實形成，則有賴于各國法院充分、合理地運(yùn)用公共秩序保留這一制度來處理有關(guān)糾紛。
綜上所述，筆者認(rèn)為；在離岸金融交易案件中，法院應(yīng)當(dāng)注重充分、合理地運(yùn)用公共秩序保留以彌補(bǔ)適當(dāng)允許法律規(guī)避所留下的法律真空，從而避免個別案件對本國乃至全球金融秩序造成的嚴(yán)重影響，起到穩(wěn)定金融秩序、防范和化解金融風(fēng)險的作用，并且，應(yīng)以國際公共秩序為今后的發(fā)展方向。
注 釋：
①對此國際私法學(xué)界已經(jīng)達(dá)成共識，可參見韓德培主編：《國際私法新論》，武漢大學(xué)出版社1997年版，第195頁；余先予主編：《國際私法教程》，中國財政經(jīng)濟(jì)出版社1998年版，第119頁；李雙元等編著：《中國國際私法通論》，法律出版社1996年版，第163頁；黃進(jìn)：《國際私法上的法律規(guī)避》，載《百科知識》1995年第10期，第16頁。
②這是因為協(xié)議管轄是多數(shù)國家法律所認(rèn)可的，只不過有的國家要求所選擇的法院地應(yīng)與合同有實際聯(lián)系，而這在離岸金融交易涉及多個國家的情況下顯然不難辦到。
③依據(jù)美國S條例的規(guī)定，凡是未在美國證監(jiān)會（SEC）注冊登記的歐洲美元債券，不得向美國公民發(fā)行，只有在該債券進(jìn)入二級市場40天后，美國公民才能購買該債券。為規(guī)避該規(guī)定，發(fā)行人先發(fā)行一個暫時代表整個發(fā)行債券總額的臨時全球證書，交由清算機(jī)構(gòu)指定的保管人保管，在40天的鎖定期限結(jié)束后，投資者才有權(quán)取得債券。
④在這一金融產(chǎn)品之下，高盛公司將其從日本保險業(yè)手中買到的股指沽空期權(quán)轉(zhuǎn)賣給丹麥王國，而丹麥王國將其賣給權(quán)證的購買者，并承諾在日經(jīng)指數(shù)走低時支付收益給“日經(jīng)指數(shù)認(rèn)沽權(quán)證”的擁有者。
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On the Evasion of Law and Reservation of Public Order in
Offshore Finance Transaction Disputes
Luo GuoqiangAbstract:The offshore finance transactions are so special that the judges often feel difficult to deal with the issues such as evasion of law and reservation of public order. In offshore finance transactions, the evasion of law should be permitted to some extent. However, in order to preclude tremendous effects to domestic financial systems, the reservation of public order should be applied fully and rationally, and should develop toward international public order.
關(guān)鍵詞：醫(yī)療資金；社會保障；現(xiàn)狀；對策
一、研討醫(yī)保資金管理的意義
醫(yī)療和教育是百姓最關(guān)心的兩大問題，關(guān)系到百姓的切身利益，影響安定團(tuán)結(jié)和社會穩(wěn)定。醫(yī)療和教育，與生存和家庭未來發(fā)展息息相關(guān)，觸及百姓根本利益，最容易激化矛盾。兩大領(lǐng)域的改革從未止步，在不斷探索，產(chǎn)業(yè)化已證明是行不通的死胡同。
隨著城市化腳步不斷加快，人口老齡化壓力日趨增大，解決好求醫(yī)看病問題迫在眉睫。降低醫(yī)療成本，讓百姓能夠承受醫(yī)藥費(fèi)支出，健健康康地生活，有尊嚴(yán)地生存，是國家和各級政府努力的目標(biāo)。醫(yī)療問題、醫(yī)藥工作，歸屬于國民經(jīng)濟(jì)哪個類別，何種地位，需要正確處理。解決好醫(yī)保資金管理問題，是建設(shè)美麗中國的重要內(nèi)容，是國家長治久安的大事，意義深遠(yuǎn)，馬虎不得。
二、醫(yī)保資金管理的現(xiàn)狀與問題
影響醫(yī)保資金管理的因素很多，醫(yī)療改革任重道遠(yuǎn)?？床〕运幉皇呛喓唵螁蔚男∈虑椋P(guān)乎百姓身體健康和生存尊嚴(yán)，關(guān)系到安定團(tuán)結(jié)和社會穩(wěn)定，要給與高度重視。
（一）法規(guī)制度不健全
沒有規(guī)矩不成方圓，法律法規(guī)是規(guī)范行業(yè)發(fā)展的基本條件。有關(guān)醫(yī)院醫(yī)療方面的法律法規(guī)都是機(jī)構(gòu)內(nèi)部技術(shù)層面的，沒有一項具體的調(diào)節(jié)醫(yī)患之間、醫(yī)藥之間以及醫(yī)療發(fā)展領(lǐng)域的法律法規(guī)。患病吃藥，治病救人，市場經(jīng)濟(jì)杠桿無法處理解決，否則就會出現(xiàn)有錢看病吃藥，沒錢忍痛等死的局面。醫(yī)療單位歸屬于什么性質(zhì)行業(yè)一直很模糊，定位不準(zhǔn)管理自然落后，帶來的影響百姓不滿意。醫(yī)療醫(yī)藥改革步入深水區(qū)，迫切需要清晰的改革思路和制度保障。
（二）醫(yī)療服務(wù)體系混亂
醫(yī)療改革一直在探索，社區(qū)醫(yī)院應(yīng)運(yùn)而生，一定程度解決百姓看病難問題。宏觀角度看，醫(yī)保體系的混亂情況沒有得到根本轉(zhuǎn)變。中心城市、骨干醫(yī)院，每天疲于應(yīng)付多發(fā)病、常見病，人滿為患，不僅造成醫(yī)療資源的浪費(fèi)，也給交通、住宿等社會服務(wù)帶來不利影響，支付不必要支出。小城市、小醫(yī)院、社區(qū)醫(yī)療服務(wù)機(jī)構(gòu)門可羅雀，設(shè)施設(shè)備閑置，醫(yī)護(hù)人員隊伍不穩(wěn)定。不能理順醫(yī)療體系，規(guī)模以上醫(yī)療機(jī)構(gòu)的科研創(chuàng)新能力受到干擾，阻礙醫(yī)學(xué)進(jìn)步。
（三）醫(yī)保資金征收和使用問題多
保證充足的醫(yī)保資金，是解決百姓吃藥看病的基礎(chǔ)。醫(yī)保資金主要靠單位和個人繳納， 在職和待業(yè)人員情況各異，城市和農(nóng)村也不統(tǒng)一。醫(yī)保資金的繳納標(biāo)準(zhǔn)不同，報銷比例有高有低，制度上形成差異化，給醫(yī)保資金的征收帶來困難。百姓看病住院，個人承擔(dān)的醫(yī)療費(fèi)用差別很大，在醫(yī)療費(fèi)用不斷提高情況下，導(dǎo)致一些家庭因病致貧。醫(yī)療機(jī)構(gòu)的亂收費(fèi)，漫天要價，更增加醫(yī)保資金的使用效率。小病大治，大處方，高價藥，醫(yī)保資金使用問題很多。
（四）醫(yī)療行業(yè)發(fā)展思路不明確
醫(yī)療改革已經(jīng)進(jìn)行多年，一直問題很多，百姓不是很滿意。救死扶傷，治病救人，是醫(yī)院和醫(yī)生的使命。醫(yī)療行業(yè)有產(chǎn)業(yè)化傾向，醫(yī)療工作與經(jīng)濟(jì)利益掛鉤，“挾病要價”，醫(yī)保資金不能充分利用。民營醫(yī)院的興起，給百姓就醫(yī)帶來方便，但醫(yī)療成本成倍增長，百姓負(fù)擔(dān)加重。藥企也是特殊單位，不能以正確理念指導(dǎo)經(jīng)營，見利忘義不可避免。當(dāng)藥品價格低廉，無利可圖，卻是百姓所必需，甚至是挽救性命的，也不會有生產(chǎn)廠家，醫(yī)院藥店很難尋到。
三、解決醫(yī)保資金管理問題的對策
醫(yī)保資金管理是系統(tǒng)工程，需要全社會的共同努力。國家和地方政府要充分認(rèn)識醫(yī)保問題的重要性，放下舊有體制束縛，創(chuàng)新思維，讓百姓健康幸福地生活，享受經(jīng)濟(jì)發(fā)展的紅利。
（一）完善有關(guān)醫(yī)保的法規(guī)制度
就醫(yī)看病是百姓的大事，需要制定有利于醫(yī)療機(jī)構(gòu)發(fā)展的法律法規(guī)制度。以藥養(yǎng)醫(yī)行不通，通過獲取經(jīng)濟(jì)利益推動醫(yī)療行業(yè)的發(fā)展同樣不行。隨著人口老齡化步伐不斷加快，醫(yī)療成本問題日益突出，國家和地方政府要盡快制定醫(yī)院、醫(yī)療和醫(yī)藥方面的法律法規(guī)，明確醫(yī)院性質(zhì)和職能，做好醫(yī)保管理工作。公立醫(yī)院是非盈利事業(yè)單位，經(jīng)費(fèi)財政劃撥，為百姓提供醫(yī)療服務(wù)。民營醫(yī)院需要加強(qiáng)管理，制定法規(guī)制度和服務(wù)細(xì)則，不能以欺騙手段獲得利益。
（二）構(gòu)建高效的醫(yī)療體系
醫(yī)療機(jī)構(gòu)要建立體系化的診療機(jī)制，劃分各醫(yī)院所屬層次和接診范圍。社區(qū)醫(yī)療機(jī)構(gòu)、中小醫(yī)院、骨干醫(yī)院，不同級次醫(yī)院建立相應(yīng)服務(wù)內(nèi)容，各盡其職，避免百姓有病亂投醫(yī)，減輕百姓就醫(yī)成本。骨干醫(yī)院需要醫(yī)療和科研并重，同時擔(dān)負(fù)起對其他醫(yī)院的業(yè)務(wù)指導(dǎo)工作。平衡各層次醫(yī)療機(jī)構(gòu)的就診量，協(xié)調(diào)發(fā)展。通過改革醫(yī)療診治體系，大大緩解中心城市大醫(yī)院的壓力，推動中小醫(yī)院診治水平的提高。充分利用醫(yī)療資源，避免浪費(fèi)，方便百姓就醫(yī)。
（三）做好醫(yī)保資金征收使用工作
國家和地方政府應(yīng)當(dāng)根據(jù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實際，適時調(diào)整醫(yī)保資金的承擔(dān)比例，統(tǒng)一城鄉(xiāng)差別，人人平等，國家經(jīng)濟(jì)實力增強(qiáng)，百姓應(yīng)當(dāng)享有一定的就醫(yī)福利。嚴(yán)格管控醫(yī)保資金的使用，整頓醫(yī)療市場的亂象。治病救人不能商業(yè)化、產(chǎn)業(yè)化，否則更多的莆田系更多的魏則西不斷出現(xiàn)。醫(yī)院救人，吃藥治病，要尊重生命尊重生存權(quán)。相關(guān)部門要整治醫(yī)療機(jī)構(gòu)，還原醫(yī)療本質(zhì)，阻止醫(yī)療成本不斷上漲趨勢。醫(yī)院的發(fā)展要依賴財政，不能在患者身上獲取收益。
（四）以全新思維推進(jìn)醫(yī)療改革
1上海市某區(qū)民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)的開辦現(xiàn)況
1.1醫(yī)療機(jī)構(gòu)數(shù)量
上海市某區(qū)取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)(指由社會資金籌建的民營門診部和醫(yī)院,不包括個體診所[1])1984年為1家,1994年為3家,1999年為4家,2001年為10家,2002年為14家,2003年為20家,2004年為35家,2005年為52家｡民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)的數(shù)量逐年增多,且近年來增長速度迅速｡
1.2醫(yī)療機(jī)構(gòu)類別
52家民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)按《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理條例實施細(xì)則》第三條的規(guī)定來分,其中綜合醫(yī)院10家､專科醫(yī)院3家､康復(fù)醫(yī)院1家;綜合門診部11家､?？崎T診部22家､中醫(yī)門診部5家｡
1.3醫(yī)師情況
截至2005年底,52家民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)中注冊醫(yī)師共有472人,其中以55歲以上､中級職稱､大專學(xué)歷者為多(表1)｡
2目前醫(yī)療機(jī)構(gòu)許可中依據(jù)的法律法規(guī)
除《行政許可法》外,醫(yī)療機(jī)構(gòu)許可中依據(jù)的法律法規(guī)有:
2.1醫(yī)療機(jī)構(gòu)
主要依據(jù)《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理條例》(1994年9月1日起實施)(以下簡稱《條例》)､《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理條例實施細(xì)則》(1994年9月1日起實施)(以下簡稱《細(xì)則》)､《醫(yī)療機(jī)構(gòu)基本標(biāo)準(zhǔn)(試行)》(1994年9月2日起實施)(以下簡稱《基本標(biāo)準(zhǔn)》)､《上海市醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理辦法》(1997年7月1日起實施)(以下簡稱《辦法》)等法律法規(guī)｡
主要依據(jù)《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》(1999年5月1日起實施)､《中華人民共和國護(hù)士管理辦法》(1994年1月1日起實施)､《外國醫(yī)師來華短期行醫(yī)暫行管理辦法》(1993年1月1日起實施)等法律法規(guī)｡
主要依據(jù)《中華人民共和國母嬰保健法》(1995年6月1日起實施)､《中華人民共和國母嬰保健法實施辦法》(2001年6月20日起實施)､《上海市母嬰保健條例》(1997年3月1日起實施)等法律法規(guī)｡
3存在問題
3.1法律陳舊,缺乏依據(jù)
目前尚無一部針對民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)設(shè)置執(zhí)業(yè)的法律法規(guī),只能參照《條例》､《細(xì)則》､《辦法》､《基本標(biāo)準(zhǔn)》來許可民營醫(yī)療機(jī)構(gòu),而這些法律法規(guī)出臺實施距今最長有10年之久,當(dāng)時民辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)鳳毛麟角,隨著民辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)迅速發(fā)展,原有的法律法規(guī)已不符合目前市場發(fā)展需要｡如隨著百姓健康意識提高,體檢服務(wù)越來越受關(guān)注,許多社會辦醫(yī)力量準(zhǔn)備開辦“體檢中心”,但目前尚無此類醫(yī)療機(jī)構(gòu)的設(shè)置標(biāo)準(zhǔn),只能套用《基本標(biāo)準(zhǔn)》中綜合門診部的標(biāo)準(zhǔn),導(dǎo)致這類體檢性質(zhì)的門診部和其他門診部在稱呼上毫無區(qū)別,且需設(shè)置藥房等不必要的醫(yī)技科室｡
3.2標(biāo)準(zhǔn)籠統(tǒng),實施困難
由于土地的稀缺性,民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)征用衛(wèi)生地塊后開辦的甚少,而絕大部分的民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)是租用其他性質(zhì)的房屋來開辦的,但《條例》和《辦法》中對租用何種性質(zhì)房屋可開辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)均未提及｡故目前民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)租用房屋基本是工廠､辦公､商鋪性質(zhì),而并非是醫(yī)療用房｡
醫(yī)療機(jī)構(gòu)的選址要求也很籠統(tǒng),如《細(xì)則》第十五條“擬設(shè)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的服務(wù)半徑”,第十六條“選址與周圍托幼機(jī)構(gòu)､中小學(xué)校､食品生產(chǎn)經(jīng)營單位布局的關(guān)系”,均沒有明確規(guī)定具體半徑､距離等關(guān)系;《辦法》第十條要求“申請設(shè)置醫(yī)療機(jī)構(gòu),應(yīng)當(dāng)具備有合適的場所”,但對何為“合適”未做詳細(xì)解釋｡所以目前衛(wèi)生許可中,只能要求擬設(shè)醫(yī)療機(jī)構(gòu)與周邊的醫(yī)療機(jī)構(gòu)､托幼機(jī)構(gòu)､中小學(xué)校､食品生產(chǎn)經(jīng)營單位､居民保持一定的距離,但無具體規(guī)定｡
雖然各類醫(yī)療機(jī)構(gòu)的總面積在《基本標(biāo)準(zhǔn)》中有要求,但具體科室設(shè)置除性病､美容､康復(fù)有參考標(biāo)準(zhǔn)外,其他科室面積､設(shè)施設(shè)備甚至醫(yī)院的門診和住院面積比例,病房設(shè)置基本要求均無參考標(biāo)準(zhǔn)｡造成目前民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)門診特別是侯診區(qū)域?qū)挸ㄊ孢m,處處體現(xiàn)人性化服務(wù)意識,但住院用房卻相當(dāng)擁擠,出現(xiàn)6~8個床位且沒有衛(wèi)生設(shè)施的大病房,與以人為本的服務(wù)理念相矛盾｡
醫(yī)療機(jī)構(gòu)人員配備總數(shù)在《基本標(biāo)準(zhǔn)》中有規(guī)定,但對各類不同層次的醫(yī)務(wù)人員的比例不做要求,造成目前民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)中出現(xiàn)年齡大､職稱高､學(xué)歷低的人員配備不合理､人才梯隊不整齊的現(xiàn)象｡
3.3限制過多,不利競爭
隨著我國加入WTO,國內(nèi)醫(yī)療服務(wù)市場的競爭必將日益加劇,目前大多數(shù)民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)在人才､設(shè)備､醫(yī)保等方面與公立醫(yī)院相比已處于弱勢[2],且政府部門對民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)的限制較多｡如民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)未被獲準(zhǔn)開展招生體檢､招工體檢等體檢類服務(wù);市衛(wèi)生局文件規(guī)定助產(chǎn)技術(shù)､節(jié)育手術(shù)和終止妊娠技術(shù)等母嬰保健技術(shù)服務(wù)基本設(shè)置在政府辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)內(nèi);目前被確定為醫(yī)療保險定點的民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)為數(shù)甚少｡種種限制在客觀上使民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)在競爭中處于不利地位｡
3.4尚未納入衛(wèi)生規(guī)劃,辦醫(yī)規(guī)模小型居多
雖然鼓勵社會資金開辦有特色的民營醫(yī)療機(jī)構(gòu),但尚未納入?yún)^(qū)域衛(wèi)生規(guī)劃｡對民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)的發(fā)展速度和規(guī)模沒有限制性,造成目前已開設(shè)的民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)以投資成本少､贏利快的口腔門診部､小型綜合醫(yī)院居多的局面｡
4建議
4.1完善相應(yīng)法律法規(guī)
政府應(yīng)盡快建立和完善與民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)相關(guān)的政策法規(guī),使民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)的發(fā)展有法可依､有章可循,保證其健康發(fā)展[3]｡如制定體檢中心等符合市場需求的醫(yī)療機(jī)構(gòu)設(shè)置標(biāo)準(zhǔn);補(bǔ)充《條例》和《辦法》中對民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)的租用房屋性質(zhì)､選址與周邊醫(yī)療機(jī)構(gòu)､學(xué)校､食品生產(chǎn)經(jīng)營場地的距離､具體科室設(shè)置標(biāo)準(zhǔn)､人員結(jié)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)等要求｡
4.2細(xì)化區(qū)域衛(wèi)生規(guī)劃
區(qū)域衛(wèi)生規(guī)劃應(yīng)詳細(xì)設(shè)置區(qū)域內(nèi)各級各類醫(yī)療機(jī)構(gòu),引導(dǎo)醫(yī)療衛(wèi)生資源的合理配置,避免重疊和遺漏｡在鼓勵社會資金開辦確有專長的民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)同時,可引入每千人口床位數(shù)､千人口醫(yī)師數(shù)等指標(biāo)進(jìn)行宏觀調(diào)控,以促使民營醫(yī)療機(jī)構(gòu)向農(nóng)村化､專科化發(fā)展｡
4.3積極引入競爭機(jī)制
隨著現(xiàn)代醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)的新常態(tài)，現(xiàn)代醫(yī)院正逐步向精準(zhǔn)化、質(zhì)量化、信息化、數(shù)字化的方向發(fā)展，醫(yī)院管理也面臨著新的挑戰(zhàn)，隨著現(xiàn)代管理理論向醫(yī)院管理的有機(jī)滲透和融合，現(xiàn)代醫(yī)院管理理論也在不斷創(chuàng)新和發(fā)展。建立現(xiàn)代醫(yī)院管理制度是公立醫(yī)院改革的需要，也是新形勢下醫(yī)療改革的需要，對于推進(jìn)健康中國建設(shè)具有重要意義。文章通過對目前醫(yī)院管理制度存在問題的現(xiàn)狀分析，提出建立現(xiàn)代醫(yī)院管理制度的基本思路和途徑。
關(guān)鍵詞：
現(xiàn)代醫(yī)院；管理；制度
醫(yī)院作為提供健康衛(wèi)生服務(wù)的主體，是保護(hù)人民群眾健康的基本保障。黨的十八屆五中全會明確提出，推進(jìn)健康中國建設(shè)，深化醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革，建立覆蓋城鄉(xiāng)的基本醫(yī)療衛(wèi)生制度和現(xiàn)代醫(yī)院管理制度。2016年，在全國衛(wèi)生與健康大會上，指出，沒有全民健康，就沒有全國小康。要著力推進(jìn)基本醫(yī)療衛(wèi)生制度建設(shè)，努力在分級診療制度、現(xiàn)代醫(yī)院管理制度、全民醫(yī)保制度、藥品供應(yīng)保障制度、綜合監(jiān)督制度5項基本醫(yī)療衛(wèi)生制度建設(shè)上取得突破。因此，建立現(xiàn)代醫(yī)院管理制度是國家實施長遠(yuǎn)目標(biāo)的要求，對推進(jìn)健康中國建設(shè)具有重要意義。
1現(xiàn)代醫(yī)院管理制度的含義
現(xiàn)代醫(yī)院管理制度是指適應(yīng)社會發(fā)展需求，維護(hù)公益性原則，著眼全民共享目標(biāo)，在新型的公共治理框架下形成的政府、所有者代表與醫(yī)院之間責(zé)任和權(quán)利關(guān)系的一系列制度安排；是建立在醫(yī)院功能結(jié)構(gòu)科學(xué)合理的基礎(chǔ)上，能夠有效改進(jìn)醫(yī)院管理，提高醫(yī)院運(yùn)行效率，保障醫(yī)院公益性質(zhì)的符合行業(yè)發(fā)展規(guī)律的一系列醫(yī)院制度的總和；目的是實現(xiàn)產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政事分開、管理科學(xué)，既包括外部層面科學(xué)籌劃政府治理制度，也包括內(nèi)部層面系統(tǒng)構(gòu)建醫(yī)院的法人治理結(jié)構(gòu)和運(yùn)行管理制度等。
2醫(yī)院管理制度建設(shè)存在的問題
2．1相關(guān)法律缺位
在醫(yī)院管理過程中，盡管有一些衛(wèi)生相關(guān)的法律法規(guī)如《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理條例》等作為法律依據(jù)，但是上述法律法規(guī)只針對于醫(yī)療機(jī)構(gòu)某一方面的行為，我國尚沒有一部專門的醫(yī)院管理相關(guān)的法律。由于法律法規(guī)不健全，公立醫(yī)院性質(zhì)模糊，定位不明確，從根本上導(dǎo)致建立現(xiàn)代醫(yī)院管理制度的“上位法”缺失，導(dǎo)致在實際操作中“無法可依、無章可循”。
2．2醫(yī)院監(jiān)管缺位
新醫(yī)改實施以來，公立醫(yī)院改革一直強(qiáng)調(diào)管辦分開，但實際上，政府作為公立醫(yī)院所有者，對行業(yè)監(jiān)管和運(yùn)行監(jiān)管所有職能采取“一手抓”，政府權(quán)力集中，沒有真正做到管辦分開。從監(jiān)管效果來看政府主要對醫(yī)院進(jìn)行日常的行業(yè)監(jiān)管，但缺乏以財務(wù)與經(jīng)濟(jì)運(yùn)行為重點的運(yùn)行監(jiān)管［1］。
2．3配套政策不到位
國家雖然鼓勵多元化辦醫(yī)和社會資本進(jìn)入醫(yī)療市場，但由于政策不明晰以及相關(guān)的配套政策不到位，公立醫(yī)院仍然占有主導(dǎo)地位。我國公立醫(yī)院與民營醫(yī)院雖然機(jī)構(gòu)數(shù)量基本相當(dāng)，但公立醫(yī)院擁有80％以上的醫(yī)療資源，提供85％以上的衛(wèi)生服務(wù)量，在整個醫(yī)療市場中，民營醫(yī)院和社會資本進(jìn)入醫(yī)療市場發(fā)展緩慢。
2．4醫(yī)院相關(guān)利益方制度不完善
主要體現(xiàn)在一是在藥品供應(yīng)保障體系方面。我國公立醫(yī)院多數(shù)推行以省為單位的藥品集中招標(biāo)采購制度，普遍存在流程不規(guī)范，招標(biāo)設(shè)計不合理、公立醫(yī)院藥品供應(yīng)保障體系尋租等問題，導(dǎo)致招標(biāo)價格高、供給可靠性低、藥品質(zhì)量得不到保證；二是在醫(yī)保制度方面，主要表現(xiàn)為醫(yī)保付費(fèi)改革滯后，醫(yī)保機(jī)構(gòu)缺乏專業(yè)人才。醫(yī)保機(jī)構(gòu)與醫(yī)療機(jī)構(gòu)之間的談判機(jī)制需要完善，醫(yī)保付費(fèi)支付設(shè)計不當(dāng)導(dǎo)致醫(yī)療機(jī)構(gòu)行為扭曲［2］。
2．5法人治理結(jié)構(gòu)不健全
公立醫(yī)院法人治理結(jié)構(gòu)是國家治理體系現(xiàn)代化的重要組成部分，醫(yī)院法人治理機(jī)制是國家治理能力的具體體現(xiàn)［3］。目前我國部分已實施法人治理的醫(yī)院，內(nèi)部權(quán)力制衡體系大多形同虛設(shè)，還不能完全真正發(fā)揮決策和監(jiān)督作用。政府的職能還沒有完全轉(zhuǎn)型，對公立醫(yī)院實行大包大攬和直接干預(yù)，導(dǎo)致醫(yī)院沒有成為真正獨(dú)立的法人主體，沒有自主經(jīng)營權(quán)。醫(yī)院對于自身運(yùn)營中所涉及的人、財、物等沒有實際的管理權(quán)，使醫(yī)院在日常運(yùn)行和管理中存在效率低下等諸多問題［3］。
2．6人事制度改革緩慢
醫(yī)院作為事業(yè)單位，現(xiàn)有人事編制制度在一定程度上制約了醫(yī)院發(fā)展［4］。一方面，事業(yè)單位編制內(nèi)的員工把編制當(dāng)做“鐵飯碗”，工作有惰性；而一些醫(yī)院非編制的員工與其工資待遇有差距，沒有完全實行同工同酬，不利于調(diào)動工作積極性；另一方面，編制制度束縛了人才的流動，不能適應(yīng)市場化需求。近年來，我國事業(yè)單位也開始改革，推行取消編制，但進(jìn)展緩慢，大部分地區(qū)和公立醫(yī)院還未落實到位。醫(yī)院內(nèi)部的崗位設(shè)置、人員晉升等制度相對落后，醫(yī)院招人與用人機(jī)制不靈活?！秷?zhí)業(yè)醫(yī)師法》《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理條例》等相關(guān)法律法規(guī)的相對滯后、部分不適應(yīng)時代需求的條款修訂遲緩，也影響了醫(yī)院人事制度改革，繼而影響了醫(yī)療行業(yè)人才隊伍的建設(shè)。
2．7薪酬制度不合理
我國公立醫(yī)院薪酬制度設(shè)計不合理，無法調(diào)動醫(yī)務(wù)人員積極性，醫(yī)療服務(wù)價格的制定不能體現(xiàn)醫(yī)務(wù)人員的勞動價值。醫(yī)療服務(wù)定價過低，醫(yī)務(wù)人員的收入大部分來源于藥品加成［5］。醫(yī)院內(nèi)實行的行政化管理，大多實行按職稱、按級別管理的工資制度，績效工資占比較小，不利于調(diào)動醫(yī)務(wù)人員積極性。另一方面，公立醫(yī)院績效考核與績效評價指標(biāo)體系不夠完善，績效考核中績效工資的發(fā)放與醫(yī)務(wù)人員工作量與業(yè)務(wù)收入掛鉤，導(dǎo)致醫(yī)務(wù)人員過分追求病人就診量，病人滿意度不高，開大處方行為仍然難以杜絕。
3建立現(xiàn)代醫(yī)院管理制度的思路和途徑
3．1完善以政府為核心的外部管理制度
3．1．1完善相關(guān)法律法規(guī)
逐步完善我國現(xiàn)代醫(yī)院管理制度相關(guān)“上位法”。建議借鑒國外的一些先進(jìn)經(jīng)驗，盡快出臺《基本醫(yī)療衛(wèi)生制度法》以及《醫(yī)院章程制定暫行辦法》等具有法律效力的文件，將各方面政策文件上升到法律層面，使現(xiàn)代醫(yī)院管理制度建設(shè)中有法可依、有章可循。
3．1．2加快轉(zhuǎn)變政府職能
通過政府治理推動醫(yī)院管理體制的完善領(lǐng)導(dǎo)、管理和保障是政府治理的大核心。醫(yī)院管理體制的終極目標(biāo)是實現(xiàn)權(quán)責(zé)統(tǒng)一。國家衛(wèi)生計生委是委屬（管）醫(yī)院的出資人，應(yīng)履行出資人職能，參與各委屬（管）醫(yī)院的管理決策；地方各級地方政府應(yīng)成立公立醫(yī)院管理委員會，對醫(yī)院管委會進(jìn)行部分授權(quán)，代表地方政府作為地方醫(yī)院出資人履行職責(zé)；地方衛(wèi)生計生行政部門層面，應(yīng)設(shè)立醫(yī)院管理中心，職能與醫(yī)院管理委員會對應(yīng)，作為其日常辦事機(jī)構(gòu)［6］。
3．1．3實施管辦分開，明確各方監(jiān)管職能
要推進(jìn)公立醫(yī)院行業(yè)監(jiān)管和運(yùn)行監(jiān)管分開。在組織機(jī)構(gòu)上講，就是要設(shè)立專門機(jī)構(gòu)（如管理局、管委會、醫(yī)管中心等）代表政府履行部分職責(zé)。因此，建議衛(wèi)生行政部門主要負(fù)責(zé)對醫(yī)院的行業(yè)監(jiān)管，醫(yī)院管理中心等專門機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)對醫(yī)院的運(yùn)行監(jiān)管。加強(qiáng)以公立醫(yī)院財務(wù)安全與經(jīng)濟(jì)運(yùn)行為重點的運(yùn)行監(jiān)管，實施全成本核算、總會計師、第三方會計審計監(jiān)督等制度，強(qiáng)化審計監(jiān)督，促進(jìn)國有資產(chǎn)的保值增效。
3．1．4明晰醫(yī)院產(chǎn)權(quán)，建立多元化辦醫(yī)格局
隨著公私合營（PPP）模式在醫(yī)療市場的應(yīng)用，公立醫(yī)院產(chǎn)權(quán)制度改革也逐步推進(jìn)，隨之而來的是醫(yī)院內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的進(jìn)一步。未來，公立醫(yī)院可以探索產(chǎn)權(quán)制度變更，做到“歸屬清晰、權(quán)責(zé)明確、保護(hù)嚴(yán)格、流轉(zhuǎn)順暢”［7］。通過引入社會資本，對醫(yī)院進(jìn)行融資，建立公私合營的股份制公立醫(yī)院。促進(jìn)醫(yī)院產(chǎn)權(quán)制度改革，推動多種產(chǎn)權(quán)形式共存的多元化辦醫(yī)格局的形成。衛(wèi)生計生行政部門制定行業(yè)管理政策，為公立醫(yī)院和其他產(chǎn)權(quán)形式的醫(yī)療機(jī)構(gòu)創(chuàng)造公平競爭的市場環(huán)境。
3．1．5積極推動“三醫(yī)聯(lián)動”機(jī)制
強(qiáng)化國家醫(yī)保、醫(yī)保相關(guān)制度的保障作用，促進(jìn)三醫(yī)聯(lián)動，從加強(qiáng)三醫(yī)聯(lián)動的角度做好醫(yī)改頂層設(shè)計，加強(qiáng)“醫(yī)療、醫(yī)保、醫(yī)藥”有效銜接，相互制約。醫(yī)保作為患者醫(yī)療費(fèi)用支付方，要發(fā)揮好主動權(quán)，加強(qiáng)醫(yī)保對醫(yī)療服務(wù)行為的引導(dǎo)與監(jiān)管，推進(jìn)多種支付方式改革。鼓勵醫(yī)院、醫(yī)保與醫(yī)藥企業(yè)三者間進(jìn)行談判與合作，引導(dǎo)合理用藥和適宜治療，控制醫(yī)療費(fèi)用過快上漲，提高醫(yī)保基金使用效率，進(jìn)而逐步提高保障績效。
3．2完善以法人治理為核心的醫(yī)院內(nèi)部管理制度
3．2．1完善醫(yī)院法人治理制度
落實醫(yī)院法人治理應(yīng)建立治理結(jié)構(gòu)和完善治理機(jī)制。建立四層的法人治理結(jié)構(gòu)，即股東會、理事會、監(jiān)事會和醫(yī)院管理層法人治理結(jié)構(gòu)，分別代表醫(yī)院權(quán)力機(jī)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)和執(zhí)行機(jī)構(gòu)，四者相互獨(dú)立、相互監(jiān)督，相互聯(lián)系，相互制衡。使公立醫(yī)院具有獨(dú)立經(jīng)營的能力，成為真正的獨(dú)立法人并進(jìn)行高效率的運(yùn)作，最終提高醫(yī)療機(jī)構(gòu)的服務(wù)效率［7］。
3．2．2改革醫(yī)院人事制度
深化醫(yī)療改革的內(nèi)容之一就是人事制度改革。一是逐步推進(jìn)公立醫(yī)院編制改革，創(chuàng)新公立醫(yī)院編制管理方式，探索編制備案制，弱化編制集中管理，強(qiáng)化編制分級和動態(tài)管理，最終逐步取消編制；二是完善崗位設(shè)置，變編制身份管理為崗位管理，推行醫(yī)院全員聘用合同制，通過公開自主招聘、考核上崗等規(guī)范醫(yī)院人事管理，不斷加強(qiáng)醫(yī)院人才隊伍的建設(shè)。
3．2．3探索科學(xué)合理的醫(yī)院薪酬制度
建立科學(xué)的績效考核薪酬制度和體系。要以調(diào)動醫(yī)務(wù)人員積極性為宗旨，以完成社會公益目標(biāo)任務(wù)為前提，以工作崗位、風(fēng)險度、工作量和強(qiáng)度等因素科學(xué)合理地確定薪酬等級，建立適應(yīng)行業(yè)特點的、科學(xué)合理的薪酬制度。一是建立穩(wěn)定的薪酬投入保障制度，逐漸提高院薪酬水平，充分體現(xiàn)醫(yī)務(wù)人員勞動價值；二是改進(jìn)醫(yī)務(wù)人員工資結(jié)構(gòu)，打破按職稱、按級別管理的工資制度，改為崗位工資制度；三是以公益性為導(dǎo)向，完善公立醫(yī)院績效考核制度和績效評價指標(biāo)體系。
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我國醫(yī)療保險與醫(yī)療機(jī)構(gòu)互動研究的主要內(nèi)容與觀點
醫(yī)療保險與醫(yī)療機(jī)構(gòu)互動現(xiàn)狀的原因研究當(dāng)前我國醫(yī)療保險和醫(yī)療機(jī)構(gòu)的良性互動不足，造成這一現(xiàn)狀的原因主要有以下幾個方面:二者之間的信息不對稱信息不對稱，極易導(dǎo)致發(fā)生道德風(fēng)險［27］。醫(yī)療服務(wù)的專業(yè)性和知識性很強(qiáng)，需要相當(dāng)長時間的理論學(xué)習(xí)和臨床實踐，而醫(yī)保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)缺乏醫(yī)學(xué)專業(yè)人員，醫(yī)療機(jī)構(gòu)運(yùn)用信息優(yōu)勢牟利造成醫(yī)療費(fèi)用不合理增長。醫(yī)療保險和醫(yī)療機(jī)構(gòu)之間的信息不對稱狀態(tài)，使購買醫(yī)療服務(wù)出現(xiàn)很大的風(fēng)險和不確定性，既增加了二者的交易成本，又增加了醫(yī)療保險制度運(yùn)行的成本［28］，使醫(yī)保監(jiān)管比較復(fù)雜和困難。醫(yī)療保險法律法規(guī)的不完善我國仍沒有制定統(tǒng)一的適用全國范圍的醫(yī)療保險法，醫(yī)療保險立法滯后。“醫(yī)療服務(wù)協(xié)議”這種“契約關(guān)系”，雖然在一定程度上明確了各自的責(zé)任、權(quán)利、義務(wù)，但對于醫(yī)療保險中出現(xiàn)的欺詐行為缺乏及時有效的監(jiān)管和相應(yīng)的處罰，影響了醫(yī)療保險基金的高效運(yùn)行，同時也為醫(yī)療機(jī)構(gòu)的“騙?！碧峁┝藱C(jī)會，醫(yī)療欺詐行為的產(chǎn)生和國家缺乏相應(yīng)的醫(yī)療保險管理法律法規(guī)有著一定的關(guān)系［29］。雖然我國已出臺《社會保險法》，明確了社會保險險種、國家責(zé)任、社保基金監(jiān)管等基本制度，但它是一部綜合法，包括了養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工傷、生育等五個險種，仍存在定位不準(zhǔn)、責(zé)任不明、可操作性不強(qiáng)、技術(shù)處理不夠周延等問題［30］。組織管理機(jī)制的缺陷組織活動的進(jìn)行依賴于管理的技術(shù)、制度和文化三個方面機(jī)制的相互作用［31］。我國醫(yī)療保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)存在的問題主要有:管理體制不統(tǒng)一，機(jī)構(gòu)設(shè)置欠科學(xué);經(jīng)辦機(jī)構(gòu)人員綜合素質(zhì)參差不齊;信息化建設(shè)缺乏前瞻性，現(xiàn)有的信息處理功能無法滿足管理需求［32］?，F(xiàn)行醫(yī)?；鸸芾矸椒浜螅t(yī)療保險機(jī)構(gòu)不能夠及時掌握影響基金安全的人為動態(tài)，也不能及時與醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行溝通。另外，由于各種利益的存在，醫(yī)保監(jiān)管機(jī)構(gòu)的工作人員常常對醫(yī)院的過度救治行為采取放松態(tài)度［33］。當(dāng)前醫(yī)院醫(yī)保管理也存在許多問題，比如重視程度不夠，缺乏管理人才;管理制度不健全，監(jiān)管方法有限;成本意識不強(qiáng)，對醫(yī)保政策、醫(yī)保市場特點等缺乏深入研究［34］。醫(yī)院醫(yī)保從業(yè)人員存在年齡老化、人員流動性較大、學(xué)歷水平偏低、繼續(xù)教育缺失、培訓(xùn)經(jīng)歷貧乏和無專業(yè)技術(shù)職稱等問題，嚴(yán)重制約了醫(yī)院醫(yī)保管理工作的健康發(fā)展［35］。醫(yī)保費(fèi)用支付方式的問題醫(yī)療保險機(jī)構(gòu)作為醫(yī)療費(fèi)用的支付方，對醫(yī)院最常見的管理手段之一是費(fèi)用拒付制。中國醫(yī)院協(xié)會醫(yī)保管理分會在全國開展的調(diào)查顯示，醫(yī)保費(fèi)用拒付是醫(yī)院院長和醫(yī)保管理者反映最為強(qiáng)烈的突出問題。拒付費(fèi)用占壓醫(yī)院流動資金費(fèi)用比例大，直接影響醫(yī)院醫(yī)療工作正常運(yùn)轉(zhuǎn)，部分醫(yī)院出現(xiàn)無錢發(fā)工資的情況［36］。醫(yī)保管理部門制定的《基本醫(yī)療保險藥品目錄和診療目錄》，跟不上新材料和新技術(shù)的發(fā)展，有一定滯后，醫(yī)院在執(zhí)行過程中出現(xiàn)問題較多，使醫(yī)保管理部門和定點醫(yī)院矛盾叢生［37］。在我國比較廣泛實行的是按服務(wù)項目付費(fèi)，付費(fèi)方在醫(yī)療服務(wù)行為發(fā)生后按實際費(fèi)用進(jìn)行補(bǔ)償，難以有效控制費(fèi)用。醫(yī)療保險與醫(yī)療機(jī)構(gòu)良性互動的對策研究政府方面未來的醫(yī)療保險改革方向應(yīng)充分體現(xiàn)“小政府、大社會”的原則，政府需不斷完善醫(yī)療保險法律法規(guī)。管理型醫(yī)療的關(guān)鍵是科學(xué)的付費(fèi)制度設(shè)計［39］，推進(jìn)支付方式改革，發(fā)揮支付方式對服務(wù)提供方的激勵機(jī)制，規(guī)范引導(dǎo)醫(yī)療行為。醫(yī)保機(jī)構(gòu)對定點醫(yī)療機(jī)構(gòu)實行以信用等級評定為內(nèi)容的分級管理制度，促進(jìn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)形成自我約束、自覺守規(guī)、自我管理的自律機(jī)制［40］。還有學(xué)者認(rèn)為引入第三方管理醫(yī)療保險，可以提高保險機(jī)構(gòu)的效率和效益，促進(jìn)醫(yī)保和醫(yī)療機(jī)構(gòu)互動的效果。醫(yī)療機(jī)構(gòu)方面為適應(yīng)醫(yī)保改革，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)調(diào)整內(nèi)部運(yùn)行機(jī)制，合理控制醫(yī)療費(fèi)用增長和確保醫(yī)療質(zhì)量，創(chuàng)造一個醫(yī)、保和諧發(fā)展的醫(yī)療保險服務(wù)環(huán)境［42］。針對醫(yī)保從業(yè)人員薄弱現(xiàn)狀，醫(yī)療機(jī)構(gòu)要健全機(jī)構(gòu)設(shè)置，明確醫(yī)保辦職責(zé)和功能任務(wù)，建立醫(yī)保從業(yè)人員人力資本補(bǔ)償機(jī)制，加強(qiáng)醫(yī)保從業(yè)人員的繼續(xù)教育及專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)等。同時，完善醫(yī)療機(jī)構(gòu)信息系統(tǒng)建設(shè)，改造流程，降低管理成本，可嘗試建立區(qū)域內(nèi)聯(lián)合建設(shè)信息系統(tǒng)，提高醫(yī)療保險服務(wù)效率［43］。在醫(yī)保改革實踐中，醫(yī)療機(jī)構(gòu)與醫(yī)保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)建立協(xié)商談判機(jī)制已經(jīng)成為完善醫(yī)療保險服務(wù)的重要工具，醫(yī)療保險供需雙方就醫(yī)療保險費(fèi)用支付方式、標(biāo)準(zhǔn)等進(jìn)行平等協(xié)商，通過合作博弈，達(dá)到雙贏效果。
對未來研究的展望
綜上可知，當(dāng)前學(xué)界關(guān)于醫(yī)療保險與醫(yī)療機(jī)構(gòu)互動的研究已取得了不少研究成果。但隨著新醫(yī)改的不斷深入，醫(yī)療保險與醫(yī)療機(jī)構(gòu)面臨的責(zé)任和壓力越來越大，雙方互動需要不斷改進(jìn)和創(chuàng)新，需要研究探討的理論與實踐問題還很多。比如對相關(guān)學(xué)科基礎(chǔ)理論和雙方互動基本理論的關(guān)注顯得不夠，缺乏系統(tǒng)、深入的理論體系研究。實證研究成果不多，還有待進(jìn)一步加強(qiáng)，提高實證研究的應(yīng)用水平。隨著我國醫(yī)療保險覆蓋面的擴(kuò)大和醫(yī)療保障水平的提高，醫(yī)療保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)與醫(yī)療機(jī)構(gòu)談判機(jī)制的研究將引人關(guān)注。
作者：黃李鳳 楊車亮 姚嵐 王前強(qiáng) 項莉 單位：華中科技大學(xué)同濟(jì)醫(yī)學(xué)院醫(yī)藥衛(wèi)生管理學(xué)院 廣西醫(yī)科大學(xué)人文管理學(xué)院 華中科技大學(xué)研究生院
