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首頁 優(yōu)秀范文 開庭審理申請書

開庭審理申請書賞析八篇

發(fā)布時間:2023-03-06 16:02:49

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開庭審理申請書

第1篇

1、提交申請書:當事人申請仲裁,應當提交書面仲裁申請書,并按照被申請人數(shù)提交副本。

2、仲裁受理:仲裁委員會應當自收到仲裁申請之日起五日內作出受理或者不予受理的決定。仲裁委員會決定受理的,應當自作出決定之日起五日內將申訴書副本送達被申請人。決定不予受理的,應當說明理由。

3、開庭審理:仲裁庭應當于開庭的五日前,將開庭日期、地點書面通知雙方當事人。無正當理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的,對申請人按照撤訴自理,對被申請人可以做缺席裁決。

4、仲裁調解:仲裁庭處理勞動爭議應當先行調解,在查明事實的基礎上促使當事人雙方自愿達成協(xié)議。調解達成協(xié)議的,仲裁庭應當根據(jù)協(xié)議內容制作調解書,調解書自送達之日起具有法律效力;調解未達成協(xié)議的,仲裁庭應當及時裁決。

第2篇

[仲裁范圍]

第二條家庭承包方式發(fā)生的下列農(nóng)村土地承包糾紛依照本法仲裁:

(一)土地承包經(jīng)營權取得糾紛;

(二)土地承包合同糾紛;

(三)土地承包經(jīng)營權侵權糾紛;

(四)土地承包經(jīng)營權流轉糾紛;

(五)承包土地被征收征用補償費用分配糾紛;

(六)其他土地承包糾紛。

[仲裁依法原則]

第三條仲裁應當根據(jù)事實,依法公平、公正、合理地解決農(nóng)村土地承包糾紛。

[仲裁獨立原則]

第四條仲裁依法獨立進行。不受行政機關、社會團體和個人的干涉。

[仲裁與訴訟關系]

第五條因農(nóng)村土地承包發(fā)生糾紛,當事人可以向農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會申請仲裁,也可以直接向人民法院。

對仲裁裁決不服的,可以依法向人民法院。

仲裁裁決發(fā)生法律效力后,一方當事人不履行的,另一方當事人可以向有管轄權的人民法院申請強制執(zhí)行。

[地域管轄]

第六條農(nóng)村土地承包糾紛由爭議涉及土地所在地的仲裁委員會管轄。

第二章仲裁委員會

[設立仲裁委員會]

第七條農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會(以下簡稱仲裁委員會)應當在縣級設立。

設區(qū)的市設立的,市轄區(qū)不再設立。

仲裁委員會之間沒有隸屬關系。

[仲裁委員會的組建]

第八條仲裁委員會分別由縣級或者設區(qū)的市人民政府組織農(nóng)業(yè)、林業(yè)等部門和有關農(nóng)村工作機關組建。

仲裁委員會辦事機構設在農(nóng)業(yè)行政主管部門的農(nóng)村土地承包及承包合同管理機構,負責日常工作。

[仲裁委員會的備案]

第九條設立、變更、撤銷仲裁委員會應當向省級農(nóng)(林)業(yè)行政主管部門備案。

[仲裁委員會應當具備的條件]

第十條仲裁委員會應當具備下列條件:

(一)有自己的名稱、住所;

(二)有必要的辦公條件;

(三)有該委員會的成員;

(四)有聘任的仲裁員。

[仲裁委員會組成]

第十一條仲裁委員會由主任1人、副主任2至4人和委員7至11人組成。

仲裁委員會的主任、副主任和委員由從事農(nóng)業(yè)和農(nóng)村工作的人員和法律專家等擔任。

[聘任仲裁員]

第十二條仲裁委員會應當從公道正派,符合下列條件之一,并經(jīng)培訓合格的人員中聘任仲裁員:

(一)從事農(nóng)村土地承包及承包合同管理指導工作滿5年以上,具有中級以上職稱或者同等專業(yè)水平;

(二)從事律師工作5年以上;

(三)曾任法官職務5年以上;

(四)從事農(nóng)業(yè)和農(nóng)村政策法律研究5年以上,并具有中級以上職稱或者同等專業(yè)水平;

(五)從事人民調解工作5年以上,掌握農(nóng)村土地承包法律。

仲裁委員會應當建立仲裁員名冊。

[仲裁工作人員基本操守]

第十三條仲裁委員會組成人員、仲裁員及其他仲裁工作人員應當依法履行職責,不得、索賄受賄、。

[仲裁員的除名]

第十四條仲裁員有本法第三十一條第四項規(guī)定情形且情節(jié)嚴重的,或者有本法第十三條規(guī)定的情形的,應當依法承擔法律責任,仲裁委員會應當將其除名。

第三章一般仲裁程序

第一節(jié)申請和受理

[申請仲裁的條件]

第十五條當事人申請仲裁應當符合下列條件:

(一)有具體的仲裁請求和事實、理由;

(二)屬于仲裁委員會的受理范圍;

(三)屬于該仲裁委員會管轄;

(四)有明確的被申請人。

[仲裁申請]

第十六條當事人申請仲裁,應當遞交仲裁申請書。

仲裁申請書應當載明下列事項:

(一)當事人的姓名、性別、年齡、職業(yè)、住所、聯(lián)系方式,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務、聯(lián)系方式;

(二)仲裁請求和所根據(jù)的事實、理由;

(三)證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。

[書面申請有困難]

第十七條提交書面申請有困難的,可以口頭申請,并由仲裁委員會記入筆錄,由申請人蓋章或者捺印。

[受理]

第十八條仲裁委員會收到仲裁申請之日起5日內,認為符合受理條件的,應當受理;認為不符合受理條件的,應當書面通知申請人,并說明理由及解決爭議的其它途徑。

[不予受理和駁回仲裁申請]

第十九條當事人一方向人民法院并受理的,仲裁委員會不予受理;仲裁委員會已經(jīng)受理的,應當駁回仲裁申請。

[送達仲裁通知]

第二十條仲裁委員會自受理仲裁申請之日起5日內,應當將仲裁通知、仲裁規(guī)則、仲裁員名冊送達申請人,將仲裁通知、仲裁申請書副本、仲裁規(guī)則、仲裁員名冊送達被申請人。

[答辯]

第二十一條被申請人應當自收到仲裁申請書副本之日起20日內向仲裁委員會提交答辯書和證明文件。仲裁委員會收到答辯書后,應當在5日內將答辯書副本送達申請人。被申請人未提交答辯書的,不影響仲裁程序的進行。

[放棄、變更、反請求]

第二十二條申請人可以放棄或者變更仲裁請求。被申請人可以承認或者反駁仲裁請求,有權在仲裁裁決作出前提出反請求。

[委托]

第二十三條當事人、法定人可以委托律師和其它人參加仲裁活動。委托律師和其它人應當向仲裁委員會提交經(jīng)委托人簽名或者留印的授權委托書。

[第三人]

第二十四條對當事人雙方的仲裁標的,第三人雖然沒有獨立請求權,但案件處理結果同他有法律上的利害關系的,可以申請參加仲裁,或者由仲裁委員會通知他參加仲裁,仲裁裁決承擔民事責任的第三人,可以自收到裁決之日起30日內向人民法院。

[先行裁定]

第二十五條農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會為保證農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的正常進行,認為確有必要的,可以根據(jù)當事人申請先行裁定維持現(xiàn)狀、恢復生產(chǎn)、停止破壞。

組成仲裁庭的,由仲裁庭依法做出裁定。

[財產(chǎn)保全]

第二十六條一方當事人因另一方當事人的行為或者其他原因,可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的,可以申請財產(chǎn)保全。

申請財產(chǎn)保全的,仲裁委員會應當將其申請?zhí)峤槐簧暾埲俗∷鼗蛘哓敭a(chǎn)所在地的人民法院。

申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。

[證據(jù)保全]

第二十七條在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,當事人可以申請證據(jù)保全。當事人申請證據(jù)保全的,仲裁委員會應將當事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。

第二節(jié)仲裁庭的組成

[仲裁庭組成]

第二十八條仲裁庭由三名仲裁員組成,設首席仲裁員。

[選定仲裁員]

第二十九條當事人應當自收到仲裁員名冊之日起5日內,各自選定或者委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員,并共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定首席仲裁員。

在規(guī)定的期限內,當事人沒有選定仲裁員的,由仲裁委員會主任指定。

[組庭通知]

第三十條仲裁庭組成后,仲裁委員會應當將仲裁庭的組成情況5日內書面通知當事人。

[仲裁員回避]

第三十一條仲裁員有下列情形之一的,必須回避,當事人也有權提出回避申請。

(一)是本案當事人或者當事人、人的近親屬;

(二)與本案有利害關系;

(三)與本案當事人、人有可能影響公正仲裁關系的;

(四)私自會見當事人、人,或者接受當事人、人請客送禮的。

[提出回避申請]

第三十二條當事人應當在首次開庭前書面提出回避申請,并說明理由。

回避回避事由在首次開庭后知道的,可以在最后一次開庭終結前提出。

仲裁員是否回避,由仲裁委員會主任決定。仲裁委員會主任擔任仲裁員的,由仲裁委員會集體決定。

[仲裁員更換]

第三十三條仲裁員因回避或者其它原因不能履行職責時,應當依照原仲裁員產(chǎn)生的程序重新選定或者指定。

第三節(jié)開庭與裁決

[審理方式]

第三十四條仲裁應當開庭進行。

當事人約定不開庭或者仲裁庭認為不必要開庭審理并征得雙方當事人同意的,可以根據(jù)當事人提交的文件進行書面審理。

[保密義務]

第三十五條仲裁不公開進行。當事人共同提出或者一方當事人提出,另一方當事人同意公開的,可以公開進行,但涉及國家秘密的除外。

[作出裁決的期限]

第三十六條仲裁庭應當在組庭之日起60日內作出仲裁裁決;確有必要延期的,經(jīng)仲裁委員會批準,可以延期,但延長的期限不得超過30日。

[開庭地點]

第三十七條開庭審理在仲裁委員會所在地進行。當事人另有約定,或者雙方當事人同意并經(jīng)仲裁委員會批準,為方便群眾,可以就近進行。

[開庭通知]

第三十八條仲裁庭應當在開庭10日前將開庭時間、地點書面通知當事人、第三人。

當事人有正當理由的,可以請求提前或者延期開庭,是否提前或者延期由仲裁庭決定。

[當事人缺席]

第三十九條申請人經(jīng)書面通知,無正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,視為撤回仲裁申請。被申請人經(jīng)書面通知,無正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以缺席裁決。第三人經(jīng)書面通知,無正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,不影響仲裁程序的進行。

[仲裁代表人]

第四十條當事人一方人數(shù)眾多的,可以由當事人推選代表人進行仲裁。代表人的仲裁行為對其所代表的當事人發(fā)生效力,但代表人變更、放棄仲裁請求或者承認對方當事人的仲裁請求,進行和解,必須經(jīng)被代表的當事人同意。

[舉證責任]

第四十一條當事人對自己的主張承擔舉證責任,但法律另有規(guī)定的除外。

仲裁庭認為有必要收集的證據(jù),可以自行收集。

[仲裁庭自行收集證據(jù)]

第四十二條仲裁庭依法調查事實、收集證據(jù)時,有關單位和個人應當給予協(xié)助。

仲裁委員會之間可以相互委托調查。

[質證]

第四十三條證據(jù)應當在開庭時出示,當事人可以質證。

未經(jīng)質證的證據(jù),仲裁庭不得作為裁決依據(jù)。

[辯論]

第四十四條仲裁庭應當充分聽取雙方當事人的陳述。當事人在仲裁過程中有權進行辯論。辯論終結時,首席仲裁員應當征詢當事人的最后意見。

[庭審筆錄]

第四十五條仲裁庭應當將開庭情況記入筆錄,由仲裁員、記錄人員、當事人和其他仲裁參與人簽名、蓋章或者捺印。當事人和其它仲裁參與人拒絕的,應當記入筆錄。

當事人和其他仲裁參與人認為記錄有遺漏或者差錯的,可以申請仲裁庭補正。仲裁庭如果不予補正,應當記錄該申請。

[先予執(zhí)行的裁定]

第四十六條仲裁庭對下列請求返還土地承包經(jīng)營權、追索土地承包經(jīng)營權流轉收益、追索承包土地被征收征用補償費用及因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件,根據(jù)當事人的申請,可以作出先予執(zhí)行的裁定:

(一)當事人之間權利義務關系明確,不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的;

(二)被申請人有履行能力。

[先予執(zhí)行裁定的執(zhí)行]

第四十七條仲裁庭作出先予執(zhí)行裁定后,被申請人應當履行。不履行的,申請人應當將先予執(zhí)行裁定提交被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地的人民法院申請執(zhí)行。

受申請人的人民法院應當依法執(zhí)行。

申請人敗訴的,應當賠償被申請人因先予執(zhí)行遭受的財產(chǎn)損失。

[和解]

第四十八條當事人申請仲裁后,可以自行和解。達成和解協(xié)議的,可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請。

達成和解協(xié)議,撤回仲裁申請后反悔的,可以申請仲裁。

[調解]

第四十九條仲裁庭在作出裁決前,可以先行調解。當事人自愿調解的,仲裁庭應當調解。達成調解協(xié)議的,仲裁庭應當制作調解書。

調解書自雙方當事人簽收之日起生效。

[裁決]

第五十條調解不成,或者調解書簽收前當事人反悔的,仲裁庭應當及時進行裁決。

[不同裁決意見的處理]

第五十一條仲裁庭應當按照全體或者多數(shù)仲裁員的意見作出裁決,少數(shù)仲裁員的不同意見應當如實記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時,裁決按照首席仲裁員的意見作出。

[裁決書的制作]

第五十二條裁決作出后,應當制作仲裁裁決書。裁決書應當寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結果、仲裁費用的負擔、裁決日期。

[裁決書的署名]

第五十三條裁決書應當由仲裁員署名,并加蓋仲裁委員會印章。持有不同意見的仲裁員可以不署名。

[裁決書的送達]

第五十四條裁決書作出后應當將裁決書送達當事人。

[裁決書的法律效力]

第五十五條當事人對仲裁裁決不服的,可以自收到裁決書之日起30日內向人民法院。

逾期不的,裁決書即發(fā)生法律效力。

[執(zhí)行]

第五十六條調解書或者裁決書發(fā)生法律效力后,當事人應當依照規(guī)定的期限履行。一方當事人逾期不履行的,另一方當事人申請人民法院強制執(zhí)行。

受申請的人民法院應當執(zhí)行。

[不予執(zhí)行]

第五十七條當事人申請人民法院執(zhí)行發(fā)生法律效力的仲裁裁決書、調解書,被申請人提出證據(jù)證明農(nóng)村土地承包糾紛仲裁裁決書、調解書有下列情形之一,并經(jīng)審查核實的,人民法院可以根據(jù)《民事訴訟法》第二百一十七條之規(guī)定,裁定不予執(zhí)行:

(一)裁決的事項不屬于農(nóng)村土地承包糾紛仲裁范圍,或者農(nóng)村土地承包糾紛仲裁機構無權仲裁的;

(二)適用法律確有錯誤的;

(三)仲裁員仲裁該案時,有、枉法裁決行為的;

(四)人民法院認定執(zhí)行該仲裁裁決違背社會公共利益的。

仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的,當事人可以重新申請仲裁,也可以向人民法院。

第四章簡易程序

[簡易程序適用范圍]

第五十八條仲裁委員會審理事實清楚、權利義務關系明確、簡單的農(nóng)村土地承包糾紛適用簡易程序。

[受理]

第五十九條仲裁委員會收到仲裁申請,認為符合受理條件的,應當立即向雙方當事人發(fā)出仲裁通知。

[答辯]

第六十條被申請人應當自收到仲裁申請書副本之日起10日內向仲裁委員會提交答辯書和證明文件;如有反請求,也應在此期限內提出反請求及有關證明文件。

[仲裁員的選定]

第六十一條雙方當事人應當自收到仲裁通知之日起在5日內共同選定或者委托仲裁委員會主任指定一名獨任仲裁員。雙方當事人逾期未選定,仲裁委員會主任應當立即指定一名獨任仲裁員成立仲裁庭審理。

[審理方式]

第六十二條仲裁庭可以依據(jù)當事人提交的書面材料和證據(jù)決定采取書面審理或者開庭審理。

雙方當事人同時到仲裁庭請求解決糾紛的,仲裁員可以當即審理,也可以另定日期審理。

[開庭審理]

第六十三條開庭審理的案件,仲裁庭應當于開庭3日前將開庭日期通知雙方當事人。

仲裁庭決定開庭審理的,一般只開庭一次。

[簡易程序的終結]

第六十四條經(jīng)變更的仲裁請求或者反請求已不適用本法第五十八條規(guī)定的,簡易程序變更為一般仲裁程序。

簡易程序變更為一般仲裁程序的,應當重新組成仲裁庭,除非當事人另有約定,原獨任仲裁員為首席仲裁員。

[裁決作出的期限]

第六十五條仲裁庭適用簡易程序審理農(nóng)村土地承包糾紛,一般應當自組庭之日起30日內作出裁決。

[本法其他條款的適用]

第六十六條本章未規(guī)定事項,適用本法其它各章的有關規(guī)定。

第五章附則

[原仲裁機構的規(guī)范]

第六十七條本法實施前已成立的農(nóng)村土地承包及農(nóng)業(yè)承包合同仲裁機構應當按照本法規(guī)定重新組建。

[仲裁規(guī)則]

第六十八條仲裁委員會仲裁規(guī)則由國務院農(nóng)業(yè)行政主管部門會同有關部門制定。

[其它承包方式爭議的仲裁適用]

第六十九條通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地發(fā)生爭議,可以依照本法仲裁,也可以依據(jù)《中華人民共和國仲裁法》向其它仲裁機構申請仲裁。

[仲裁費用]

第七十條農(nóng)村土地承包仲裁工作經(jīng)費應當納入地方財政預算。

當事人申請仲裁應當依法繳納仲裁費用。

仲裁費用包括案件受理和處理費。收費的標準和辦法由國務院農(nóng)業(yè)行政主管部門會同國務院財政行政主管部門和國務院物價行政主管部門規(guī)定。

當事人交納仲裁費用確有困難的,可以依照規(guī)定向仲裁委員會申請緩交或者減免。

[實施細則]

第七十一條省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以根據(jù)本法制定實施辦法。

第3篇

民事強制執(zhí)行申請書范本一申請人:XX,男,XXXX年X月XX日出生,漢族,,住址廣西XX號。身份證號碼:。

被申請人:廣西南寧市XXXX有限公司,住所地南寧市。

法定代表人:XXX,總經(jīng)理。聯(lián)系電話:XXXXXXXX。

申請內容:

1、依法強制被申請人支付申請人人民幣XXXXXX元整。

2、依法強制執(zhí)行被申請人的逾期付款利息¥ 元(自XXX年X月X日至判決生效之日XXX年X月X日,按銀行同期貸款利息計算);

3、依法強制被申請人給付遲延履行利息¥ 元(自XXX年X月X日起暫算至XXX年X月X日,計算至實際支付之日,按銀行同期貸款利息計算);

申請依據(jù):

廣西壯族自治區(qū)南寧市中級人民法院(2019)南市民一終字第XXX號民事判決書。

事實與理由:

申請人與被申請人因勞動爭議糾紛一案,于2019年X月XX日經(jīng)南寧市XXX區(qū)人民法院作出一審判決,被申請人不服提起上訴?,F(xiàn)業(yè)經(jīng)南寧市中級人民法院依法開庭審理,并于2019年X月XX日作出(2019)南市民一終字第XXX號民事判決書。該判決為終審判決,但被申請人拒絕執(zhí)行該判決內容的給付義務。為了維護申請人的合法權益和既得利益,特向貴院申請強制執(zhí)行,懇請貴院依法強制執(zhí)行。

此致

南寧市XXX區(qū)人民法院

申請人(簽名及納印):

民事強制執(zhí)行申請書范本二申請人:曹x,女,1986年10月16日出生,漢族,住陽新縣大王鎮(zhèn)下海村七組。

委托人:湖北富川律師事務所律師駱名貴,程凌。

被申請人:伍xx,男,1963年8月1日出生,漢族,無職業(yè),住陽新縣興國鎮(zhèn)東岳路35號。

申請事項:

1、請求依法強制執(zhí)行(20xx)陽民一初字第88號《民事調解書》;

2、依法由被申請執(zhí)行人承擔本案全部申請執(zhí)行費用。

申請理由:

申請執(zhí)行人與被申請人因民間借貸糾紛一案,經(jīng)湖北省陽新縣人民法院(20xx)陽民一初字第88號《民事調解書》調解,被申請人應于20xx年12月30日前償還申請人50000元。該調解已于20xx年7月9日作出,申請人和被申請人對(20xx)陽民一初字第88號《民事調解書》均一致同意并簽名捺印,該一審民事調解已發(fā)生法律效力?,F(xiàn)生效調解規(guī)定的償還日期已過,但被申請執(zhí)行人至今仍未主動履行該生效調解所規(guī)定的義務。

為維護申請人的合法權益和人民法院判決的嚴肅性,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規(guī)定,特提出申請,請求人民法院依法強制執(zhí)行。

此致

xx縣人民法院

申請人:曹x

申請人:(基本情況)

民事強制執(zhí)行申請書范本三被申請人:(同上)

請求事項:

強制執(zhí)行市號行政處罰決定書。

事實和理由:

(寫明事情的起因、經(jīng)過及有關行政部門所作的行政處罰,以及執(zhí)行結果等)

鑒于上述情況,根據(jù)《行政訴訟法》第六十五條的規(guī)定及相關法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定,特申請貴院依法強制執(zhí)行。

此致

人民法院

第4篇

2006年5月24日,15家葡萄種植戶來到縣消費者協(xié)會,稱他們幾個村共有2.7 hm2葡萄相繼在5月19日至20日使用了從當?shù)啬辰?jīng)營部購進的某公司生產(chǎn)的農(nóng)藥噴治病害,三至四天后發(fā)現(xiàn)所有噴過該藥的葡萄和未噴過的葡萄完全不一樣,噴過藥的產(chǎn)生了疤狀、葉片變硬、顆粒表皮布黑褐色斑點,有網(wǎng)狀相連現(xiàn)象,失去商品性,造成較嚴重的經(jīng)濟損失,種植戶要求經(jīng)營方賠償經(jīng)濟損失28萬元。

[處理結果]

縣消費者協(xié)會接到投訴后,立即組織農(nóng)林局專家、經(jīng)銷商、投訴方進行實地調查,廠方也特邀中國農(nóng)科院植保所葡萄病蟲害研究中心教授進行實地調查。

中國農(nóng)科院植保所葡萄病蟲害研究中心的王教授觀察后認為:用過藥的同未用藥的確有所區(qū)別。最后定性為:該農(nóng)藥是世界通用藥,認定不是藥害,表皮傷害是何原因有待進一步研究。

省農(nóng)業(yè)廳鑒定結論為:本次葡萄生產(chǎn)事故是藥害,原因是果農(nóng)使用不當所致。

葡萄種植戶認為:事實放在面前,毫無疑問是藥害,并且按包裝上的說明使用,不存在使用不當?shù)膯栴},對結論不服。

生產(chǎn)商認為:中國農(nóng)科院植保所葡萄病蟲害研究中心已有結論,不是藥害,不同意賠償。

消費者協(xié)會多次與生產(chǎn)商電話聯(lián)系調解事宜,建議廠方補償消費者損失,畢竟用過藥的與未用藥的葡萄確有明顯區(qū)別,廠方也對這一點予以認同。不過經(jīng)銷商強烈要求進行消費爭議仲裁,否則不接受調解,讓葡萄種植戶上法院。當日雙方一致請求簡化仲裁程序,不開庭審理本案。最后仲裁庭裁決:由經(jīng)銷商一次性補償消費者83600元。

[案例評析]

一、注重實地調查分析,做到事實清晰是解決問題的前提

只有經(jīng)過調查分析,做到事實清楚,法律關系明確,才能進一步準確公正的劃分責任。

本案中,消費者協(xié)會收到投訴后,積極與農(nóng)林局專家取得聯(lián)系,會同經(jīng)銷商、投訴方到田間進行比較試驗。廠方也積極邀請專家人員進行調查分析。此外省級鑒定專家組也實地調查鑒定是否藥害。這些表明了各方對事實情況的重視,也是合理、正確解決糾紛的前提。

二、經(jīng)過調查各方都有了自己的觀點,其中省農(nóng)業(yè)廳的鑒定結論具有法律效力

專家學者的觀點是一種學術科技上的參考意見,并沒有法律上的效力?!掇r(nóng)作物種子質量糾紛田間現(xiàn)場鑒定辦法》第三條規(guī)定:現(xiàn)場鑒定由田間現(xiàn)場所在地縣級以上地方人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門所屬的種子管理機構組織實施。所以,省農(nóng)業(yè)廳具有法律上的鑒定主體資格,其經(jīng)過調查分析作出的鑒定結論:本次葡萄生產(chǎn)事故是藥害,原因是果農(nóng)使用不當所致,具有法律效力。

三、種植戶和經(jīng)銷商雙方一致請求簡化仲裁程序,不開庭審理本案,是符合法律規(guī)定的

根據(jù)《消費者權益保護法》第三十四條的規(guī)定,消費者和經(jīng)營者發(fā)生消費者權益爭議的,可以根據(jù)與經(jīng)營者達成的仲裁協(xié)議提請仲裁機構仲裁,因此經(jīng)銷商強烈要求進行消費爭議仲裁否則不接受調解的行為并未違背法律的規(guī)定。

根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》第三十九條:“仲裁應當開庭進行。當事人協(xié)議不開庭的,仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書以及其他材料作出裁決?!币虼嗽谥俨弥?,原則上是開庭審理,但是如果當事人雙方一致請求不開庭審理的,可以不開庭。

第5篇

1. 通過實習,培養(yǎng)運用所學的基本技能、基礎理論和專業(yè)知識,去獨立分析和解決實際問題的能力。

2. 通過實習,樹立職業(yè)意識,增強敬業(yè)精神,提升世界觀、人生觀和價值觀。

3. 通過實習,進一步鞏固專業(yè)知識,提高專業(yè)技能。

4. 通過實習,提高適應社會的能力和人際交往能力。

5. 通過實習,將學到的理論知識向實踐方面轉化,盡量做到理論與實踐相結合。

6. 通過實習,學習一些辦案經(jīng)驗,提高實踐能力。

二、實習單位及崗位介紹

xxxx律師事務所 是二一年經(jīng)xx省司法廳批準的臨沂市首家市屬合伙制律師事務所。該所由具有較高學術水平和豐富執(zhí)業(yè)經(jīng)驗的律師組成,以為大中型企業(yè)服務為重點,以金融、知識產(chǎn)權、房地產(chǎn)、電力、涉外業(yè)務、公司法律實務、企業(yè)改制等業(yè)務為專長。該所現(xiàn)為xx蘭陵集團、臨沂電業(yè)局等十幾家企事業(yè)單位擔任法律顧問,承辦了許多在知識產(chǎn)權、涉及業(yè)務、經(jīng)濟合同、非訴訟法律實務等方面在全國及省內有影響的案件。 律師所將以高素質的律師隊伍、高起點的管理、高層次的服務水平和服務質量為社會提供法律服務。專長領域:一般債務債權,損害賠償,財產(chǎn)問題,婚姻家庭,名譽誹謗,暴力傷害,婦幼權益,刑事辯護,仲裁,遺囑繼承,合同,勞動,金融,證券,票據(jù),房地產(chǎn),著作權,專利,醫(yī)療事故,股份制改造。

在這次實習中,我主要承擔律師助理的工作,我的崗位職責是:

1.收發(fā)、整理和保管文件檔案資料;

2.處理有關法律問題的來信、來訪,解答簡單的法律詢問,簡單的法律文書;

3.協(xié)助律師調查取證、抄寫文書、摘錄案卷材料、會見被告或當事人,送達文件及辦理其他輔工作。

三、實習內容及過程

很幸運,xxxx律師事務所錄用實習生。懷著興奮而又緊張的心情來到律所,開始了我的實習之旅。第一天,工作人員帶我參觀了律所的各部門,并詳細介紹了律所的業(yè)務范圍,工作流程,實習生管理制度等。然后開始分配工作,我的第一份工作就是整理并閱讀卷宗。

整理卷宗,看似平常的事情卻并不像我想象的那般簡單,在做之前還是需要一些時間去熟悉和掌握。卷宗的分類很仔細,有民事、刑事、行政訴訟……一些簡單的案子,卷宗只有30多頁,而遇到復雜的案子,卷宗可多達200多頁。一個案件的卷宗通常包括授權委托書、起訴書、證據(jù)資料、詞、答辯狀、判決書等,可以說是一個案件的完整記錄和完全再現(xiàn)。因為卷宗的整理關系到其他程序的進行,比如裝訂次序排列就和辦案流程緊密相關,也和相應的司法程序相對應,所以在整理的過程中應該格外認真和細心。在這些已經(jīng)審結的案件中有很多典型案例,其中涉及到事實的認定,證據(jù)的采信,責任的認定等等,在整理卷宗過程中,對各種該歸檔的文書的分類有了詳細的了解,也對民事案件從立案到審結的程序及流程有了一定程度上的熟悉。雖然工作很繁瑣,我依然非常認真的完成了這項工作。

在整理的過程中我仔細閱讀這些卷宗,一些律師告訴我說,在閱讀卷宗的過程中,最關鍵的工作是要認識各項證據(jù)在整個案件中的作用,結合所學知識,分清哪些是直接證據(jù)、間接證據(jù)、原始證據(jù)、傳來證據(jù)等。弄明白每項證據(jù)能證明什么事實,證據(jù)間的聯(lián)系又是怎樣的。然后,根據(jù)這些證據(jù),假設自己是法官,將會怎樣去審理這些證據(jù),運用什么法律去判決。最后,結合判決書,找出自己的知識漏洞,弄懂法院判決的依據(jù),不斷提高自己的分析能力,注重理論聯(lián)系實際。在閱讀這些案卷的過程中我學到了很多很多東西,對學過的知識重新進行梳理,做到溫故而知新。把在學校學到的理論知識與真實的案件相結合,對增加理論修養(yǎng)提高專業(yè)技能有很大的作用,同時也學習到了一些辦案經(jīng)驗,增強實踐能力,為以后從事法律工作做鋪墊。

第二周我才見到了我的指導律師陳國棟律師,我開始了緊張忙碌的“小跟班”工作。陳律師要求我每天收集新的法律法規(guī)和律師行業(yè)的最新動態(tài)。他告訴我說:“雖然不是每天都有新的法規(guī)和規(guī)章公布,但是仍然有必要及時的收集和整理,否則,有可能在某次開庭的時候,你還引用著已經(jīng)被替代的版本,而被對方律師當庭駁斥”。在我實習的一個多月的時間里,我每天都要去中國律師協(xié)會和本地律師協(xié)會一些大牌的律師事務所的網(wǎng)站和一些理論性的網(wǎng)站上轉一圈,看看有沒有最新的情況。時刻關注行業(yè)的最新動態(tài),了解那些大牌律師的消息和法學家們的最新理論,搜集整理后打印交給陳律師。

在接到案件后,陳律師閱讀了所有文件,就會將我叫到辦公室開始交待任務,他會根據(jù)文件列出重要證據(jù)和次要證據(jù),還需要補充哪些證據(jù),哪些文件對案子沒有任何幫助反而有害。圍繞案件的事實,我要收集現(xiàn)行法規(guī)對這些事實的認定。有了事實和法律依據(jù)后,他安排我撰寫案子的文書。我要撰寫的文書很多,起訴書、答辯狀、財產(chǎn)保全申請書、管轄異議申請書、延期舉證申請書、證據(jù)清單、質證意見、詞、補充意見、法律意見書、結案報告、談話記錄、當事人聲明書等等。雖然在學校學過法律文書的寫作,但是當我真正面對這些真實案件的時候我有些不知所措。其實,寫出一個基本合格的文書很容易,因為只要將要表達的寫出來就行,但寫出一個優(yōu)秀的文書卻是很難的,因為表達的方式有很多種,不同的人對不同的文字會過敏。幸虧陳律師給了我很大的幫助,慢慢地我可以自己獨立完成這項工作了。在這些文書交付前,我會逐字逐句的校稿,因為沒有任何一位指導律師喜歡看滿是錯字的文件。

在案件審理的過程中,我要旁聽案件的審理,甚至有時對審理過程進行記錄。對案件的審理并不像我想象的那樣充滿了激情的辯論,現(xiàn)實中的審理即不精彩也不動人心魄。以前在學?;顒又形覅⒓拥哪M審判是大都是民事方面的案件,比較注重程序,法庭審理過程比較嚴肅,但在實際中的民事審判很多程序性的問題都省略了,我覺得實際中的庭審雖然嚴格但也有靈活的一面。

我還跟著陳律師到法律援助中心、工商局、派出所等部門調查取證。在調查取證過程中我深深體會到辯護律師通過閱卷所獲得的案件材料其實是非常有限,但是法律對律師向被害人、證人取證卻有著種種的限制,導致律師在取證的過程中面臨很多的困難。

除此之外,我還擔當了很多角色,諸如整理案件的資料,打印復印材料,送文件,接待客戶等等。在一個多月的實習時間里,我?guī)兔ψ鲆恍┝λ芗暗牡氖虑椤T诳臻e時間理,我經(jīng)常向律師拿一些案例學習,看看他們最后是怎么處理雙方爭議的焦點。

我最有體會的則是參與了兩起案件的開庭審理,認真學習了標準的司法程序,真正從課本走到了現(xiàn)實案件,從抽象的專業(yè)理論回到了實際生活。在開庭審理的過程中,我細致的了解了庭審的各環(huán)節(jié),認真觀摩了律師舉證、辯論等全過程。這些經(jīng)歷對于我來說,真是一筆寶貴的財富,讓我對法律有了全新的認識:原來,那些枯燥無味呆板的法律法規(guī),運用到實際生活中,可以如此的豐富多彩。

四、實習報告總結與體會

1.在人際交往方面

剛進律師事務所的時候,一張張陌生的臉孔著實讓我有些恐慌和緊張。平時在學校里同學之間,由于大家都沒有真正踏上過社會,在待人接物、相互交往間,總是略顯稚氣。但我知道,在社會里,就是純粹的爾虞我詐了,人際交往確實是我這次實習中的一大課題。所以在踏入律所之后,我始終保持微笑,主動地向其他律師們詢問是否需要幫助,幫他們倒茶,主動打掃會衛(wèi)生,做我力所能及的事情。沒過幾天,他們就逐漸接受了我。他們也放心地把一些手頭上的工作交給我去做。負責指導我的師傅陳律師也帶我出去,參加咨詢、會見委托人、會見當事人、調解、庭審等等。這次實習讓我深刻了解到,在工作中和同事保持良好的關系是很重要的,尤其要注重對溝通能力的培養(yǎng)。做事首先要學做人,要明白做人的道理,如何與人相處是現(xiàn)代社會的做人的一個最基本的問題。對于我這樣一個即將步入社會的人來說,需要學習的東西很多,他們就是我最好的老師,正所謂“三人行,必有我?guī)煛保蛩麄儗W習更多的知識和做人的道理。

2.在工作上

我的實際工作主要是整理文書。陳律師細心教導了我格式的寫法,然后把他積存的一大堆資料交給了我。內容雖多,但是熟能生巧,沒幾天,這些法律文書就都搞定了。其實作為律師,在事務所呆的時間并不多。來事務所咨詢的人也是少之又少。所以單純地呆在律師事務所里,能學到的東西是相當有限的。幸好陳律師經(jīng)常帶著我出去走走,比如去監(jiān)獄會見當事人,去調查取證,去做法律咨詢等等,讓我從中受益匪淺。

3.關于律師職業(yè)。

所謂看人挑擔不吃力。很多人覺得律師是非常輕松的職業(yè),整天不用呆在辦公室里,到處走走,錢就來了。通過這次的實習,我體會到了其實律師工作也不是那么簡單就能完成的,何況當今的社會,這么多的律師,這么多的律師事務所,相互間的競爭如此激烈,每一位律師都非常辛苦的利用畢生所學來服務大眾的。

想到這些,我也不禁聯(lián)系到了自己。所謂知者行之始,行者知之成。通過這次的實習工作,我認識到了自己所學與現(xiàn)實社會的需求之間的差距。

1.理論修養(yǎng)不夠。

“紙上得來終覺淺,絕知此事要躬行?!痹诙虝旱膶嵙曔^程中,我深深的感覺到自己所學知識的膚淺和在實際案件所運用中的專業(yè)知識的匱乏。在學校以為自己學得不錯,但是一旦接觸到實際,才發(fā)現(xiàn)自己知道的那么少,只有這時才真正領悟到“學無止境”這個成語的含義。在以后的時間里,我會特別注意對專業(yè)知識的學習和研究,增強理論知識修養(yǎng),多參加實踐活動,提高實踐能力。

第6篇

關鍵詞:基層法院;人民法庭;簡易法官

法院體制和法官制度的改革是當前法學界和司法實務部門討論的一個熱點,而在法院系統(tǒng)中,基層法院又是法院的重頭。從法院和法官總的數(shù)量來看,基層法院大約都占5/6以上, 因此,搞好基層法院的改革,對我國司法化的實現(xiàn)具有至關重要的作用。基層法院的改革,涉及到其功能定位、地域分布以及工作群體的重組等方面,本文擬就其中的幾個主要問題(側重于民事)作些探討,以期引起學界的關注和進一步。

一、 基層法院的功能定位

關于基層法院的功能定位,國際上大致有四種模式。第一種模式是將基層法院定位為簡易法院,將其上一級法院設計為普通案件的一審法院,兩級法院共同構成初審法院。從比較法而言,多數(shù)發(fā)達國家的法院組織都采這種模式,即四級三審制。德國、日本、英國即屬此例;第二種模式是基層法院中包括審理簡易案件和審理普通案件的兩種審判機構,基層法院就是初審法院,法院為三級三審,如法國。法國民事案件的審理實行三級三審制, 具有第一審民事案件的管轄權的法院主要是小審法院和大審法院。此外還有商事法院、勞動法院等專門法院。除專門法院管轄的案件外,第一審民事案件主要在大審法院與小審法院之間分配,小審法院只受理3萬法郎以下的民事案件,其審理案件的程序比大審法院要簡化很多。設置小審法院民事程序的理念是:簡易、迅速、低費用。[1](P.14)法國的大審法院和小審法院均為第一級法院。 且不服其裁決要上訴到第二級法院-上訴法院。第三種模式是我國地區(qū)的法院。在基層法院即地院中設普通庭和簡易庭兩種審判機構,分別適用普通程序和簡易程序處理案件,不服簡易庭裁判的案件,可直接上訴至本院的普通庭,同一法院內包括兩個審級,其兼有前兩種模式的特點。 第四種模式在審級和基層法院即初審法院方面與第二種模式是相同的,不同點在于,基層法院不再區(qū)分為審理簡易和普通案件的審判機構。所有民事案件都適用同樣的程序,如芬蘭。芬蘭民事案件的審理程序包括兩個階段──初審(the preliminary hearing)和主審(the main hearing),主審也就是開庭審理或者稱口頭審理。初審主要是進行書面審理,只有當被告對原告提出抗辯時,法院才安排口頭聽審。每個民事案件都以同樣的方式開始:即原告申請法院向被告發(fā)出傳票。原告的申請采取書面形式,申請書可簡可詳。如果原告提出的訴訟請求無可爭辯,則可以采用簡易申請書。如果一宗民事案件以簡易申請書開始的話,則適用簡易程序。原告在簡易申請書中陳述其訴訟請求( 比如一定數(shù)額的金錢、利息、費用)及其事實理由。法院不要求原告向法院提供發(fā)票或其他單據(jù),只需要在申請書中列名。如果法院簽發(fā)了傳票,就會要求被告在一定期限內進行答辯。假如被告沒有向法院提出答辯,則裁決支持原告的訴訟請求。另一方面,如果被告進行答辯,并向法院提出合理理由,則不能裁決原告勝訴,法院將安排口頭初審??陬^初審由一名法官主持。獨任法官應為這一案件進入主審階段做好準備。如果當事人同意的話,獨任法官可以嘗試對當事人進行調解,甚至可以起草調解協(xié)議,也可在初審結束后的即時主審階段對該訴訟事項做出裁決。如果初審沒有達成調解協(xié)議,或者當事人不接受即時主審裁決的,法院將安排主審,主審由三名法官主持,或者也可以由一名法官和三名非專業(yè)法官共同主持。不過,芬蘭只有1—3%的民事案件進入這種主審階段。絕大多數(shù)(大約90%)可能在書面初審階段就可做出裁決。因為大多數(shù)案件中,被告對原告起訴未提出異議,正是基于這一點,法院才在書面初審結束后逕行裁決。

上述法院設置,第四種模式有較大的獨特之處,所有民事案件都以簡易的方式開始,只有在用簡易的程序解決不了時,才進入到較復雜的程序,僅有及少數(shù)的案件進入到最復雜的程序,即三名法官主持的主審階段。這種模式避免了用普通程序處理簡易案件所造成的司法資源的浪費和法院對規(guī)定的適用普通程序案件的進一步的繁簡分流, 其理念有值得借鑒之處。 但這種三級法院體制,對地域遼闊的我國來說顯然是不合適的。所以我們主要還是要借鑒前邊所談國家和我國臺灣地區(qū)的經(jīng)驗。

前三種模式之間既有區(qū)別又有實質上的相同之處。其區(qū)別僅在于普通法院和簡易法院由上下級關系變?yōu)橥夑P系,或兩級法院合并在一個法院中。其共同點在于均將適用簡易程序處理簡易、小額案件確定為基層法院或其簡易法院、簡易庭的專門職責。這樣的定位是有道理的。因為,案件的重要性不同,相應的當事人也就有不同的要求。對一些涉及標的金額較小的糾紛和輕微的民事案件,當事人一般都希望迅速的作一“了斷”,而不愿耗費過多的時日和金錢。簡易小額訴訟程序無疑滿足了這種需要。另外,基層法院的這種設計,使絕大多數(shù)的日常糾紛化解在簡易法院(或簡易庭)中,節(jié)省了國家的司法資源,有利于普通法院將精力集中在更為重要的案件上。那么,三種模式中我國借鑒哪一種更為合適呢?從法院劃分的級別來看,只有第一種模式同我國現(xiàn)行的法院層級相同,即都是四級法院。但就我國的國情而言,完全按照第一種模式來設置我國的基層法院還存有諸多問題。因為,采第一種模式的德國、日本和英國等國家,國土面積較小,設施先進,一般不存在訴訟不便的問題。而我國地域遼闊, 地理狀況復雜,交通設施較發(fā)達國家相對落后,尤其在廣大農(nóng)村,這些問題更為突出。所以,筆者主張主要借鑒第一種-德日等國的模式,即將基層法院改造成簡易法院, 并在重新設置基層法院的同時,對我國各級法院的功能重新定位,改變各級法院均為初審法院和普通案件的終審法院層級較低并由此導致的法律適用嚴重不統(tǒng)一的狀況。 將中級法院作為普通案件的初審法院和簡易案件的上訴審法院,高級法院作為普通案件的上訴審法院,最高法院則主要負責法律適用的統(tǒng)一(如有原則意義案件的第三審)。同時,借鑒第三種模式-我國臺灣地區(qū)普通法院附設簡易庭的理念,在部分簡易法院中附設普通庭, 根據(jù)不同的情況采取不同的模式,即在中級法院所在地的城市基層法院及距中級法院較近的基層法院(如20公里以內),完全按簡易法院來設置。而這些地方以外的基層法院,在定位為簡易法院的同時,附設普通庭。該普通庭受理兩類案件:一是第一審普通案件中爭議價額相對較小的案件和其他普通案件中當事人選擇基層法院普通庭審理的案件 ;二是小額訴訟的上訴案件和簡易訴訟當事人選擇基層法院普通庭審理的上訴案件。 這種設置方案既突出了基層法院簡易法院的特征,實現(xiàn)了基層法院設置與國際上的接軌。又照顧到了我國的國情。其在人員分流方面阻力較小,容易推行。而且這種方案將部分普通案件和小額上訴案件留在基層法院審理,也保障了當事人的程序選擇權,便利了群眾訴訟。這里需要探討的是,基層法院內設置的普通庭,其隸屬于中級法院還是基層法院更為合適?筆者認為其隸屬于中級法院和基層法院各有利弊。隸屬于中級法院的優(yōu)點是在審級上比較順暢,否則,就會出些事實上的五個審級。當事人心理上也更容易接受一些,畢竟兩個審級的法官是來自不同的法院。但不利之處在于,管理以及法庭辦公費用等方面問題較為麻煩。同時,法官調動、家屬安置等方面亦存有諸多問題?;鶎臃ㄔ汗茌犉胀ㄍィ淅渍门c中級法院相反,權衡利弊,從司法機構的合理設置和有利于案件的正確處理出發(fā),以普通庭隸屬中級法院并作為中級法院在基層法院固定的派出機構似乎更妥當一些。其上訴法院與中級法院審理的普通案件的上訴審法院相同,即均為第三級法院,也就是我們現(xiàn)在的高級法院。

第7篇

法院對已經(jīng)審理終結的案件,依照再審程序對案件的再行審理,其目的是糾正已經(jīng)發(fā)生法律效力但確屬錯誤的判決或裁定。下面是小編給大家整理的再審申請書范文,歡迎大家借鑒與參考,希望對大家有所幫助。

再審申請書范文1再審申請人:__市____有限責任公司,住所地:__市__________,法定代表人:__x,經(jīng)理。

再審被申請人:____x擔保有限公司,住所地__市____x大廈。法定代表人:__x,董事長。

原審被告:__市____制造有限公司,住所地:__市______x號。法定代表人:__x,經(jīng)理。

原審被告:謝__,男,19__年x月1x日生,漢族,住__市______x

原審被告:韓__,女,19__年x月x日生,漢族,住__市濱______

原審被告:山東__市__有限公司,住所地__市渤海五路__x。法定代表人:__x,董事長。

原審被告:__市__x汽車銷售服務有限公司,住所地__市渤海五路__x號。法定代表人:__x,總經(jīng)理。

原審被告:__x,男,__x年12月14日生,漢族,住__市濱城區(qū)黃河五路__x

原審被告:__x,男,____年4月29日生,漢族,住__市濱城區(qū)北鎮(zhèn)辦事處__x

原審被告:__x,男,____年9月11日生,漢族,住__市濱城區(qū)黃河八路____

原審被告:劉__x,男,__x年5月9日生,漢族,住__市x區(qū)x路x號x號樓x單元x室。

再審申請人與再審被申請人因追償權糾紛一案,不服山東省高級人民法院(____)魯商終字第____號民事判決?,F(xiàn)依據(jù)《民事訴訟法》第二百條第一款第(二)、(六)項之規(guī)定,特向最高人民法院申請再審。

再 審 請 求

1、請求撤銷(____)魯商終字第__x號民事判決,依法改判再審申請人不承擔連帶清償責任。

2、再審訴訟費由再審被申請人承擔。

再審事實和理由

一、再審被申請人____x擔保有限公司(下稱__x公司)是本案《借款合同》的實際出借人,規(guī)避法律的強制性規(guī)定違法放貸,《借款合同》應認定為無效合同。

1、關于“代__”的身份。

“代__”是再審被申請人__x公司的法人股東(____投資有限公司)中的一名普通員工。在借款人謝__與再審被申請人的商談借款的過程中,代__的身份是受再審被申請人的安排的職員。況且,代__本人沒有巨額資金,假如代__有巨額閑散資金,完全可以與謝__自行聯(lián)系借款事宜,沒有必要經(jīng)過再審被申請人這一中介環(huán)節(jié)。

其實,涉案爭議焦點之一就是要查明代__的資金來源,即可確定實際借款人是再審被申請人,代__只不過是再審被申請人的關聯(lián)企業(yè)的一個職工。無能力進行民間借貸。

2、關于“代__”資金賬戶。

一審中,謝__、再審申請人均提交了需法院調取代__資金來源的申請,并提供了詳細賬戶信息,遺憾的是一審法院拒絕調取。

二審中,再審申請人再次提交需法院調取代__資金來源的申請,同樣提供了詳細賬戶信息,闡明了該證據(jù)為查明出借借款事實的關鍵證據(jù)。再次遺憾的是,二審法院拒絕調取。

關鍵證據(jù)“代__”資金賬戶問題,一、二審均未查清。

3、關于新證據(jù)。

因案情復雜,再審申請人再次調查后,獲取以下新信息證據(jù):再審被申請人__x公司的法定代表人是__。__又是____投資有限公司股東之一。____投資有限公司是再審被申請人__x公司的法人股東。并迅速遞交二審法院,二審法院沒有開庭質證,武斷作出不予采信的決定,致事實不清。

二、借款人謝__與再審被申請人故意隱瞞解除房產(chǎn)抵押的事實,惡意串通、欺詐再審申請人,再審申請人依法不承擔反擔保責任。

1、借款人謝__在一、二審庭審中,明確認可與再審被申請人一起,欺詐再審申請人作反擔保人的事實,并提交了書面證據(jù)材料。

一、二審法院無視該重要的證據(jù)存在,避而不提。

2、“代__”與借款人謝__、韓__以公證方式,在____年10月31日簽訂了《房屋抵押借款合同》,借款期限為一年(____年10月31日至____年10與月30日止),借款人謝__、韓__以其自有四套房產(chǎn)作抵押。

但,以上當事人又與____年11月13日簽訂了第二份借款合同(未公證),借款期限變更為1個月的時間即:____年11月13日至____年12月12日止。

以未公證的后借款合同變更公證的原借款合同的借款期限,法律效力值得商榷,一、二審判決也未作法律效力的認定。

3、____年3月19日,借款人謝__、韓__借款逾期。

再審被申請人突然與謝__、韓__簽訂《承諾書》和《委托保證合同》,從實際借款人的身份變更又為保證人。明知謝__、韓__的借款逾期、四套房產(chǎn)被解除抵押以及山東__市__汽貿(mào)有限公司、__市__汽車銷售服務有限公司經(jīng)營狀況惡化的情況下仍為其提供保證,這一行為的本身就存在主觀上的欺詐。

4、再審被申請人在提供格式反擔保合同時,要求再審申請人等人進行提供反擔保。

但是在,簽訂反擔保合同時后當日下午,借款人謝__、韓__按照與再審被申請人已商定的意見,將四套房產(chǎn)進行解除抵押,再次印證了再審被申請人、代__、謝__、韓__惡意串通的事實。

原因是,在提供反擔保時,借款人謝__、韓__告知再審申請人已有房產(chǎn)抵押,房產(chǎn)價值遠遠大于借款數(shù)額,反擔保無風險?;谛湃?,再審申請人才決定提供反擔保。謝__、韓__借款數(shù)額巨大,如果知道房產(chǎn)隨即將被解除抵押,再審申請人根本不會為其提供反擔保。

再審被申請人與謝__、韓__損害了再審申請人的權益。合同法第52條的規(guī)定,反擔保合同屬于無效合同,依法不承擔擔保責任。

三、反擔保合同第3.2、3.3條款,因違反擔保法的規(guī)定,屬于無效條款。

1、擔保法及物權法對于債務人以自有財產(chǎn)設定抵押和有保證人保證并存時,明確規(guī)定了實現(xiàn)權益的法定順位。

法律依據(jù)為:《物權法》第一百九十四條規(guī)定,抵押權人可以放棄抵押權或者抵押權的順位。抵押權人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權順位以及被擔保的債權數(shù)額等內容,但抵押權的變更,未經(jīng)其他抵押權人書面同意,不得對其他抵押權人產(chǎn)生不利影響。債務人以自己的財產(chǎn)設定抵押,抵押權人放棄該抵押權、抵押權順位或者變更抵押權的,其他擔保人在抵押權人喪失優(yōu)先受償權益的范圍內免除擔保責任,但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。

2、本案中,代__、再審被申請人均放棄了對借款人謝__房產(chǎn)抵押,依據(jù)上述法律的規(guī)定,作為反擔保人在再審被申請人喪失抵押優(yōu)先受償權益的范圍內免除擔保責任”。

3、再審申請人及其他反擔保人均沒有書面承諾繼續(xù)提供擔保。

四、二審對上訴費的處理不妥,再審申請人上訴時,二審法院是按照兩個案件立案的,收取訴訟費也是按照兩個案件收取訴訟費的,而二審判決卻只判決了一份訴訟費。

綜上所述,請最高人民法院查清事實,依法改判再審申請人不承擔擔保責任。

此 致

最高人民法院

再審申請人:__市____有限責任公司

____年12月26日·

再審申請書范文2申請人(原判被告、終審上訴人):李介有,男,×歲,漢族,農(nóng)民。住內蒙扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村;郵寄地址——。

被申請人(原判原告、被上訴人):吳再富,男,×歲,滿族,村長;郵寄地址:扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村二街。

第三人:荊樹貴,男,×歲,漢族,干部,住中和鎮(zhèn)庫堤河村一街。

申請事由:

再審申請人因債務糾紛一案,不服呼盟中級法院在內蒙高級法院裁定指令再審情形下,做出駁回再審請求的判決;理由如下:

1、民案原判,定性不準,實體錯誤!違背基本事實和法律。

2、民案終審,違背法定程序,對上訴案件不審不問維持原判。

3、民案再審,無視案件性質,覆轍原判錯誤,做出駁回再審訴求。

本案三審判決的錯誤,符合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規(guī)定的:有新的證據(jù)足以推翻原判、原判決認定的基本事實缺乏證據(jù)、證據(jù)是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當事人辯論權力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的,應當再審的事由。

請求事項:

1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;

駁回被申請人的訴求;判令承擔全部訴訟費用。

2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)×元。

3、被申請人的訴求屬于惡意,應于懲罰,判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣×元。

糾紛事實:

申請人與銀行約定是70平米土瓦結構房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后,索要115平米臨街的磚瓦結構住宅房;不顧民事行為主體和約定標的,訴求法院判給該房。

民案原判:

故意違背基本事實和法律用債務曲解立案、規(guī)避約定審理、做出與約定相悖的判決:被告給原告倒出臨街的土瓦結構房。

1、證據(jù)足以推翻原判:《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片,是確定糾紛事實、案件性質、約定標的、民事行為主體的關鍵證據(jù);

法院原判未予認證質證!符合《民訴法》第179條一款一項“有新的證據(jù),足以推翻原判決裁定的”規(guī)定情形。

2、原判認定的基本事實缺乏證據(jù)證明,認定的事實是偽造的,沒有質證。

糾紛源之房產(chǎn)抵押買賣;認定債務糾紛,沒有證據(jù)證明。

署名潘振林、標明63平米土草房的《房照》,來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結構房之后,是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據(jù)未質證。

如此審判錯誤,符合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規(guī)定情形“原判決裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”和“原判決裁定認定的事實主要證據(jù)是偽造的”以及“原判決裁定認定事實主要證據(jù)未經(jīng)質證的”。

3、原判適用法律錯誤:房產(chǎn)抵押買賣糾紛用《民法通則》債權條款判決,明顯與糾紛性質不符。

符合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定情形。

4、原判決遺漏:庭審時,被告反訴原告欠款事項沒有認證。

符合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規(guī)定情形。

民案終審:

對上訴案件,不審不問判決維持,違背《民訴法》第152條“對上訴案件應當開庭審理、詢問當事人”的法定程序。符合《民訴法》第179條二款“對違反法定程序可能影響案件正確判決裁定的”和第179條一款10項“違反法律規(guī)定,剝奪當事人辯論權力的”規(guī)定情形。

民案再終審:

對確定糾紛事實、案件性質、約定標的、民事行為主體,足以推翻原判的關鍵證據(jù)仍不質證認證;覆轍原判錯誤,主觀臆斷做出駁回再審訴求的判決。

綜上所述:

兩級法院,對債務案的“兩審一再”的審判,是在故意違背房產(chǎn)抵押買賣基本事實和相關法律法規(guī)情形下做出錯誤判決的。

被申請人,違背依法訴權,惡意訴求;本訴與本訴之外均沒有證據(jù)證明!是以非常手段干擾破壞司法公正,陷無辜的申請人于訴訟中;蒙受人生各方面的慘重損害與精神折磨。由此造成的侵害必須賠償。

惡意訴訟,禍國殃民法理不容!為有效制裁和遏制民事惡意行為,彰顯正義維護法律尊嚴;故此依法訴求。

此致

再審申請書范文3再審申請人(原審訴訟地位):(是自然人的,應寫明姓名、性別、年齡、民族、住所、聯(lián)系方式;法人或者其他組織的,應寫明單位的法定名稱、住所地、法定代表人或者主要責任人的姓名、職務及聯(lián)系方式)。

再審被申請人(原審訴訟地位):(列法同上)

__×(申請人名稱)因與__×(被申請人名稱)__糾紛一案,不服__人民法院于×年×月×日作出的(____)__×第__號民事判決(裁定),向人民法院申請再審。

再審請求

1、

2、

申請事由:《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項(具體內容列明)

申請理由

1、再審事由一:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項,具體理由與依據(jù)如下:

2、再審事由二:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項,具體理由與依據(jù)如下:

綜上所述:

此致

人民法院

申請人:自然人簽名或法人公章

×年×月×日

再審申請書范文4申請人:______工程有限公司,地址:__經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)十三號街__號,法定代表人:康__董事長,組織機構代碼證:____________。

被申請人一:____建設集團有限公司__分公司,地址:__省__市__大道__大廈四樓,企業(yè)負責人:余__,組織機構代碼證:____________。

被申請人二:____x建設集團有限公司,地址:__省廣州市天河區(qū)天河路351號__外經(jīng)貿(mào)__廈14樓,法定代表人:曾__x,組織機構代碼:____________。

被申請人三:__市文化廣電新聞出版局,地址:__市__區(qū)新洋路民主大廈,法定代表人:__,組織機構代碼:____________。

申請人不服__省__市中級人民法院于____年6月25日作出的案號為(____)x中法民一終字第100號的民事判決書,申請再審。

再審請求:

1.請求貴院依法對本案進行再審,撤銷__省__市中級人民法院(____)x中法民一終字第100號民事判決書。

2.請求貴院依法改判或者發(fā)回重審,支持申請人一支付申請人工程款人民幣2517745.83元和利息人民幣253337.68元(按銀行同期貸款利率計算,從____年11月18日起計算至實際支付之日止,現(xiàn)暫時計算至____年6月30日,共計589天),申請人二對上述申請人一債務承擔連帶責任,申請人三依法承擔其在欠付工程款范圍內的清償責任;

3.本案訴訟費由三被申請人承擔。

事實和理由:

一、申請人與被申請人一之間簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》并非屬于違法分包,其已經(jīng)通過其后續(xù)的默認行為同意了該分包工程,符合《__市文化研究教育推廣中心工程施工合同》關于分包的約定,應被認定為有效。

首先,在____年10月10日申請人提交的《幕墻過程分部分項報驗申請表》、《幕墻分部(子分部)工程質量驗收記錄》,經(jīng)被申請人的監(jiān)理機構__宏達過程顧問有限公司簽收確認認可,被申請人三在該監(jiān)理機構簽收確認后也未曾提出任何的抗議,應視為對申請人幕墻工程的認可。其次,在長達兩年之久的施工過程中,被申請人的施工都是在被申請人三的監(jiān)督下進行的,且其未曾提出任何抗議,也在積極配合申請人施工。申請人自____ 年5月17日簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》后參與__文化館幕墻施工,并在____年5月竣工,在這兩年的時間內,申請人一直積極參與工程的施工,并多次進行了工程的增補,而且每項工程的竣工均有向被申請人三和其監(jiān)理單位申報驗收,在這種情形下被申請人三是不可能不知道申請人承包了幕墻工程的施工,因此,對被申請人三的行為依法應當認定為默認和許可,而并非違法分包,《建筑外裝飾工程承包合同》應屬合法有效,綜上,在不違反我國《合同法》第五十二條第五項的情況下,應遵從雙方當事人的意思表示,認定該分包合同合法有效。

二、被申請人二作為被申請人一的總公司,應對其債務承擔連帶償還責任,被申請人三作為發(fā)包人,應依法對申請人一欠付的工程款承擔連帶償還責任。

被申請人二系申請人一的總公司,依據(jù)法律規(guī)定,應對分公司的債務承擔連帶償還責任。被申請人三作為本案的發(fā)包人,依據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二項:“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任?!钡囊?guī)定,被申請人三應對申請人一拖欠的工程款承擔連帶償還責任。

三、關于工程款如何確定的問題,原審法院應依職權組織雙方對工程款數(shù)額進行確認,不應以工程款無法確定為由駁回申請人的訴求。

首先,工程款的確定不是單方就可以確認的,申請人在竣工后已經(jīng)多次向被申請人一請求對工程進行結算,但被申請人一一直不予結算。根據(jù)申請人提交的相關證據(jù)材料(見證據(jù)4《__市文化研究教育推廣中心幕墻工程結算書》、《工程結算匯總表》),申請人已于____年12月15日向被申請人一提交了相關的結算資料,但至始至終被申請人一直無動于衷,既不對申請人提交的結算資料進行審核,也不否認其真實性。之后,申請人也多次向其表明支付剩余工程款的問題,其中證據(jù)可見申請人給被申請人一的《律師函》(備注:上有林x的簽收確認(字跡不清,暫時以x代之),但被申請人一以各種理由進行拖欠?,F(xiàn)申請人通過法院起訴的方式,目的在于通過法院的公權力對工程款進行強制確定,以便維護申請人的合法權益。

其次,根據(jù)申請人與被申請人三簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》第14條第14.2、14.3條款的約定,在申請人向被申請人提及相關竣工驗收報告后,被申請人應在21日內組織進行驗收并提出修改意見,如未在規(guī)定的期限提出,即視為同意。因此,依據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條:“當事人約定,發(fā)包人收到竣工結算文件后,在約定期限內不予答復,視為認可竣工結算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的,應予支持。”的規(guī)定,本案中的工程結算款完全可以參照申請人提交的《__市文化研究教育推廣中心幕墻工程結算書》、《工程結算匯總表》進行結算。

最后,原審法院直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條的規(guī)定及《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條駁回申請人的訴求明顯適用法律不當,上述規(guī)定適用于基本事實認定的舉證,而在本案中,申請人對被申請人一拖欠申請人工程款的事實已經(jīng)完成了舉證責任,只不過在關于工程款數(shù)額的確定上雙方無法協(xié)商確定,對于雙方無法協(xié)商確定的,法院應依職權組織雙方對該工程款的實際造價進行評估,促成本案的解決,化解雙方之間的矛盾,而不是駁回申請人的訴求,浪費司法資源。

退一步看本案,如原審法院以申請人無法確定工程款實際數(shù)額就駁回申請人的請求,不利于《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題解釋》第二條款的落實,使得本條款成為紙上的條文,而無實際意義。依據(jù)該條款,如果建設施工合同無效的,但建設工程竣工驗收合格的,應參照合同的約定支付工程款,由此可以看出,建設施工合同無效,確定工程款的依據(jù)還是要看雙方合同的約定,而根據(jù)申請人與被申請人一簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》以及補充合同二套以及增補報價書三套都對工程造價作了明確的約定,具體金額為11917729.86+314726.71=12232456.57元,原審法院對此卻視而不見,既不組織雙方對工程款的數(shù)額進行確認評估,也不參照雙方合同約定的工程造價數(shù)額,在被申請人一不配合做工程結算的情況下,對工程款的確定法院應積極主動依職權對工程的造價進行評估,這樣才能懲罰被申請人一賴賬的行為,維護申請人的合法權益,彰顯法律的公平正義,維護社會生產(chǎn)的正常秩序。

綜上,原審法院在不顧被申請人事后默認事實的情況下,認定申請人與被申請人一簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》為違法分包,為無效合同,屬于事實認定不清,應依法予以撤銷。另雖然原審法院審理查明了建設施工的相關事實,認定申請人為__x市文化研究教育推廣中心幕墻工程的實際施工人,但卻以實際工程結算款無法確定為由,直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條規(guī)定,駁回申請人的訴求,屬于適用法律不當,依法應予以撤銷。因此,懇請貴院能本著以事實為依據(jù),以法律為準繩的原則,依法撤銷__省__市中級人民法院(____)x中法民一終字第100號民事判決書,依法改判或發(fā)回重審,支持申請人的訴求,維護申請人的合法權益。

此致

__省高級人民法院

申請人:

年 月 日

再審申請書范文5申請人:李國平,男,1969年10月22日出生,漢族,三輪車司機,住岳陽市芋頭田社區(qū)居委會,電話:13501386270

委托人:朱木軍,北京市佑天律師事務所律師

被申請人:周正兵,男,1968年9月28日出生,漢族,個體工商戶,住岳陽市梅溪橋洞口,電話:

申請人因與被申請人人身損害賠償糾紛一案,不服湖南省岳陽市中級人民法院2011年8月1日作出的(2011)岳中民一終字第227號民事判決,現(xiàn)提出再審申請。

請求事項

1、請求依法再審,糾正原判錯誤;

2、撤銷(2011)樓民初字第460號民事判決和(2011)岳中民一終字第227號民事判決;

3、駁回原審原告的無理訴訟請求。

事實與理由

湖南省岳陽市兩級法院的審判違背基本法律原則和精神,違法認定相關事實和證據(jù),審判程序嚴重違法,而且在審判中粗俗地對待申請人,該案的審判人員法律職業(yè)道德缺失,法律業(yè)務水平低下,不僅使申請人為本不應該受理的訴訟所累,還錯誤地判決申請人承擔責任,這是對法律的褻瀆,是對申請人利益的嚴重侵害。

一、被申請人(一審原告)不具備訴訟主體資格,其起訴是濫用訴權,立案時應不予受理,受理后應裁定駁回其起訴。

1、依據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定,雇員從事雇傭活動受到傷害,雇主應承擔賠償責任。

被申請人是死者雇主,是人身損害的賠償義務人,不是受害人,其起訴不符合法律規(guī)定。《民事訴訟法》第108條規(guī)定:“原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織”,其當然之意就是原告與本案有直接利害關系,且其合法權益受到侵害。而本案中的被申請人,是侵權行為的加害方,其作為原告起訴,與法律的精神原則不符,是濫用訴權的行為,人民法院對其行為應予以制止,立案時應不予受理,受理后應裁定駁回起訴。

2、被申請人作為雇主行使追償權的前提不存在。

《解釋》第九條:……雇員因故意或者重大過失致人損害的,應當與雇主承擔連帶賠償責任;雇主承擔連帶賠償責任的,可以向雇員追償??梢姽椭餍惺棺穬敊嗟那疤崾浅袚诉B帶責任。需要強調的是:連帶責任是一種判決責任,通過訴訟由法院判決承擔。被申請人私自與死者家屬達成賠償協(xié)議,不構成連帶責任的承擔,其行使追償權的前提不成立。

二、一審法院事實認定錯誤,其判決缺乏事實依據(jù)

(一)民事責任認定錯誤

1、依據(jù)相關法律規(guī)定,本案歸責可能涉及的責任主體有:被申請人、申請人、死者張海波,定作人許國祥,一審法院僅在申請人與被申請人之間進行責任劃分與認定,違背了相關法律;

也正因為一審原告訴訟主體的不適格,才導致民事責任認定的錯誤。

2、一審法院確認民事責任的證據(jù)無效

一審法院確認民事責任的唯一依據(jù)為《12·22高空墜落死亡事故調查報告》,該調查報告在內容和形式上存在諸多瑕疵,明顯系人為炮制,不能作為本案審理時劃分民事責任依據(jù)

(1)事故調查報告屬于行政機關內部行文,不具有公示公定效力,

不得作為有效證據(jù)在民事訴訟中予以采信。

(2)《調查報告》是被申請人違法取得的證據(jù),不具有合法性:依照《生產(chǎn)安全事故報告和調查處理條例》(國務院第493號令)第二十八條規(guī)定,事故調查組成員在事故調查工作中應保守事故調查的秘密,可見事故調查報告是不對外的,被申請人取得程序違法。

(3)《事故調查報告》明確了申請人的責任人卻未給予其申訴權利,依照行政法相關理論,該調查報告對申請人不產(chǎn)生法律效力。

(4)事故調查程序違法,調查報告不具有相應法律效力:①依照《生產(chǎn)安全事故報告和調查處理條例》(國務院第493號令)第二十二條規(guī)定,事故調查組應當邀請人民檢察院參加;②依照《生產(chǎn)安全事故報告和調查處理條例》(國務院第493號令)第三十條規(guī)定,事故調查組成員應該在事故調查報告上簽字。然而遺憾的是,被申請人提交的事故調查報告其調查沒有檢察院參加,事故調查組成員也沒在調查報告上簽字,是一份不具備法律效力的調查報告。

(5)事故調查報告用語模糊,所謂的“直接原因”、“主要原因”、“重要原因”及“直接責任”、“主要責任”、“重要責任”等概念很明顯是人為炮制的產(chǎn)物,非正常的事故原因分析和責任劃分。

(二)賠償數(shù)額認定違背法律基本原則和精神

(1)稍有法律常識的人都知道,民事協(xié)議具有嚴格的相對性,不得以協(xié)議對抗第三人。被申請人與死者張海波家屬私自達成的賠償協(xié)議,該協(xié)議并未得到申請人的認可,對申請人不產(chǎn)生法律效力。一審法院以該協(xié)議確定的賠償數(shù)額為基礎,要求申請人分擔賠償責任,違背基本的法律原則和精神。

(2)一審法院已給了明確的舉證期限,然而質證時被申請人卻未提交符合法律規(guī)定的證據(jù),其所提交的賠償協(xié)議為復印件,申請人當即予以了否認,一審法院竟然以復印件作為審理案件的依據(jù)。

三、一審法院審理程序錯誤百出,嚴重違反法律規(guī)定,二審應當發(fā)回重審。

1、被申請人于2011年1月28日起訴,法院應在收到起訴書狀之日起7日內立案,而判決書寫明2011年3月11日才立案,違反了法律規(guī)定。

2、人民法院適用簡易程序審理案件,應當在三個月內審結。

本案一審適用簡易程序,則其審理時限早已超過。

3、送達程序違法。

《民事訴訟法》規(guī)定:直接送達法律文書的,應交由受送達人簽收。一審法院在申請人送達第二次開庭傳票時,采取的是直接送達的方式,但沒有被上訴人的簽收;且送達行為粗俗,嚴重損害了人民法院的形象。

4、開庭程序違法。

《訴訟法》規(guī)定,人民法院應在開庭前三日通知當事人和其他訴訟參與人。一審第二次開庭沒遵照此規(guī)定,頭天通知第二天開庭,致使申請人人無法參加訴訟。

5、舉證質證程序違法。

一審法院給予了明確的舉證期限,舉證期限屆滿后被上訴人未提交有效證據(jù),一審法院竟在法庭辯論結束后又安排質證,違反了《證據(jù)規(guī)則》有關規(guī)定。

6、根據(jù)《訴訟費用交納辦法》的規(guī)定,適用簡易程序審理案件減半交納案件受理費。

而一審判決確定的案件受理費是按普通程序收取的,與法律規(guī)定不符。

四、本案中申請人對死者家屬不應承擔賠償責任

1、被申請人應對死者家屬承擔賠償責任

(1)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定,雇員從事雇傭活動受到傷害,雇主應承擔賠償責任。可見,被申請人對死者家屬承擔賠償責任是基于法律直接規(guī)定,其承擔的是無過錯責任。

(2)被申請人主客觀上都具有重大過錯,應承擔賠償責任。依照相關規(guī)定,承攬家庭居室裝修應具備相應資質,且其從業(yè)人員應具備相應的從業(yè)資格。被申請人不具備相應施工資質,屬于違規(guī)承攬工程;其雇工也不具備從業(yè)資格和高空作業(yè)資格;施工現(xiàn)場未采取任何安全措施,施工人員也無任何安裝裝備,現(xiàn)場指揮人員缺失,因此被申請人應對事故的發(fā)生承擔賠償責任。

2、申請人對死者家屬不應承擔賠償責任

依照《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條,雇員在從事雇傭活動只有因故意或者重大過失致人損害才承擔賠償責任。對過失認定采取義務違反的客觀標準,在司法實踐中已是不爭的事實。本案中申請人為個體運輸工人,非被申請人長期雇工,也不具備防盜網(wǎng)安裝的專業(yè)技術,對安裝工程只是起協(xié)助作用,且是按被申請人雇傭的專業(yè)安裝人員的指令進行施工,并無違反任何義務性規(guī)定,因此申請人對損害發(fā)生主觀上不具有重大過失,對死者家屬不應承擔賠償責任。

對于一審法院的違法錯誤判決,申請人及時予以了上訴,然而二審法院對一審判決的錯誤,不依法予以糾正,而是維持原判。為維護法律的嚴肅性和司法公正性,為保護申請人的合法權益,特申請高級人民法院再審本案。

此致

湖南省高級人民法院

申請人:

第8篇

第一條為公正及時地處理人事爭議,保護當事人的合法權益,根據(jù)《中華人民共和國公務員法》、《中國人民文職人員條例》等有關法律法規(guī),制定本規(guī)定。

第二條本規(guī)定適用于下列人事爭議:

(一)實施公務員法的機關與聘任制公務員之間、參照《中華人民共和國公務員法》管理的機關(單位)與聘任工作人員之間因履行聘任合同發(fā)生的爭議。

(二)事業(yè)單位與工作人員之間因解除人事關系、履行聘用合同發(fā)生的爭議。

(三)社團組織與工作人員之間因解除人事關系、履行聘用合同發(fā)生的爭議。

(四)軍隊聘用單位與文職人員之間因履行聘用合同發(fā)生的爭議。

(五)依照法律、法規(guī)規(guī)定可以仲裁的其他人事爭議。

第三條人事爭議發(fā)生后,當事人可以協(xié)商解決;不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的,可以向主管部門申請調解,其中軍隊聘用單位與文職人員的人事爭議,可以向聘用單位的上一級單位申請調解;不愿調解或調解不成的,可以向人事爭議仲裁委員會申請仲裁。當事人也可以直接向人事爭議仲裁委員會申請仲裁。當事人對仲裁裁決不服的,可以向人民法院提訟。

第四條當事人在人事爭議處理中的地位平等,適用法律、法規(guī)平等。

當事人有使用本民族語言文字申請仲裁的權利。人事爭議仲裁委員會對于不熟悉當?shù)赝ㄓ谜Z言文字的當事人,應當為他們翻譯。

第五條處理人事爭議,應當注重調解,遵循合法、公正、及時的原則,以事實為依據(jù),以法律為準繩。

第二章組織機構

第六條中央機關及所屬事業(yè)單位人事爭議仲裁委員會設在人事部。

省(自治區(qū)、直轄市)、副省級市、地(市、州、盟)、縣(市、區(qū)、旗)設立人事爭議仲裁委員會。

人事爭議仲裁委員會獨立辦案,相互之間無隸屬關系。

第七條人事爭議仲裁委員會由公務員主管部門代表、聘任(用)單位代表、工會組織代表、受聘人員代表以及人事、法律專家組成。人事爭議仲裁委員會組成人員應當是單數(shù),設主任一名、副主任二至四名、委員若干名。

同級人民政府分管人事工作的負責人或者政府人事行政部門的主要負責人任人事爭議仲裁委員會主任。

第八條人事爭議仲裁委員會實行少數(shù)服從多數(shù)原則,不同意見應如實記錄。

第九條人事爭議仲裁委員會的職責是:

(一)負責處理管轄范圍內的人事爭議。

(二)決定仲裁員的聘任和解聘。

(三)法律、法規(guī)規(guī)定由人事爭議仲裁委員會承擔的其他職責。

第十條人事爭議仲裁委員會下設辦事機構,其職責是:負責人事爭議案件的受理、仲裁文書送達、檔案管理以及仲裁員的考核、培訓等日常工作,辦理人事爭議仲裁委員會授權的其他事宜。辦事機構設在同級人民政府人事部門。

第十一條人事爭議仲裁委員會處理人事爭議案件實行仲裁庭制度,仲裁庭是人事爭議仲裁委員會處理人事爭議案件的基本形式。仲裁庭一般由三名仲裁員組成。人事爭議仲裁委員會指定一名仲裁員擔任首席仲裁員,主持仲裁庭工作;另兩名仲裁員可由雙方當事人各選定一名,也可由人事爭議仲裁委員會指定。簡單的人事爭議案件,經(jīng)雙方當事人同意,人事爭議仲裁委員會可以指定一名仲裁員獨任處理。

第十二條人事爭議仲裁委員會可以聘任有關部門的工作人員、專家學者和律師為專職或兼職仲裁員。仲裁員的職責是:受人事爭議仲裁委員會的委托或當事人的選擇,負責人事爭議案件的具體處理工作。

兼職仲裁員與專職仲裁員在仲裁活動中享有同等權利。

兼職仲裁員進行仲裁活動時,所在單位應當給予支持。

第三章管轄

第十三條中央機關、直屬機構、直屬事業(yè)單位及其在京所屬事業(yè)單位的人事爭議由中央機關及所屬事業(yè)單位人事爭議仲裁委員會處理。

中央機關在京外垂直管理機構以及中央機關、直屬機構、直屬事業(yè)單位在京外所屬事業(yè)單位的人事爭議,由所在地的省(自治區(qū)、直轄市)設立的人事爭議仲裁委員會處理,也可由省(自治區(qū)、直轄市)根據(jù)情況授權所在地的人事爭議仲裁委員會處理。

第十四條省(自治區(qū)、直轄市)、副省級市、地(市、州、盟)、縣(市、區(qū)、旗)人事爭議仲裁委員會的管轄范圍,由省(自治區(qū)、直轄市)確定。

第十五條軍隊聘用單位與文職人員的人事爭議,一般由聘用單位所在地的縣(市、區(qū)、旗)人事爭議仲裁委員會處理,其中師級聘用單位與文職人員的人事爭議,由所在地的地(市、州、盟)、副省級市人事爭議仲裁委員會處理,軍級以上聘用單位與文職人員的人事爭議由所在地的省(自治區(qū)、直轄市)人事爭議仲裁委員會處理。駐京部隊聘用單位與文職人員的人事爭議,由中央機關及所屬事業(yè)單位人事爭議仲裁委員會處理。

第四章仲裁

第十六條當事人從知道或應當知道其權利受到侵害之日起六十日內,以書面形式向有管轄權的人事爭議仲裁委員會申請仲裁。

當事人因不可抗力或者有其他正當理由超過申請仲裁時效,經(jīng)人事爭議仲裁委員會調查確認的,人事爭議仲裁委員會應當受理。

第十七條當事人向人事爭議仲裁委員會申請仲裁,應當提交仲裁申請書,并按被申請人人數(shù)遞交副本。

仲裁申請書應當載明下列事項:

(一)申請人和被申請人姓名、性別、年齡、職業(yè)及職務、工作單位、住所和聯(lián)系方式。申請人或被申請人是單位的,應寫明單位的名稱、住所、法定代表人或者主要負責人的姓名、職務和聯(lián)系方式。

(二)仲裁請求和所依據(jù)的事實、理由。

(三)證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。

發(fā)生人事爭議的一方在五人以上,并且有共同的仲裁請求和理由的,可以推舉一至兩名代表參加仲裁活動。代表人放棄、變更仲裁請求或者承認對方的仲裁請求,進行和解,必須經(jīng)過被代表的當事人同意。

第十八條人事爭議仲裁委員會在收到仲裁申請書之日起十個工作日內,認為不符合受理條件的,應當書面通知申請人不予受理,并說明理由;認為符合受理條件的,應當受理,將受理通知書送達申請人,將仲裁申請書副本送達被申請人。

第十九條被申請人應當在收到仲裁申請書副本之日起十個工作日內提交答辯書。被申請人沒有按時提交或者不提交答辯書的,不影響仲裁的進行。

第二十條仲裁應當公開開庭進行,涉及國家、軍隊秘密和個人隱私的除外。涉及商業(yè)秘密,當事人申請不公開開庭的,可以不公開開庭。當事人協(xié)議不開庭的,仲裁庭可以書面仲裁。

第二十一條人事爭議仲裁委員會應當在開庭審理人事爭議案件五個工作日前,將開庭時間、地點、仲裁庭組成人員等書面通知當事人。申請人經(jīng)書面通知無正當理由不到庭,或者到庭后未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,視為撤回仲裁申請。被申請人經(jīng)書面通知無正當理由不到庭,或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以缺席裁決。

當事人有正當理由的,在開庭前可以申請延期開庭,是否延期由仲裁庭決定。

第二十二條仲裁庭處理人事爭議應注重調解。自受理案件到作出裁決前,都要積極促使當事人雙方自愿達成調解協(xié)議。

當事人經(jīng)調解自愿達成書面協(xié)議的,仲裁庭應當根據(jù)調解協(xié)議的內容制作仲裁調解書。協(xié)議內容不得違反法律法規(guī),不得侵犯社會公共利益和他人的合法權益。

調解書由仲裁庭成員署名,加蓋人事爭議仲裁委員會印章。調解書送達后,即發(fā)生法律效力。

當庭調解未達成協(xié)議或者仲裁調解書送達前當事人反悔的,仲裁庭應當及時進行仲裁裁決。

第二十三條當事人應當對自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)。仲裁庭認為有關證據(jù)由用人單位提供更方便的,應要求用人單位提供。

用人單位作出解除人事關系和不同意工作人員要求辭職或終止聘任(用)合同引發(fā)的人事爭議,由用人單位負責舉證。

仲裁庭認為需要調查取證的,可以自行取證。

第二十四條人事爭議仲裁委員會在處理人事爭議時,有權向有關單位查閱與案件有關的檔案、資料和其他證明材料,并有權向知情人調查,有關單位和個人不得拒絕并應當如實提供相關材料。人事爭議仲裁委員會及其工作人員對調查人事爭議案件中涉及的國家秘密、軍隊秘密、商業(yè)秘密和個人隱私應當保密。

第二十五條當事人的舉證材料應在仲裁庭上出示,并進行質證。只有經(jīng)過質證認定的事實和證據(jù),才能作為仲裁裁決的依據(jù)。

第二十六條當事人在仲裁過程中有權進行辯論。辯論終結時,仲裁庭應當征詢當事人的最后意見。

第二十七條仲裁庭應當將開庭情況記入筆錄。當事人和其他仲裁參與人認為對自己陳述的記錄有遺漏或者差錯的,有權申請補正。如果不予補正,應當記錄該申請,并注明不予補正的原因。

筆錄由仲裁員、書記員、當事人和其他仲裁參與人署名或者蓋章。

第二十八條仲裁裁決應當按照多數(shù)仲裁員的意見作出,少數(shù)仲裁員的不同意見應當記入筆錄。

仲裁庭對重大、疑難以及仲裁庭不能形成多數(shù)處理意見案件的處理,應當提交人事爭議仲裁委員會討論決定;人事爭議仲裁委員會作出的決定,仲裁庭必須執(zhí)行。

仲裁庭應當在裁決作出后五個工作日內制作裁決書。裁決書由仲裁庭成員署名并加蓋人事爭議仲裁委員會印章。

第二十九條仲裁庭處理人事爭議案件,一般應當在受理案件之日起九十日內結案。需要延期的,經(jīng)人事爭議仲裁委員會批準,可以適當延期,但是延長的期限不得超過三十日。

第三十條當事人、法定人可以委托一至二名律師或其他人進行仲裁活動。委托律師和其他人進行仲裁活動,應當向人事爭議仲裁委員會提交有委托人簽名或蓋章的委托書。委托書應當明確委托事項和權限。

第三十一條有下列情形之一的,仲裁員應當自行申請回避,當事人和人有權以口頭或書面方式申請其回避:

(一)是案件的當事人、人或者當事人、人的近親屬。

(二)與案件有利害關系。

(三)與案件當事人、人有其他關系,可能影響公正仲裁的。

前款規(guī)定適用于書記員、鑒定人員、勘驗人員和翻譯人員。

第三十二條當事人對仲裁裁決不服的,可以按照《中華人民共和國公務員法》、《中國人民文職人員條例》以及最高人民法院相關司法解釋的規(guī)定,自收到裁決書之日起十五日內向人民法院提訟;逾期不的,裁決書即發(fā)生法律效力。

第三十三條對發(fā)生法律效力的調解書或者裁決書,當事人必須履行。一方當事人逾期不履行的,另一方當事人可以依照國家有關法律法規(guī)和最高人民法院相關司法解釋的規(guī)定申請人民法院執(zhí)行。

第五章罰則

第三十四條當事人及有關人員在仲裁過程中有下列行為之一的,人事爭議仲裁委員會應當予以批評教育、責令改正;觸犯法律的,提請司法機關依法追究法律責任:

(一)干擾仲裁活動,阻礙仲裁工作人員工作的。

(二)拒絕提供有關文件、資料和其他證明材料的。

(三)提供虛假情況的。

(四)對仲裁工作人員、仲裁參與人、證人進行打擊報復的。

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