發(fā)布時間：2022-06-10 10:12:04
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的集成電路布圖設(shè)計樣本，期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
[關(guān)鍵詞]集成電路，布圖設(shè)計，知識產(chǎn)權(quán)，集成電路保護(hù)法
集成電路是微電子技術(shù)的核心，是現(xiàn)代電子信息技術(shù)的基礎(chǔ)。集成電路的應(yīng)用極為廣泛，計算機(jī)、通訊設(shè)備、家用電器等幾乎所有的電子產(chǎn)品都離不開集成電路。自20 世紀(jì)后半葉以來，集成電路工業(yè)在許多國家的國民經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮著越來越重要的作用。我國當(dāng)前也十分重視集成電路工業(yè)的發(fā)展。
2000 年6 月27 日，國務(wù)院頒布的《鼓勵軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)發(fā)展的若干政策》提出：“集成電路設(shè)計產(chǎn)品視同軟件產(chǎn)品，受知識產(chǎn)權(quán)方面的法律保護(hù)?！雹俚覈F(xiàn)在還沒有類似《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》那樣的單行法規(guī)用來保護(hù)集成電路設(shè)計產(chǎn)品。而利用現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)法律，是將集成電路設(shè)計產(chǎn)品作為作品用著作權(quán)法來保護(hù)，還是將之作為發(fā)明用專利法來保護(hù)？ 這個問題我國尚無明確規(guī)定，還需要根據(jù)集成電路設(shè)計產(chǎn)品的性質(zhì)和特點，來確定其應(yīng)適用的法律。
本文對集成電路設(shè)計產(chǎn)品的性質(zhì)和特點進(jìn)行分析，不僅符合我國當(dāng)前大力發(fā)展集成電路工業(yè)及即將加入世界貿(mào)易組織的形勢需要，也希望能為我國制訂集成電路保護(hù)法提供一些立法參考。
一、集成電路布圖設(shè)計的知識產(chǎn)權(quán)性質(zhì)和特點
集成電路設(shè)計產(chǎn)品，指的是集成電路生產(chǎn)過程中的布圖設(shè)計這一中間產(chǎn)品。布圖設(shè)計是制造集成電路產(chǎn)品中非常重要的一個環(huán)節(jié)，它的開發(fā)費用一般要占集成電路產(chǎn)品總投資的一半以上。不法廠商抄襲他人的布圖設(shè)計，就能仿造出相同的集成電路產(chǎn)品，而其成本卻比原開發(fā)者的少得多。這種抄襲行為嚴(yán)重?fù)p害了產(chǎn)品開發(fā)者的利益，而傳統(tǒng)的物權(quán)法卻對之束手無策。這是因為布圖設(shè)計具有無形財產(chǎn)的性質(zhì)特點，必須利用知識產(chǎn)權(quán)法予以保護(hù)。發(fā)達(dá)國家的立法部門出于對集成電路工業(yè)的關(guān)注，于20 世紀(jì)70 年代末開始研究對布圖設(shè)計給予專有權(quán)的法律問題。20 世紀(jì)80 年代，美國、日本等集成電路工業(yè)發(fā)達(dá)的國家陸續(xù)頒布法律，保護(hù)布圖設(shè)計權(quán)，將集成電路布圖設(shè)計保護(hù)法作為知識產(chǎn)權(quán)法中的一個新的部門。20世紀(jì)90 年代中期，我國已開始起草集成電路布圖設(shè)計保護(hù)法，但由于種種原因，至今尚未頒布。從目前的形勢看，我國需要在知識產(chǎn)權(quán)法律體系中增加這部法規(guī)。布圖設(shè)計是獨立的知識產(chǎn)權(quán)客體，其性質(zhì)和特點表現(xiàn)為以下方面：
（一） 布圖設(shè)計是智力勞動的成果
集成電路（ Integrated Circuits） 英文簡稱IC ，也有人習(xí)慣將之稱為芯片。通俗地說，集成電路就是一種電子電路產(chǎn)品，它的各種元件集成在一個固體材料中并作為一個整體單位來執(zhí)行某種電子功能。這種電路高度集成地組合和聯(lián)結(jié)若干電子元件，縮小電路的尺寸，加速電路的工作速度，降低電路成本和功耗。
集成電路布圖設(shè)計，簡稱布圖設(shè)計（Layout Design） ，是指集成電路中多個元件，其中至少有一個是有源元件和其部分或全部集成電路互連的三維配置，或者是為集成電路的制造而準(zhǔn)備的這樣的三維配置。②通俗地說，布圖設(shè)計就是確定用以制造集成電路的電子元件在一個傳導(dǎo)材料中的幾何圖形排列和連接的布局設(shè)計。
布圖設(shè)計是制造集成電路產(chǎn)品中非常重要的一個環(huán)節(jié)，設(shè)計工程師們根據(jù)集成電路所要執(zhí)行的功能設(shè)計集成電路的結(jié)構(gòu)。布圖設(shè)計是藝術(shù)創(chuàng)造力與精密的電子工程技術(shù)融合的產(chǎn)物。在設(shè)計中，設(shè)計人員借助計算機(jī)模擬，把數(shù)以千萬計的線路組成部分一而再、再而三地調(diào)整位置，安排這些線路的組合，使一個芯片中能包含更多的元件，具有更強(qiáng)大的功能，以求生產(chǎn)效率的最大化和芯片體積的最小化。在早期的集成電路生產(chǎn)中，布圖設(shè)計被繪制在掩膜上。掩膜（Mask） 如同一張攝影底片，是將要置放到芯片中的線路的底片。布圖設(shè)計固定在掩膜上，該掩膜就成為制造芯片的模版，是制造集成電路的中間產(chǎn)品。這種掩膜也曾是工業(yè)間諜千方百計想要竊取的目標(biāo)。③隨著科技的發(fā)展，目前的集成電路布圖設(shè)計更多的是以編碼方式儲存于磁盤、磁帶等介質(zhì)生產(chǎn)集成電路已經(jīng)有些過時了。
從上述布圖設(shè)計的創(chuàng)作過程可以看出，布圖設(shè)計是設(shè)計工程師們根據(jù)集成電路所要執(zhí)行的功能而設(shè)計的集成電路的結(jié)構(gòu)，它無疑是智力勞動的產(chǎn)物。
（二） 布圖設(shè)計是無形的
布圖設(shè)計是確定用以制造集成電路的電子元件在一個傳導(dǎo)材料中的排列和連接的布局設(shè)計。布圖設(shè)計可以固定在磁盤或掩膜上，也可以固定在集成電路產(chǎn)品中，但這些磁盤或集成電路只是它的物質(zhì)載體，布圖設(shè)計本身是無形的。這就如同作品可以固定在書本或磁盤上，而作品本身是無形的。布圖設(shè)計的無形性特點，是它成為知識產(chǎn)權(quán)客體的主要原因。
布圖設(shè)計雖然是無形的，但它也同其他無形財產(chǎn)一樣，具有客觀表現(xiàn)形式和可復(fù)制性。布圖設(shè)計若要得到法律的保護(hù)，也必須具有一定的表現(xiàn)形式，必須固定于某種物質(zhì)載體上，為人們感知，并可以復(fù)制。在集成電路產(chǎn)品的生產(chǎn)中，布圖設(shè)計被固定于磁盤或掩膜中，并被大量復(fù)制于集成電路產(chǎn)品內(nèi)。
（三） 布圖設(shè)計具有創(chuàng)造性和實用性
布圖設(shè)計只有具有創(chuàng)造性，才受法律保護(hù)。已頒布布圖設(shè)計保護(hù)法的國家，一般均在其法律中兼采著作權(quán)法的創(chuàng)作性（原創(chuàng)性） 和專利法的創(chuàng)造性和新穎性的要求，又依據(jù)布圖設(shè)計自身的特點而加以變化，確定布圖設(shè)計的創(chuàng)造性要求。⑤受法律保護(hù)的布圖設(shè)計，要求必須是設(shè)計人自己創(chuàng)作的，有自己的獨特之處。此點借鑒著作權(quán)法的創(chuàng)作性要求。
同時，布圖設(shè)計的創(chuàng)造性還要求，受法律保護(hù)的布圖設(shè)計，與以往的布圖設(shè)計相比，要有一定的進(jìn)步性和新穎性。布圖設(shè)計要應(yīng)用于工業(yè)實踐，若無進(jìn)步性和新穎性，也就沒有予以知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的必要。不過，布圖設(shè)計的創(chuàng)造性和新穎性，不必達(dá)到專利法要求的標(biāo)準(zhǔn)，只要比以往的布圖設(shè)計有一定的進(jìn)步性和不同，就可以得到法律保護(hù)。這是因為，集成電路產(chǎn)品的更新?lián)Q代表現(xiàn)為集成度的不斷提高，在同樣體積的芯片上布局更多的元件以增強(qiáng)功能、降低能耗。新的集成電路產(chǎn)品，不過是比原來的產(chǎn)品集成度高，不可能是前所未有的，也不大可能達(dá)到突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步。所以，已頒布集成電路保護(hù)法的國家，均不直接采納專利法中的創(chuàng)造性和新穎性的標(biāo)準(zhǔn)，而是降低要求，以適應(yīng)實際情況。
集成電路是應(yīng)用廣泛的工業(yè)產(chǎn)品，布圖設(shè)計是其生產(chǎn)過程的一個重要環(huán)節(jié)，是中間產(chǎn)品，布圖設(shè)計的實用性是非常明顯的。
（四） 布圖設(shè)計是獨立的知識產(chǎn)權(quán)客體
布圖設(shè)計是獨立的知識產(chǎn)權(quán)客體，有著自己的特點。因而，已頒布集成電路保護(hù)法的國家，基本上不引用著作權(quán)法或?qū)＠▉肀Ｗo(hù)它，而是依據(jù)其特點，制訂單行法規(guī)，將之作為獨立的客體予以保護(hù)。
美國是當(dāng)今世界上半導(dǎo)體工業(yè)最發(fā)達(dá)的國家，也是最先對集成電路布圖設(shè)計予以立法保護(hù)的國家。1984 年美國頒布了《半導(dǎo)體芯片產(chǎn)品保護(hù)法》（“Protection of Semiconductor Chip Products Act”） ，并于1984 年11 月8 日起實施，確認(rèn)了布圖設(shè)計專有權(quán)。這部法律雖然作為《美國法典》第17 編（版權(quán)法） 的最后一章，即第9 章，但它實際上是一個獨立的體系，既不屬于版權(quán)法體系，也不屬于專利法體系。布圖設(shè)計權(quán)不是版權(quán)，而是作為與版權(quán)近似的一項獨立的權(quán)利（copyright - like） ，受特殊保護(hù)（suigeneris potection） .⑥在美國1984 年《半導(dǎo)體芯片產(chǎn)品保護(hù)法》的影響下，日本于1985 年5 月31 日頒布了《半導(dǎo)體集成電路的線路布局法》。日本的這部法律在立法體例和內(nèi)容上均與美國法相似，既不隸屬于版權(quán)法，也不隸屬于專利法，而是自成體例，以單行法規(guī)的形式出現(xiàn)。
二、布圖設(shè)計與其他相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)客體的比較
在眾多的知識產(chǎn)權(quán)客體中，布圖設(shè)計與發(fā)明、作品較為接近。但它也有與發(fā)明等不同的特性。從布圖設(shè)計與其他相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)客體的比較中，可以進(jìn)一步分析布圖設(shè)計的特點。
（一） 布圖設(shè)計不同于發(fā)明
布圖設(shè)計是科技領(lǐng)域中的一種智力勞動的成果，又直接應(yīng)用于工業(yè)生產(chǎn)，在知識產(chǎn)權(quán)諸多客體中，它與發(fā)明最接近。但與發(fā)明不同的是，布圖設(shè)計只是中間產(chǎn)品，是制造集成電路產(chǎn)品中非常重要的一個環(huán)節(jié)，不具有獨立的功能。因而，布圖設(shè)計不能單獨取得專利。
含有布圖設(shè)計的集成電路產(chǎn)品，組裝成能完成一定任務(wù)、具有特定功能的零件或設(shè)備產(chǎn)品，若具備專利法規(guī)定的發(fā)明的條件，可以作為發(fā)明獲得專利。
在實踐中之所以不將集成電路產(chǎn)品作為發(fā)明，用專利法來保護(hù)，原因在于：對集成電路產(chǎn)品而言，取得專利的條件過于嚴(yán)格，只有極少數(shù)的集成電路產(chǎn)品能獲得專利，而絕大部分集成電路產(chǎn)品缺乏作為專利保護(hù)的發(fā)明所必需的創(chuàng)造性和新穎性。
集成電路產(chǎn)品的發(fā)展，基本表現(xiàn)在不斷地提高集成度、節(jié)約材料、降低能耗上。現(xiàn)在的集成電路產(chǎn)品，由于工藝水平的提高，集成度越來越高，其體積和外形越來越小。雖然對于設(shè)計者來說，將幾十萬甚至上億個元件布置在一小片半導(dǎo)體硅晶片上，要花費不少心血，但這種布圖設(shè)計的創(chuàng)造性水平卻不一定能達(dá)到專利法所要求的高度，集成度高未必就一定具備專利法上的創(chuàng)造性。在實踐中，一些非常先進(jìn)和尖端的集成電路產(chǎn)品也未能獲得專利。
另外，在布圖設(shè)計中，設(shè)計人員常常采用一些現(xiàn)成的單元電路進(jìn)行組合。這些單元電路在實踐中已為人們熟知，其中一些甚至已經(jīng)是最優(yōu)化設(shè)計，其表現(xiàn)形式是有限的、甚至是唯一的，要追求電路的最佳功能狀態(tài)只能選擇這些已經(jīng)成型的單元電路，由現(xiàn)有的單元電路模塊組合成的集成電路若作為組合發(fā)明去申請專利，則大多數(shù)難以達(dá)到專利法要求的取得意想不到的效果的條件。⑦
（二） 布圖設(shè)計不同于作品
集成電路的布圖設(shè)計圖紙，可以依照著作權(quán)法作為產(chǎn)品設(shè)計圖紙作品而受到保護(hù)。布圖設(shè)計本身，卻不同于作品。布圖設(shè)計雖然有著與作品類似的創(chuàng)作性和可復(fù)制性的特點，但布圖設(shè)計也有著不同于作品的特點。
布圖設(shè)計與作品的區(qū)別主要有以下幾點：
1. 布圖設(shè)計的表現(xiàn)形式極為有限，而作品的表現(xiàn)形式則是豐富多采的。集成電路由一系列電子元件及連結(jié)這些元件的導(dǎo)線所組成，是執(zhí)行一定電子功能的電路?；谄涫褂媚康?，其元件的布局、圖形的大小，都由集成電路產(chǎn)品的電參數(shù)和生產(chǎn)工藝技術(shù)水平?jīng)Q定，因此布圖設(shè)計的表現(xiàn)形式極為有限。若突破這些限制，由設(shè)計師任意發(fā)揮，則創(chuàng)作出的布圖設(shè)計就沒有工業(yè)實用性。這就不同于著作權(quán)法中的一般作品。一般作品是由語言、文字、圖形或符號構(gòu)成的，表現(xiàn)一定的思想。同一思想可以有多種表現(xiàn)形式，著作權(quán)法保護(hù)的就是思想的表現(xiàn)形式。因此，將有限表達(dá)形式的布圖設(shè)計作為作品看待，顯然是不妥的。⑧
2. 布圖設(shè)計也不適宜直接用著作權(quán)法保護(hù)。集成電路是一種電子產(chǎn)品，布圖設(shè)計是其產(chǎn)品制造中的一個環(huán)節(jié)，因而集成電路及其布圖設(shè)計是一種純功利主義的實用物，不符合著作權(quán)法關(guān)于保護(hù)對象的要求。若將布圖設(shè)計歸入繪畫、雕塑等造型藝術(shù)類作品中，則違背了著作權(quán)法的原則。在實踐中，美國有人就曾提議修改版權(quán)法將布圖設(shè)計列入繪畫和雕塑作品而被拒絕。⑨再者，布圖設(shè)計不需要作品那樣長的保護(hù)期。如果將布圖設(shè)計作為作品來保護(hù)，則會因著作權(quán)法保護(hù)的期限過長而不利于集成電路產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。而且，由于集成電路產(chǎn)品更新?lián)Q代很快，過長的著作權(quán)保護(hù)期對之也不必要。另外，若將布圖設(shè)計列入作品，則在集成電路工業(yè)實踐中廣泛利用的反向工程，就會因其是對作品的復(fù)制而被認(rèn)定為侵權(quán)，這不利于集成電路工業(yè)的發(fā)展。
3. 布圖設(shè)計不僅要具有創(chuàng)造性（原創(chuàng)性） ，還必須具有先進(jìn)性和實用性，才能得到法律的保護(hù)。依照著作權(quán)法，有原創(chuàng)性的作品均受保護(hù)，哪怕這種創(chuàng)造性的分量十分微小。著作權(quán)法并不要求作品必須有先進(jìn)性和新穎性。⑩而作為實用產(chǎn)品的集成電路及其布圖設(shè)計，無先進(jìn)性就無受保護(hù)的必要。
（三） 布圖設(shè)計不同于技術(shù)秘密
含有布圖設(shè)計的集成電路雖然是一種科技產(chǎn)品，有一定的布圖設(shè)計技術(shù)，但該產(chǎn)品一旦出售，其布圖設(shè)計就公開了，無法再作為技術(shù)秘密予以保護(hù)。因為無論采用何種封裝技術(shù)，持有該集成電路產(chǎn)品的人都可用適當(dāng)?shù)姆椒私夂蛷?fù)制其內(nèi)部的布圖設(shè)計。
總之，布圖設(shè)計因其自身具有的獨特性，而成為一個獨立的知識產(chǎn)權(quán)客體。
注釋：
[①]《鼓勵軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)發(fā)展的若干政策》第50 條。
[②]參見世界知識產(chǎn)權(quán)組織《集成電路知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)條約》第2 條。
[③]參見埃弗雷德·M·羅杰斯、朱迪思、K·拉森：《硅谷熱》，范國鷹等譯，經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社1985 年版，第13～27 頁。
[④]參見鄺心湖：《集成電路技術(shù)現(xiàn)狀與展望》，《電子知識產(chǎn)權(quán)》1993年第期；Christie ，Andrew ， Integrated Circuits andTheir Contents ： International Protection ，London ：Sweet and Maxwell ，1996 ，p. 3.
[⑤]參見美國1984 年的《半導(dǎo)體芯片產(chǎn)品保護(hù)法》（“Protection of Semiconductor Chip products Act”） 、日本1985 年的《半導(dǎo)體集成電路的線路布局法》。
[⑥][⑨]See Christie ，Andrew ， Integrated Circuits and Their Contents ： International Protection ，London ： Sweet and Maxwell ，1996 ，p. 5 ，p. 3.
[⑦]參見郭禾：《試論我國集成電路的法律保護(hù)》， 《計算機(jī)與微電子發(fā)展研究》1992 年第3 期。
[⑧]參見劉春茂等：《中國民法學(xué)·知識產(chǎn)權(quán)》，中國人民公安大學(xué)出版社1997 年版，第27～28 頁；郭禾：《試論我國集成電路的法律保護(hù)》， 《計算機(jī)與微電子發(fā)展研究》1992 年第3 期。
[⑩]參見德利婭·利普西克：《著作權(quán)與鄰接權(quán)》，聯(lián)合國教科文組織譯，中國對外翻譯出版公司2000 年版，第43～44 頁。
[⑦][⑨]參見方美琪主編：《電子商務(wù)概論》，清華大學(xué)出版社1999 年版，第289 頁，第294～295 頁。
[⑧]參見陳建民：《網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者在什么情況下承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任》， 《電子知識產(chǎn)權(quán)》2000 年第5 期。
[10][13][14][27][28]參見薛虹：《網(wǎng)絡(luò)時代的知識產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社2000 年版，第270 頁，第209～210 頁，第270 頁，第273頁，第272 頁。
[11]See White paper ， pp. 114～124.
[15]See DMCA ， art . 512.
[16]See DMCA ， art . 512 （i） .
[17]See DMCA ， art . 512 （a） .
[18]See DMCA ， art . 512 （b） .
[19]See DMCA ， art . 512 （c） .
[20]See DMCA ， art . 512 （d） .
[21]See DMCA ， art . 512 （e） .
[22]See EC/ 2000 Directive on E - Commerce ， art . 12～15.
[23]See EC/ 2000 Directive on E - Commerce ， art . 12.
[24]See EC/ 2000 Directive on E - Commerce ， art . 13.
[25]See EC/ 2000 Directive on E - Commerce ， art . 14.
[26]See EC/ 2000 Directive on E - Commerce ， art . 15.
[29][2000]C. T. L. R. ISSUE2NENS SECTION ：NATIONAL REPORTS N - 8.
[30]See Singapore E - Transaction Act （1998） ，sec. 3.
[32]參見《關(guān)于審理涉及計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件法律適用若干問題的解釋》第4條。
【關(guān)鍵詞】集成電路版圖；CD4011B；CMOS工藝
1.引言
集成電路產(chǎn)業(yè)是最能體現(xiàn)知識經(jīng)濟(jì)特征的高技術(shù)產(chǎn)業(yè)[1]。以集成電路為主要技術(shù)的微電子產(chǎn)業(yè)的高度發(fā)展促進(jìn)了現(xiàn)代社會的電子化、信息化、自動化，并引起了人們社會生活的巨大變革。集成電路布圖設(shè)計（以下簡稱版圖設(shè)計）在集成電路設(shè)計中占有十分重要的作用。版圖設(shè)計是指集成電路中至少有一個是有源元件的兩個以上元件和部分或者全部互連線路的三維配置，或者為制造集成電路而準(zhǔn)備的上述三維配置[2]。集成電路芯片流片成本高，必須保證較高的成品率，版圖設(shè)計人員應(yīng)具有扎實理論基礎(chǔ)和豐富的實踐經(jīng)驗。典型芯片是經(jīng)過實踐檢驗性能優(yōu)越，所以，通過研究已有的典型芯片版圖是提高設(shè)計能力的有效途徑。
版圖設(shè)計是在一定的工藝條件基礎(chǔ)上根據(jù)芯片的功能要求而設(shè)計的。目前，集成電路的主要工藝有三種，分別是雙極工藝、CMOS工藝和BICMOS工藝[3][4]。其中CMOS工藝芯片由于功耗低、集成度高等特點而應(yīng)用最廣泛，所以，研究CMOS工藝芯片版圖具有更重要的意義。
本文對CD4011B芯片進(jìn)行了逆向解析，通過研究掌握了該芯片的設(shè)計思想和單元器件結(jié)構(gòu)，對于提高CMOS集成電路設(shè)計水平是十分有益的。
2.芯片分層拍照
3.單元結(jié)構(gòu)
4.電路圖和仿真
5.結(jié)論
本文采用化學(xué)方法對CD4011B芯片進(jìn)行了分層拍照，提取了電路圖，仿真驗證正確。從芯片的版圖分析，該芯片采用NMOS場效應(yīng)晶體管、PMOS場效應(yīng)晶體管、PN結(jié)二極管和基區(qū)電阻等器件單元，四個與非門版圖一致且對稱布局。該芯片采用典型的CMOS工藝，為了節(jié)省面積采用叉指場效應(yīng)晶體管，輸入和輸出端采用防靜電保護(hù)結(jié)構(gòu)。電路為典型的CMOS與非門電路。該芯片的版圖布局體現(xiàn)了設(shè)計的合理性和科學(xué)性。
參考文獻(xiàn)
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作者簡介：
王?。?965—），男，遼寧沈陽人，碩士，沈陽化工大學(xué)信息工程學(xué)院副教授，研究方向：微機(jī)電系統(tǒng)設(shè)計。
關(guān)鍵詞： 電路版圖設(shè)計； 電路分割設(shè)計； 厚膜混合集成電路； 厚膜工藝
中圖分類號： TN710?34 文獻(xiàn)標(biāo)識碼： A 文章編號： 1004?373X（2014）04?0118?03
Circuit layout design based on thick?film process
PU Ya?fang
（Shaanxi HuaJing Microelectronics Co.， Ltd， Xi’an 710065， China）
Abstract： The printed circuit board （PCB） technology is applied to circuit design generally. If it is combined with thick?film process， the circuit layout design， in which the complicated connection and many devices are mounted in its limited room， can be implemented. The outstanding advantages of the thick?film hybrid circuit were demonstrated by theoretical analysis of three defferent design schemes of circuit layout design. It is the unique one which can meet the requirement of the circuit design scheme. According to the boundary dimension requirement of the circuit， the circuit performance and device encapsulation mode were considered thoroughly， and the rationality and realizability of the design scheme were validated by reasonable circuit segmenting design and layout design. The outstanding superiority of thick?film process was reflected in the circuit layout design. The difficulty that the conventional methods for circuit layout design could not overcome was solved easily .
Keywords： circuit layout design； circuit segmenting design； thick?film hybrid circuit； thick?film process
0 引 言
隨著電子技術(shù)的飛速發(fā)展，對電子設(shè)備、系統(tǒng)的組裝密度的要求越來越高，對電路功能的集成度、可靠性等都提出了更高的要求。電子產(chǎn)品不斷地小型化、輕量化、多功能化。除了集成電路芯片的集成度越來越高外，電路結(jié)構(gòu)合理的版圖設(shè)計在體積小型化方面也起著舉足輕重的作用。
1 厚膜工藝技術(shù)簡述
厚膜工藝技術(shù)是將導(dǎo)電帶和電阻通過絲網(wǎng)漏印、燒結(jié)到陶瓷基板上的一種工藝技術(shù)[1]。
厚膜混合集成電路是在厚膜工藝技術(shù)的基礎(chǔ)上，將電阻通過激光精調(diào)后，再將貼片元器件或裸芯片裝配到陶瓷基板上的混合集成電路[2]。
厚膜混合集成電路基本工藝流程圖見圖1。
圖1 厚膜工藝流程圖
厚膜工藝與印制板工藝比較見表1。
2 電路版圖設(shè)計
2.1 設(shè)計要求
將電路原理圖（圖2，圖3）平面化設(shè)計在直徑為34 mm的PCB板上（對電路進(jìn)行分析后無需考慮相互干擾），外形尺寸圖見圖4。其中：序列號及電源為需要引出的引腳。
表1 厚膜工藝與印制板工藝比較
圖2 原理圖（1）
圖3 原理圖（2）
圖4 外形尺寸圖
2.2 設(shè)計步驟
2.2.1 分類清點電路中的元器件數(shù)量
分類清點電路中的元器件數(shù)量見表2。
表2 元器件數(shù)量
2.2.2 確定電路設(shè)計方案
根據(jù)電路原理圖，對以下3個方案逐一進(jìn)行分析：
（1） 方案1：在印制板上雙面布線
簡單計算一下各種元器件所占面積：貼片電阻電容：4.8×46=220.8 mm2；貼片二三極管：8.9×5=44.5 mm2；
貼片集成電路：77×3+72=303 mm2；貼片運算放大器：33.44×11=367.84 mm2；電 位 器： 38×4=152 mm2；晶振：16 mm2。
元器件的總面積：220.8+44.5+303+367.84+152+16=1 104.14 mm2≈11 cm2。
印制板的可利用面積（單面）：3.14×14.52=660.185 mm2≈6.6 cm2。
很顯然，利用雙面布局布線，印制板的面積遠(yuǎn)遠(yuǎn)滿足不了設(shè)計的需要。另外，印制板為圓形，元件布局時面積的利用率更低。所以僅僅利用印制板的面積來進(jìn)行平面化設(shè)計，理論上不可行。
（2） 方案2：印制板上安裝雙列直插式厚膜電路模塊
采用厚膜工藝和印制板工藝相結(jié)合的方法進(jìn)行布局布線。首先將電路原理圖進(jìn)行合理分割，確定要利用厚膜工藝進(jìn)行設(shè)計的那部分電路，剩余部分電路則布線到印制板上。用厚膜工藝的電路，在陶瓷基板上采用雙面布線，組裝貼片元器件，可以增大布線的面積。然而，為了和印制板結(jié)合起來，雙列直插式厚膜電路模塊的引出端數(shù)目需求較多，采用最多的引出腳數(shù)量，也滿足不了印制板與厚膜電路電連接的需要。
若采用裸芯片元件進(jìn)行布線，則必須采用金屬全密封封裝。由于金屬外殼的存在，導(dǎo)致基片的面積變得更小，模塊的引出端數(shù)目隨之減少。另外，裸芯片的電路只能采用單面布線，這樣不能滿足元件放置的需要，更不可能實現(xiàn)布線的需求。
所以該方案也不可行。
（3） 方案3：印制板上安裝2個單列直插式厚膜電路模塊
由方案1和方案2得知：
（1） 必須在印制板上安裝厚膜電路模塊；
（2） 采用2個單列直插式厚膜電路模塊，且均采用雙面布線。
2個單列直插式厚膜電路模塊和1個雙列直插式模塊進(jìn)行比較，雖然引出腳數(shù)目相等，但2個單列直插式電路比1個雙列直插式電路的布線面積增大了1倍。對于圓形的印制板，將2個厚膜電路模塊平行放置在直徑上和與直徑平行的最近位置，就可以保證厚膜電路模塊和印制板之間的過渡線數(shù)目最多，且高度不會超過允許高度。經(jīng)驗證，這樣的布局達(dá)到了厚膜電路模塊和印制板上電路連接的需要，而且所有元件達(dá)到合理放置。
所以，方案3是可行的。
2.2.3 電路版圖設(shè)計過程[3?4]
根據(jù)印制板外形尺寸的要求，2個單列直插式厚膜電路模塊的陶瓷基片分別選用32 mm×16.5 mm×0.8 mm和30 mm×16.5 mm×0.8 mm兩種，根據(jù)電路的工作原理，對2個電路原理圖進(jìn)行合理分割，可調(diào)元器件和大體積元件放置在印制板上，不可調(diào)部分分別放置在兩個陶瓷基片上，經(jīng)過合理布圖，陶瓷基板上PCB圖分別見圖5，圖6。
圖5 厚膜電路1（正面和反面）
圖6 厚膜電路2（正面和反面）
紅色為一次導(dǎo)體，淺綠色為介質(zhì)，深藍(lán)色，紅色為一次導(dǎo)體，湖藍(lán)色為介質(zhì)，為二次導(dǎo)體，其余顏色為厚膜電阻，紫色為二次導(dǎo)體，其余顏色為厚膜電阻，共有13個引出腳。共有12個引出腳。
將兩個厚膜電路模塊按照厚膜電路的工藝進(jìn)行封裝完成后，作為印制板上的兩個元器件，將其與厚膜電路模塊外的元件在印制板上進(jìn)行布局布線設(shè)計，即可完成整個電路的版圖設(shè)計，并達(dá)到了設(shè)計要求。整個產(chǎn)品的印制板裝配圖見圖7。
圖7中，W1～W4為電位器，X為晶振，J1和J2分別為兩塊單列直插式厚膜電路模塊。C2為片式鉭電容，U7為SO?8集成電路，R*為片電容，其余為引出腳。
圖7 印制板裝配圖
3 結(jié) 語
在電路版圖的設(shè)計過程中，充分考慮到調(diào)試的需要，將需調(diào)試的元件和體積較大的元件放置在印制板上，無需調(diào)試的小體積元件放置在厚膜電路模塊里，使得僅利用印制板難以完成的布圖任務(wù)因巧妙利用厚膜工藝集成而大大縮小了產(chǎn)品的體積，從而實現(xiàn)了復(fù)雜電路體積小型化的目的，而且使產(chǎn)品美觀，調(diào)試方便。
厚膜技術(shù)從早期應(yīng)用在航空航天、衛(wèi)星通信等領(lǐng)域，發(fā)展到現(xiàn)在的汽車、家用電器、音響設(shè)備等工業(yè)領(lǐng)域，無不說明厚膜工藝技術(shù)有著很好的發(fā)展前景和實用價值。
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知識經(jīng)濟(jì)時代，社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展越來越依賴于科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，電子信息產(chǎn)業(yè)作為高新技術(shù)行業(yè)，又以集成電路（IntegratedCircuit，IC）的設(shè)計為前沿。作為21世紀(jì)的朝陽產(chǎn)業(yè)，IC設(shè)計能力反映了一個國家信息產(chǎn)業(yè)的硬實力，深刻地影響著人們生產(chǎn)、生活的方法面面，對于一國的經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展起著舉足輕重的作用。隨著集成電路的規(guī)模依據(jù)摩爾定律不斷呈指數(shù)級別地飛速增長，已經(jīng)實現(xiàn)可以將整個系統(tǒng)集成到一塊單硅芯片上，片上系統(tǒng)（SystemonChip，SoC）的概念應(yīng)運而生。然而對于大規(guī)模的SoC開發(fā)，無論從設(shè)計的費用、周期還是可靠性方面考慮，傳統(tǒng)的方法均已不能滿足需求。加之集成電路產(chǎn)業(yè)分工的日益細(xì)化,外包模式被更多企業(yè)采用，出于對商業(yè)風(fēng)險、市場機(jī)會和材料成本的考慮，集成電路產(chǎn)業(yè)越來越多地使用知識產(chǎn)權(quán)核(IntellectualPropertyCore，IPCore)2復(fù)用的設(shè)計方法?！凹呻娐吩O(shè)計業(yè)已步入IP模塊的年代，IP開發(fā)、搜索、集成與服務(wù)是當(dāng)前設(shè)計業(yè)發(fā)展的瓶頸,知識產(chǎn)權(quán)在集成電路設(shè)計業(yè)發(fā)展中的地位至關(guān)重要?！?據(jù)中國電子信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展研究院（簡稱CCID）統(tǒng)計，2007年全球SoC市場已達(dá)750億美元，占國際IC市場的29%，其中全球SoC產(chǎn)品設(shè)計85%都采用IP核為主的預(yù)定制模塊，IP核的銷售額達(dá)到40億美元以上4。2012年，國家工信部軟件與集成電路促進(jìn)中心(以下簡稱CSIP)調(diào)研報告顯示，移動互聯(lián)網(wǎng)時代的到來使得全球半導(dǎo)體產(chǎn)業(yè)發(fā)生著深刻的變化，而且必將會從量變轉(zhuǎn)入質(zhì)變，其中一個重要的方面就是智能手機(jī)和平板電腦產(chǎn)業(yè)引發(fā)的SoC“核”競賽。國家集成電路人才培養(yǎng)基地專家預(yù)計，到2015年，中國芯片市場規(guī)模將超過1萬億元，SoC“IP核”價值將更為可觀。5隨著我國集成電路產(chǎn)業(yè)自主研發(fā)產(chǎn)品種類的不斷增加，中國IC企業(yè)也越來越多地涉足SoC設(shè)計，對IP核的需求持續(xù)快速增長。CSIP調(diào)研顯示，截止2011年12月，100%的中國IC企業(yè)都使用了第三方提供的IP核，其中34.2%的企業(yè)IP核采購支出占預(yù)算比例達(dá)20%～40%，18.4%的企業(yè)IP核采購支出甚至占到了40%以上，整體技術(shù)依存度畸高。關(guān)于影響國內(nèi)IP核產(chǎn)業(yè)發(fā)展的主要因素調(diào)查表明，54%的企業(yè)認(rèn)為首要問題是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，許多企業(yè)不愿意推廣自己的IP核，原因幾乎一致，主要還是擔(dān)心知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不力，辛辛苦苦研發(fā)出來的技術(shù)被別人盜用或濫用。6由于對如何依靠我國現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)IP核缺乏了解，除個別IC企業(yè)掌握少量自主知識產(chǎn)權(quán)的IP核外，絕大多數(shù)國內(nèi)IC企業(yè)仍處于技術(shù)需求方的弱勢地位。不僅如此，“掌握核心技術(shù)的很多國外IP核供應(yīng)商對國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)也表示懷疑，拒絕將該IP核在中國交易”7使得中國IC企業(yè)難以獲得高質(zhì)量的IP核，并且動輒被懷疑存在抄襲等侵權(quán)行為8，更毋寧說進(jìn)行技術(shù)交流與學(xué)習(xí)創(chuàng)新。
二、中國集成電路IP核發(fā)展的戰(zhàn)略措施分析
集成電路設(shè)計產(chǎn)業(yè)是電子信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展的制高點，集成電路IP核作為集成電路設(shè)計的關(guān)鍵性技術(shù)成果對于產(chǎn)業(yè)的發(fā)展意義重大。我國集成電路設(shè)計產(chǎn)業(yè)遇到的困難主要是缺乏自主知識產(chǎn)權(quán)的集成電路IP核，導(dǎo)致IP核對外技術(shù)依存度畸高。為此，需要推動我國集成電路設(shè)計產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，提升集成電路IP核的開發(fā)、獲取和保護(hù)能力，以促進(jìn)我國集成電路產(chǎn)業(yè)的健康、快速發(fā)展。本文認(rèn)為可以考慮從以下三方面著手：
（一）加強(qiáng)IP核知識產(chǎn)權(quán)法律協(xié)調(diào)保護(hù)力度集成電路IP核的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方法，國際IP核標(biāo)準(zhǔn)化組織VSIA（虛擬插槽接口聯(lián)盟）的《IP核保護(hù)白皮書》9中歸納了三種保護(hù)途徑，第一種是依靠知識產(chǎn)權(quán)法律的“威懾”作用防止IP核被非法傳播與使用，否則將借助司法程序予以制裁。第二種是借助合同、契約等方式，如通過許可證協(xié)議等方式阻止IP核被非授權(quán)性使用，以達(dá)到“防衛(wèi)”的效果。第三種則是通過水印和指紋等技術(shù)手段，對IP核的合法性進(jìn)行“檢測”和追蹤。我國借鑒了VSIA的相關(guān)方案，相繼制定了《集成電路IP核保護(hù)大綱》等11項行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，但如上述國家機(jī)構(gòu)的一系列調(diào)研報告表明的情況實施效果不甚理想。究其原因，主要是《集成電路布圖設(shè)計保護(hù)條例》（以下簡稱《IC條例》）制訂后保護(hù)思路的單一與保護(hù)力度的松懈。2001年《IC條例》的頒布讓業(yè)界普遍認(rèn)為依靠《IC條例》就足以解決集成電路設(shè)計保護(hù)方面的所有問題。實則不然，鑒于集成電路IP核技術(shù)的復(fù)雜性與侵權(quán)的隱蔽性，集成電路IP核的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)通常較為困難。技術(shù)上，IP核已經(jīng)發(fā)展到系統(tǒng)級別，依據(jù)設(shè)計流程上的區(qū)別可細(xì)分為多個類別。按照《IC條例》的規(guī)定只能對其中部分形式的IP核進(jìn)行保護(hù)，卻容易忽視其它類別的IP核可以納入《著作權(quán)法》《專利法》《反不正當(dāng)競爭法》等的保護(hù)范圍10，造成我國大量IP核創(chuàng)新成果的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)缺失。結(jié)合產(chǎn)業(yè)和技術(shù)發(fā)展，加強(qiáng)IP核知識產(chǎn)權(quán)法律間的協(xié)調(diào)保護(hù)力度，提升企業(yè)等創(chuàng)新主體的IP核知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識和保護(hù)能力，無疑將有助于促進(jìn)我國自主知識產(chǎn)權(quán)IP核數(shù)量的增加和設(shè)計質(zhì)量的提高。另外，有擔(dān)心加強(qiáng)IP核知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)力度可能會更有利于跨國公司而不利于我國本土企業(yè)IP核知識產(chǎn)權(quán)獲取，實際大可不必。集成電路IP核等信息產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的一個顯著特點就是容易出現(xiàn)相互制約的知識產(chǎn)權(quán)。只要我國企業(yè)能夠憑借后發(fā)優(yōu)勢獲得一定數(shù)量的IP核知識產(chǎn)權(quán)，特別是如果能夠掌握或者突破部分IP核通用或核心技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)，則能夠擁有與跨國公司交叉許可的談判資本，至少可以大幅要求降低許可使用費用，同時形成良性循環(huán)并逐步實現(xiàn)全方位的趕超。值得注意的則是我國《反壟斷法》關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)反壟斷的配合還需完善，以防止某些跨國公司憑借市場支配地位，通過搭售非必要專利、打包許可過期專利、限制競爭的技術(shù)回授等方式，濫用知識產(chǎn)權(quán)限制競爭，2015年初我國發(fā)生的高通公司壟斷案等已經(jīng)敲響了警鐘。從這個意義上講，加強(qiáng)集成電路設(shè)計業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)法律間協(xié)調(diào)保護(hù)力度，不僅要加強(qiáng)對權(quán)利人正當(dāng)利益的保護(hù)，還應(yīng)該加強(qiáng)對于權(quán)利人濫用知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的懲處力度。
（二）加快IP核知識產(chǎn)權(quán)海外技術(shù)收購步伐全球化時代的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略不能隅于一國之內(nèi)，隨著我國整體經(jīng)濟(jì)實力的增強(qiáng)，中國企業(yè)也開始越來越多的邁出國門，參股投資、兼并收購國外的公司企業(yè)。中國的集成電路產(chǎn)業(yè)也應(yīng)該部署自己的海外戰(zhàn)略，其中尤其應(yīng)當(dāng)重視對于所收購企業(yè)創(chuàng)新能力的考察，特別是知識產(chǎn)權(quán)價值的評估。審時度勢地加快IP核知識產(chǎn)權(quán)海外技術(shù)收購步伐能夠幫助我國集成電路設(shè)計企業(yè)在較短時間內(nèi)獲得自己作為權(quán)利人的IP核知識產(chǎn)權(quán)。進(jìn)行IP核跨國收購應(yīng)對國際上與集成電路設(shè)計IP核業(yè)務(wù)有關(guān)的公司情況進(jìn)行分析判斷。目前國際上，與集成電路設(shè)計IP核業(yè)務(wù)有關(guān)的公司主要有四大類11:一是以IP核授權(quán)或出售為主要贏利途徑的專業(yè)IP核公司，如ARM、Rambus、MIPSTechnologies等。二是大型的集成器件制造商(IDM)公司，如TI、Samsung、Freescale等，由于長期的技術(shù)積累，擁有大量供內(nèi)部重復(fù)使用的IP核；三是電子設(shè)計自動化（EDA）軟件公司，如Synopsys、Cadence、Mentor等，為推廣EDA軟件，這些公司大都開發(fā)了許多可供用戶使用的IP核，配合EDA工具一起銷售；四是晶圓代工（Foundry）廠，如TSMC、UMC、Charter等，為吸引更多的客戶到本公司加工流片，大都提供了包括標(biāo)準(zhǔn)單元庫在內(nèi)的FoundryIP核供客戶免費使用。我國集成電路IP核海外收購的主要對象應(yīng)該是正處于創(chuàng)業(yè)期的小型專業(yè)IP核公司。大型的集成器件制造企業(yè)和電子設(shè)計自動化軟件公司除非經(jīng)營遇到極大困難或為調(diào)整發(fā)展方向欲轉(zhuǎn)售相關(guān)業(yè)務(wù)的，如IBM公司將筆記本業(yè)務(wù)與相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓中國聯(lián)想，否則一般很難切入收購相關(guān)IP核等知識產(chǎn)權(quán)。而晶圓代工廠的IP核由于多屬于非核心技術(shù)且通常免費提供，收購意義也不大。容易忽略的是各國創(chuàng)新孵化器、高技術(shù)園區(qū)乃至高等院校內(nèi)的IP核創(chuàng)新成果或知識產(chǎn)權(quán)。國外公司對此一直十分重視，據(jù)報道，有世界知名的跨國公司就通過其在中國設(shè)立的子科技公司，逐個與上海高校科研處簽訂收購高校發(fā)明成果的合作框架協(xié)議或合同，而類似的情況還不在少數(shù)12。收購相關(guān)創(chuàng)新成果一則可以掌握最新技術(shù)，二則可以通過知識產(chǎn)權(quán)占領(lǐng)被申請國市場，如果是通過PCT申請渠道還可能在多國享有合法的壟斷權(quán)利，更為重要的是有助于整合國外人才促進(jìn)本國具有自主知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)技術(shù)研發(fā)。中國的IP核海外收購可以學(xué)習(xí)、借鑒跨國公司的經(jīng)驗和案例，本著互惠互利的原則，以公平合理的價格收購有潛力的國外專業(yè)IP核公司。當(dāng)然在收購中最好聘請優(yōu)秀的律師事務(wù)所、專利事務(wù)所和會計師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行充分的知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險、價值分析與評估，避免產(chǎn)生不必要地法律糾紛乃至遭遇知識產(chǎn)權(quán)的陷阱。
（三）加大IP核知識產(chǎn)權(quán)研發(fā)保護(hù)資金投入集成電路設(shè)計是個高投入高風(fēng)險的行業(yè)，屬于技術(shù)和資本密集型產(chǎn)業(yè)。集成電路設(shè)計研發(fā)費用一般要占到銷售額的近15%，而后獲取知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)還需要投入一定的經(jīng)費，更毋寧說進(jìn)行海外并購等。“我國集成電路產(chǎn)業(yè)十年以來科技投入1000多億元，但相比國際大企業(yè)，國內(nèi)全行業(yè)投入只是英特爾公司的1/6。”13加大IP核知識產(chǎn)權(quán)研發(fā)保護(hù)資金投入，對于目前技術(shù)積累薄弱、自主知識產(chǎn)權(quán)缺乏、融資成本高昂的國內(nèi)集成電路設(shè)計企業(yè)而言無異于注入強(qiáng)勁的動力源泉。資本在促進(jìn)集成電路產(chǎn)業(yè)發(fā)展的重要性和必要性已經(jīng)獲得認(rèn)可，通過政府財政引導(dǎo)加股權(quán)投資基金協(xié)同運作的方式被認(rèn)為是有效的手段。事實上，美國半導(dǎo)體業(yè)融資的主要渠道就是依靠風(fēng)險投資基金支持。中國臺灣地區(qū)之所以成為全球第四大半導(dǎo)體基地就與其六年建設(shè)計劃對集成電路產(chǎn)業(yè)的重點扶植有密切關(guān)系。我國也可以考慮：政府通過一定的政策，配合財政、稅收、信貸等措施，引導(dǎo)社會資金投入國內(nèi)集成電路IP核設(shè)計等相關(guān)產(chǎn)業(yè)，而公司股權(quán)、所獲得集成電路IP核的知識產(chǎn)權(quán)許可使用收益等均可以作為投資回報；或者采用設(shè)立投資基金的方式，以基金投資公司為平臺，扶持國內(nèi)集成電路IP核設(shè)計企業(yè)克服資金短缺的困難、進(jìn)行技術(shù)創(chuàng)新和知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)等工作。2014年6月，由工業(yè)和信息化部、發(fā)展改革委、科技部、財政部等部門編制，國務(wù)院批準(zhǔn)的《國家集成電路產(chǎn)業(yè)發(fā)展推進(jìn)綱要》正式實施，提出要著力發(fā)展集成電路設(shè)計業(yè)，強(qiáng)化企業(yè)創(chuàng)新能力，加強(qiáng)集成電路知識產(chǎn)權(quán)的運用和保護(hù)。與此同時，繼北京之后，上海、武漢、深圳、合肥、沈陽等多地都加速打造地方版IC產(chǎn)業(yè)股權(quán)投資基金，據(jù)悉國家也將投入巨資以促進(jìn)IC產(chǎn)業(yè)發(fā)展。相信包括集成電路IP核在內(nèi)的我國IC業(yè)必將產(chǎn)生一大批創(chuàng)新性的技術(shù)成果，同時，也為企業(yè)加強(qiáng)對相關(guān)技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、完善管理奠定了良好的基礎(chǔ)。當(dāng)然，還可以考慮進(jìn)一步細(xì)化基金支持項目，如果在可能的情況下，有必要建立一個或多個專門針對集成電路IP核等核心技術(shù)和知識產(chǎn)權(quán)的收購基金，以支持我國集成電路產(chǎn)業(yè)的海外技術(shù)并購。
三、結(jié)語
一、TRIPS協(xié)議產(chǎn)生
世界貿(mào)易組織的前身是關(guān)貿(mào)總協(xié)定。關(guān)貿(mào)總協(xié)定自1947年締結(jié)以來，共進(jìn)行了八個回合的談判。在前七個回合的談判中，都是以減免關(guān)稅為談判的主要內(nèi)容，從來沒有涉及過知識產(chǎn)權(quán)。直到烏拉圭回合才把知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)納入談判的內(nèi)容，并就國際貿(mào)易中的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)形成了一份《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》，簡稱TRIPS協(xié)議。隨著1995年1月世界貿(mào)易組織的成立，TRIPS協(xié)議又成為世界貿(mào)易組織一攬子協(xié)議中的一個部分。與此相應(yīng)，知識產(chǎn)權(quán)在國際貿(mào)易中的地位和作用也突現(xiàn)了出來。這樣，當(dāng)今的國際貿(mào)易也就有了三大內(nèi)容，即貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易和知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易。
TRIPS協(xié)議所說的知識產(chǎn)權(quán)，是與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)，而不是一般意義上的知識產(chǎn)權(quán)。從貿(mào)易的角度出發(fā)，TRIPS協(xié)議主要強(qiáng)調(diào)了以下一些內(nèi)容：將計算機(jī)軟件作為文字作品予以保護(hù)，這反映了作為計算機(jī)軟件大國的美國的利益，也反映了軟件在國際貿(mào)易中的重要性；強(qiáng)調(diào)了對馳名商標(biāo)的保護(hù)；強(qiáng)調(diào)了對于地理標(biāo)志的保護(hù)，尤其是強(qiáng)調(diào)了對于酒類地理標(biāo)志的保護(hù)；在專利保護(hù)上，強(qiáng)調(diào)了對幾乎所有的發(fā)明都應(yīng)當(dāng)給予專利保護(hù)，統(tǒng)一了專利的保護(hù)期為自申請之日起的20年。除以上之外，還突出了對集成電路布圖設(shè)計的保護(hù)和對商業(yè)秘密的保護(hù)。其中，對商業(yè)秘密的保護(hù)，是第一次納入國際公約的范圍。
在合法的貿(mào)易中，既有可能涉及知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，也有可能不涉及知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。但在假冒商品的貿(mào)易中，則始終存在打擊假冒和保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的問題。不論是假冒他人的商標(biāo)、廠商名稱和商品包裝等，還是盜版或未經(jīng)許可使用他人的專有技術(shù)，都是侵犯他人權(quán)利的行為。所以，TRIPS協(xié)議的原有題目是“與貿(mào)易，包括假冒商品貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議”，其重點之一是強(qiáng)調(diào)打擊假冒商品，從而有效地保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)。
二、TRIPS與知識產(chǎn)權(quán)國際公約的關(guān)系
在TRIPS協(xié)議產(chǎn)生以前，國際上已經(jīng)有一大批知識產(chǎn)權(quán)的國際公約存在。TRIPS協(xié)議在貿(mào)易的角度定義或強(qiáng)調(diào)知識產(chǎn)權(quán)的同時，還明確了它與其中的四個知識產(chǎn)權(quán)國際公約的關(guān)系。依據(jù)協(xié)議，世界貿(mào)易組織成員必須遵守《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》的實體性條款，但不包括協(xié)議明確排除在外的條款，也不包括兩個公約的程序性條款。這實際上意味著，TRIPS協(xié)議關(guān)于工業(yè)產(chǎn)權(quán)（專利、商標(biāo)和反不正當(dāng)競爭等）和版權(quán)的保護(hù)要求，不僅僅局限于協(xié)議本身，還包含了巴黎公約和伯爾尼公約的實體性條款?？梢哉f，關(guān)于工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)是TRIPS協(xié)議加巴黎公約，關(guān)于版權(quán)保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)是TRIPS協(xié)議加伯爾尼公約。而且，TRIPS協(xié)議關(guān)于工業(yè)產(chǎn)權(quán)和版權(quán)的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)高于巴黎公約或伯爾尼公約的標(biāo)準(zhǔn)。
TRIPS協(xié)議還提到了《保護(hù)表演者、錄音制品制作者與廣播組織公約》（羅馬公約，又稱鄰接權(quán)公約）、《集成電路知識產(chǎn)權(quán)條約。在處理與這兩個公約的關(guān)系上，TRIPS協(xié)議采取了另一種方式，即在相關(guān)條文中列舉了或強(qiáng)調(diào)了兩個公約中某些內(nèi)容，并做出了適當(dāng)?shù)男抻?。這樣，就世界貿(mào)易組織的成員來說，在關(guān)于鄰接權(quán)和集成電路布圖設(shè)計的保護(hù)上，可以只考慮TRIPS協(xié)議的要求，而不必考慮羅馬公約和集成電路知識產(chǎn)權(quán)條約。由此看來，TRIPS協(xié)議提供的關(guān)于鄰接權(quán)和集成電路布圖設(shè)計的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，低于羅馬公約和集成電路知識產(chǎn)權(quán)條約。
三、爭端解決程序
TRIPS協(xié)議明確規(guī)定，當(dāng)成員之間就本協(xié)議的執(zhí)行發(fā)生爭端時，應(yīng)當(dāng)按照世界貿(mào)易組織《關(guān)于爭端解決規(guī)則與程序的諒解》進(jìn)行協(xié)商和解決。在世界貿(mào)易組織的一攬子協(xié)議中，《關(guān)于爭端解決規(guī)則和程序的諒解》是一個非常重要的協(xié)議，為成員解決各種貿(mào)易爭端，包括知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)上的爭端提供了一整套程序，如爭端的發(fā)起、磋商、爭端解決小組的裁定、上訴和執(zhí)行有關(guān)裁定的監(jiān)督等。根據(jù)規(guī)定，如果敗訴方不執(zhí)行或沒有完全執(zhí)行爭端解決機(jī)構(gòu)的裁定，爭端解決機(jī)構(gòu)可以授權(quán)勝訴方采取不同程度的貿(mào)易制裁措施，直到敗訴方完全執(zhí)行世界貿(mào)易組織的有關(guān)協(xié)議。這樣，與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議，在國際上第一次把知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)與國際貿(mào)易掛鉤，使得知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)帶有了某種貿(mào)易上的強(qiáng)制性。在這方面，我們可以把TRIPS協(xié)議看作是實體性規(guī)定，把爭端解決程序看作是程序性規(guī)定。
四、TRIPS協(xié)議與中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)
世界貿(mào)易組織于1995年1月1日成立，對于世界貿(mào)易組織不同類別的成員來說，TRIPS協(xié)議生效的日期不一樣。根據(jù)TRIPS協(xié)議的過渡規(guī)定，在世界貿(mào)易組織成立后，美國、日本、加拿大和歐盟等發(fā)達(dá)國家有一年的過渡期，于1996年1月1日生效。對于發(fā)展中國家和由計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)過渡的國家，有一個目前一日期起的四年過渡期，也就是說從世界貿(mào)易組織成立之日起有五年的過渡，于2000年1月1日生效。對于最不發(fā)達(dá)國家，享有自1996年1月1日起的10年過渡期，于2006年1月1日生效。這樣，從世界貿(mào)易組織成立之日起，實際上享有11年的過渡期。
中國無論是作為發(fā)展中國家還是作為由計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)過渡的國家，都可以享有五年的過渡期。早在1997年，中國政府為了促進(jìn)加入世貿(mào)談判的進(jìn)展，就已經(jīng)宣布放棄過渡期的優(yōu)惠?，F(xiàn)在，2000年1月1日已經(jīng)過去，五年的過渡期已經(jīng)毫無意義。這實際意味著，中國在加入世界貿(mào)易組織伊始，就必須完全執(zhí)行TRIPS協(xié)議。中國全面執(zhí)行TRIPS協(xié)議，主要是在兩個方面，一是在知識產(chǎn)權(quán)的立法方面，－是在知識產(chǎn)權(quán)的實施方面。這既包括有關(guān)的法律規(guī)定要符合協(xié)議的基本原則和最低要求，也包括在實踐中有效地保護(hù)和實施知識產(chǎn)權(quán)，包括在有關(guān)的進(jìn)出口貿(mào)易中有效地保護(hù)和實施知識產(chǎn)權(quán)。
在知識產(chǎn)權(quán)的立法方面，中國已經(jīng)修訂了專利法、商標(biāo)法和著作權(quán)法。其中，新修訂的專利法已于2001年7月日起實施，新修訂的著作權(quán)法已經(jīng)于頒布之日起實施，新修訂的商標(biāo)法也將于2001年12月1日起實施。此外，國務(wù)院還于1997年3月頒布了植物新品種保護(hù)條例，于2001年10月月1日起實施。這樣，在知識產(chǎn)權(quán)的立法方面，中國已經(jīng)基本符合TRIPS協(xié)議的要求。
關(guān)鍵詞：EDA技術(shù) 電子工程 作用
EDA是電子設(shè)計自動化(Electronic Design Automation)的縮寫,是從CAD(計算機(jī)輔助設(shè)計)、CAM(計算機(jī)輔助制造)、CAT(計算機(jī)輔助測試)和CAE(計算機(jī)輔助工程)的概念發(fā)展而來的。EDA技術(shù)是以計算機(jī)為工具,集數(shù)據(jù)庫、圖形學(xué)、圖論與拓?fù)溥壿?、計算?shù)學(xué)、優(yōu)化理論等多學(xué)科最新理論于一體,是計算機(jī)信息技術(shù)、微電子技術(shù)、電路理論、信息分析與信號處理的結(jié)晶。
一、EDA技術(shù)的特點
1.現(xiàn)代化EDA技術(shù)大多采用“自頂向下(Top-Down)”的設(shè)計程序,從而確保設(shè)計方案整體的合理和優(yōu)化,避免“自底向上(Bottom-up)”設(shè)計過程使局部優(yōu)化,整體結(jié)構(gòu)較差的缺陷。
2.HDL給設(shè)計帶來很多優(yōu)點:①語言公開可利用；②語言描述范圍寬廣；③使設(shè)計與工藝無關(guān)；④可以系統(tǒng)編程和現(xiàn)場編程,使設(shè)計便于交流、保存、修改和重復(fù)使用,能夠?qū)崿F(xiàn)在線升級。
3.自動化程度高,設(shè)計過程中隨時可以進(jìn)行各級的仿真、糾錯和調(diào)試,使設(shè)計者能早期發(fā)現(xiàn)結(jié)構(gòu)設(shè)計上的錯誤,避免設(shè)計工作的浪費,同時設(shè)計人員可以拋開一些具體細(xì)節(jié)問題,從而把主要精力集中在系統(tǒng)的開發(fā)上,保證設(shè)計的高效率、低成本,且產(chǎn)品開發(fā)周期短、循環(huán)快。
4.可以并行操作,現(xiàn)代EDA技術(shù)建立了并行工程框架結(jié)構(gòu)的工作環(huán)境。從而保證和支持多人同時并行地進(jìn)行電子系統(tǒng)的設(shè)計和開發(fā)。
二、EDA技術(shù)的發(fā)展過程
EDA技術(shù)的發(fā)展過程反映了近代電子產(chǎn)品設(shè)計技術(shù)的一段歷史進(jìn)程,大致分為3個時期。
1.初級階段:早期階段即是CAD階段,大致在20世紀(jì)70年代,當(dāng)時中小規(guī)模集成電路已經(jīng)出現(xiàn),傳統(tǒng)的手工制圖設(shè)計印刷電路板和集成電路的方法效率低、花費大、制造周期長。人們開始借助于計算機(jī)完成印制電路板一PCB設(shè)計,將產(chǎn)品設(shè)計過程中高重復(fù)性的繁雜勞動如布圖布線工作用二維平面圖形編輯與分析的CAD工具代替,主要功能是交互圖形編輯,設(shè)計規(guī)則檢查,解決晶體管級版圖設(shè)計、PCB布局布線、門級電路模擬和測試。
2.發(fā)展階段:20世紀(jì)80年代是EDA技術(shù)的發(fā)展和完善階段,即進(jìn)入到CAE階段。由于集成電路規(guī)模的逐步擴(kuò)大和電子系統(tǒng)的日趨復(fù)雜,人們進(jìn)一步開發(fā)設(shè)計軟件,將各個CAD工具集成為系統(tǒng),從而加強(qiáng)了電路功能設(shè)計和結(jié)構(gòu)設(shè)計,該時期的EDA技術(shù)已經(jīng)延伸到半導(dǎo)體芯片的設(shè)計,生產(chǎn)出可編程半導(dǎo)體芯片。
3.成熟階段:20世紀(jì)90年代以后微電子技術(shù)突飛猛進(jìn),一個芯片上可以集成幾百萬、幾千萬乃至上億個晶體管,這給EDA技術(shù)提出了更高的要求,也促進(jìn)了EDA技術(shù)的大發(fā)展。各公司相繼開發(fā)出了大規(guī)模的EDA軟件系統(tǒng),這時出現(xiàn)了以高級語言描述、系統(tǒng)級仿真和綜合技術(shù)為特征的EDA技術(shù)。
三、EDA技術(shù)的作用
EDA技術(shù)在電子工程設(shè)計中發(fā)揮著不可替代的作用,主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
1.驗證電路設(shè)計方案的正確性
設(shè)計方案確定之后,首先采用系統(tǒng)仿真或結(jié)構(gòu)模擬的方法驗證設(shè)計方案的可行性,這只要確定系統(tǒng)各個環(huán)節(jié)的傳遞函數(shù)(數(shù)學(xué)模型)便可實現(xiàn)。這種系統(tǒng)仿真技術(shù)可推廣應(yīng)用于非電專業(yè)的系統(tǒng)設(shè)計,或某種新理論、新構(gòu)思的設(shè)計方案。仿真之后對構(gòu)成系統(tǒng)的各電路結(jié)構(gòu)進(jìn)行模擬分析,以判斷電路結(jié)構(gòu)設(shè)計的正確性及性能指標(biāo)的可實現(xiàn)性。這種量化分析方法對于提高工程設(shè)計水平和產(chǎn)品質(zhì)量,具有重要的指導(dǎo)意義。
2.電路特性的優(yōu)化設(shè)計
元器件的容差和工作環(huán)境溫度將對電路的穩(wěn)定性產(chǎn)生影響。傳統(tǒng)的設(shè)計方法很難對這種影響進(jìn)行全面的分析,也就很難實現(xiàn)整體的優(yōu)化設(shè)計。EDA技術(shù)中的溫度分析和統(tǒng)計分析功能可以分析各種溫度條件下的電路特性,便于確定最佳元件參數(shù)、最佳電路結(jié)構(gòu)以及適當(dāng)?shù)南到y(tǒng)穩(wěn)定裕度,真正做到優(yōu)化設(shè)計。
3.實現(xiàn)電路特性的模擬測試
電子電路設(shè)計過程中,大量的工作是數(shù)據(jù)測試和特性分析。但是受測試手段和儀器精度所限,測試問題很多。采用EDA技術(shù)后,可以方便地實現(xiàn)全功能測試。
四、EDA技術(shù)的軟件
1.EWB(Electronics Workbench)軟件。EWB是基于PC平臺的電子設(shè)計軟件,由加拿大Interactive Image Technologies Ltd.公司研制開發(fā),該軟件具有以下特點:①集成化工具:一體化設(shè)計環(huán)境可將原理圖編輯、SPICE仿真和波形分析、仿真電路的在線修改、選用虛擬儀器、借助14種分析工具輸出結(jié)果等操作在一個集成系統(tǒng)中完成。②仿真器:交互式32位SPICE強(qiáng)化支持自然方式的模擬、數(shù)字和數(shù)/模混合元件。自動插入信號轉(zhuǎn)換界面,支持多級層次化元件的嵌套,對電路的大小和復(fù)雜沒有限制。只有提供原理圖網(wǎng)絡(luò)表和輸入信號,打開仿真開關(guān)就會在一定的時間內(nèi)將仿真結(jié)果輸出。③原理圖輸入:鼠標(biāo)點擊一拖動界面,點一點自動連線。分層的工作環(huán)境,手工調(diào)整元器件時自動重排線路,自動分配元器件的參考編號,對元器件尺寸大小沒有限制。④分析:虛擬測試設(shè)備能提供快捷、簡單的分析。主要包括直流工作點、瞬態(tài)、交流頻率掃描、付立葉、噪聲、失真度、參數(shù)掃描、零極點、傳遞函數(shù)、直流靈敏度、最差情況、蒙特卡洛法等14種分析工具,可以在線顯示圖形并具有很大的靈活性。⑤設(shè)計文件夾:同時儲存所有的設(shè)計電路信息,包括電路結(jié)構(gòu)、SHCE參數(shù)、所有使用模型的設(shè)置和拷貝。全部存放在一個設(shè)計文件中,便于設(shè)計數(shù)據(jù)共享以及丟失或損壞的數(shù)據(jù)恢復(fù)。⑥接口:標(biāo)準(zhǔn)的SPICE網(wǎng)表,既可以輸入其他CAD生成的SHCE網(wǎng)絡(luò)連接表并行成原理圖供EWB使用,也可以將原理圖輸出到其他PCS工具中直接制作線路板。
2.PROTEL軟件。廣泛應(yīng)用的Protel99主要分為兩大部分:用于電路原理圖的設(shè)計原理圖設(shè)計系統(tǒng)(Advanced Schematic)和用于印刷電路板設(shè)計的印刷電路板設(shè)計系統(tǒng)(Advanced PCB)。
關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(三)
公司法司法解釋三出臺的背景
2005年公司法進(jìn)行丫修訂，但近年司法實踐中，有關(guān)公司資本的形成與維持、股權(quán)投資者之間利益的平衡、公司債權(quán)人利益的保護(hù)、公司設(shè)立過程中債務(wù)的承擔(dān)等方面涉及的問題較多，對各方主體利益影響也較大。但公司法對上述問題的規(guī)定卻相對簡略，導(dǎo)致法律適用上的分歧較多，處理上的難度較大，最高人民法院針對上述問題，在2011年1月27日了《關(guān)于適用若干問題的規(guī)定(三)》(法釋[1011]3號，以下簡稱“公司法司法解釋三”)，對《公司法》的一些相關(guān)法律問題進(jìn)行了配套完善，對在法律適用和司法審判過程中的一些爭議問題也進(jìn)行了有效的規(guī)范和界定。
公司設(shè)立階段發(fā)起人訂立的合同的責(zé)任承擔(dān)
發(fā)起人是設(shè)立中公司的機(jī)關(guān)，承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。公司法司法解釋三對于發(fā)起人在“基于公司的利益”與“基于個人的利益”作了詳細(xì)和合理的區(qū)分，總體上按照外觀主義標(biāo)準(zhǔn)來確定公司設(shè)立階段發(fā)起人對外訂立的合同的責(zé)任的承擔(dān)?；诠镜睦婊驁?zhí)行設(shè)立公司事務(wù)的需要而產(chǎn)生的行為結(jié)果(包括簽訂合同產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、基于侵權(quán)產(chǎn)生的賠償責(zé)任等不同情況)，由新設(shè)立的公司(或未能設(shè)立公司時的全體發(fā)起人)承擔(dān)，而以設(shè)立公司的名義實際上為個人利益而產(chǎn)生的行為結(jié)果，應(yīng)由個人承擔(dān)責(zé)任，但同時“相對人為善意的除外”。具體可見以下內(nèi)容：
第二條發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
第三條 發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，但相對人為善意的除外。
第四條 公司因故未成立，債權(quán)人請求全體或者部分發(fā)起人對設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
部分發(fā)起人依照前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，請求其他發(fā)起人分擔(dān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任。沒有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。
因部分發(fā)起人的過錯導(dǎo)致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯情況，確定過錯一方的責(zé)任范圍。
第五條發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司成立后受害人請求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司未成立，受害人請求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
公司或者無過錯的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償。
對公司出資問題進(jìn)行了規(guī)范和界定
公司法司法解釋三特別對非貨幣財產(chǎn)出資的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)及程序進(jìn)行了界定，重點強(qiáng)調(diào)了非貨幣財產(chǎn)出資時要符合的要求以及履行的程序：要有合法處分權(quán)(限期內(nèi)要解除設(shè)定的權(quán)利負(fù)擔(dān)等)，要經(jīng)依法評估，要辦理房地產(chǎn)以及知識產(chǎn)權(quán)過戶等法定手續(xù)，要實際交付使用。
第八條出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)入主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān)；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。
第九條出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評估機(jī)構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。
第十條出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)，在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)，出資入主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。
出資人以前款規(guī)定的財產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。
第十一條出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)：(一)出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓，(二)出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)，(三)出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；(四)出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價值評估。
股權(quán)出資不符合前款第(一)、(二)、(三)項的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認(rèn)定出資人末履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令該出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補(bǔ)正措施，以符合上述條件；逾期未補(bǔ)正的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其未依法全面履行出資義務(wù)。
股權(quán)出資不符合本條第一款第(四)項的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定第九條的規(guī)定處理。
明確列舉了抽逃出資的幾種狀況
第十二條公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：(一)將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出，(二)通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；(三)制作假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配。(四)利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；(五)其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。
公司法司法解釋三屬于法律概念的擴(kuò)張性解釋，它從學(xué)理的角度擴(kuò)大了對抽逃出資行為的界定和打擊面。需要注意的是，抽逃出資同時是一種刑事違法行為，這個解的出臺，實際上亦將擴(kuò)大刑事經(jīng)濟(jì)犯罪的打擊范圍。
明確促使股東履行出資義務(wù)的幾種方式
公司法司法解釋三明確了：有限責(zé)任公司股東如果未按章程規(guī)定繳納出資的，發(fā)起人股東與該股東承擔(dān)連帶責(zé)任，增資過程中股東未盡出資義務(wù)的，違反勤勉義務(wù)的董事、高管人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，抽逃出資時協(xié)助股東抽逃的其他股東、董事、高管人員或者實際控制人應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。在第三人代墊資金協(xié)助出資人設(shè)立公司、雙方約定驗資成立后出資人抽回資金償還該第三人的情形下，在出資人不能補(bǔ)足出資時，該第三人應(yīng)與出資人承擔(dān)連帶責(zé)任，未盡出資義務(wù)的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，知道該未盡出資義務(wù)事由仍受讓股權(quán)的受
讓人應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶責(zé)任。
同時，公司法司法解釋三明確了井拓寬了請求股東履行出資義務(wù)的主體范圍。第一，明確了公司可以提出請求；第二，規(guī)定了其他股東可以行使訴權(quán)，可以要求該股東或其他發(fā)起人全面履行出資義務(wù)，或者要求抽逃出資的股東或協(xié)助人員返還出資，第三，很多情形下也規(guī)定了債權(quán)入可以提出請求，要求未盡出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)責(zé)任，也可以要求公司發(fā)起人與該股東一起承擔(dān)連帶責(zé)任。債權(quán)人還可以要求抽逃出資的股東承擔(dān)同樣的責(zé)任。
公司法司法解釋三還明確了股東未盡出資義務(wù)時的責(zé)任包括利息責(zé)任。即股東未盡出資義務(wù)或抽逃出資時，該筆出資所產(chǎn)生的利息損失也屬于股東等責(zé)任人的賠償范圍。
規(guī)范了實際出資人和名義股東
在實務(wù)中，由于各種原因公司相關(guān)文件中記名的人(名義股東)與真正投資人(實際出資人)相分離的情形并不鮮見，雙方有時就股權(quán)投資收益的歸屬發(fā)生爭議，對此，公司法司法解釋三明確，只要沒有其他違法事實的存在，合同是有效的，實際股東享有投資權(quán)益，名義股東不得無權(quán)處分股權(quán)；但在行使股東的身份利益上，實際股東能否直接變更為名義股東，還需履行公司法上的表決程序；在轉(zhuǎn)讓股權(quán)過程中，由于高管、受讓股東等過失，導(dǎo)致原股東處分股權(quán)造成受讓股東損失的，按照過錯原則，高管以及受讓股東都要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，當(dāng)然，無權(quán)處分的股東肯定要最終承擔(dān)責(zé)任。具體如下：
第二十五條有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。
前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載，公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。
實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。
第二十六條名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。
名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
第二十七條 公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請求其對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。
名義股東根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。
國務(wù)院
關(guān)于印發(fā)進(jìn)一步鼓勵軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)發(fā)展
若干政策的通知
《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)鼓勵軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)發(fā)展若干政策的通知》(國發(fā)[2000]18號，以下簡稱國發(fā)18號文件)印發(fā)以來，我國軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)快速發(fā)展，產(chǎn)業(yè)規(guī)模迅速擴(kuò)大，技術(shù)水平顯著提升，有力推動了國家信息化建設(shè)。但與國際先進(jìn)水平相比，我國軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)還存在發(fā)展基礎(chǔ)較為薄弱，企業(yè)科技創(chuàng)新和自我發(fā)展能力不強(qiáng)，應(yīng)用開發(fā)水平急待提高，產(chǎn)業(yè)鏈有待完善等問題。為進(jìn)一步優(yōu)化軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)發(fā)展環(huán)境，提高產(chǎn)業(yè)發(fā)展質(zhì)量和水平，培育一批有實力和影響力的行業(yè)領(lǐng)先企業(yè)，制定以下政策。
一、財稅政策
(一)繼續(xù)實施軟件增值稅優(yōu)惠政策。
(二)進(jìn)一步落實和完善相關(guān)營業(yè)稅優(yōu)惠政策，對符合條件的軟件企業(yè)和集成電路設(shè)計企業(yè)從事軟件開發(fā)與測試，信息系統(tǒng)集成、咨詢和運營維護(hù)，集成電路設(shè)計等業(yè)務(wù)，免征營業(yè)稅，并簡化相關(guān)程序，具體辦法由財政部、稅務(wù)總局會同有關(guān)部門制定。
(三)對集成電路線寬小于0.8微米(含)的集成電路生產(chǎn)企業(yè)，經(jīng)認(rèn)定后，自獲利年度起，第一年至第二年免征企業(yè)所得稅，第三年至第五年按照25％的法定稅率減半征收企業(yè)所得稅(以下簡稱企業(yè)所得稅“兩免三減半”優(yōu)惠政策)。
(四)對集成電路線寬小于0.25微米或投資額超過80億元的集成電路生產(chǎn)企業(yè)，經(jīng)認(rèn)定后，減按15％的稅率征收企業(yè)所得稅，其中經(jīng)營期在15年以上的，自獲利年度起，第一年至第五年免征企業(yè)所得稅，第六年至第十年按照25％的法定稅率減半征收企業(yè)所得稅(以下簡稱企業(yè)所得稅“五免五減半”優(yōu)惠政策)。
(五)對國家批準(zhǔn)的集成電路重大項目，因集中采購產(chǎn)生短期內(nèi)難以抵扣的增值稅進(jìn)項稅額占用資金問題，采取專項措施予以妥善解決。具體辦法由財政部會同有關(guān)部門制定。
(六)對我國境內(nèi)新辦集成電路沒計企業(yè)和符合條件的軟件企業(yè)，經(jīng)認(rèn)定后，自獲利年度起，享受企業(yè)所得稅“兩免三減半”優(yōu)惠政策。經(jīng)認(rèn)定的集成電路設(shè)計企業(yè)和符合條件的軟件企業(yè)的進(jìn)口料件，符合現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定的，可享受保稅政策。
(七)國家規(guī)劃布局內(nèi)的集成電路設(shè)計企業(yè)符合相關(guān)條件的，可比照國發(fā)18號文件享受國家規(guī)劃布局內(nèi)重點軟件企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策。具體辦法由發(fā)展改革委會同有關(guān)部門制定。
(八)為完善集成電路產(chǎn)業(yè)鏈，對符合條件的集成電路封裝、測試、關(guān)鍵專用材料企業(yè)以及集成電路專用沒備相關(guān)企業(yè)給予企業(yè)所得稅優(yōu)惠。具體辦法由則政部、稅務(wù)總局會同有關(guān)部門制定。
(九)國家對集成電路企業(yè)實施的所得稅優(yōu)惠政策，根據(jù)產(chǎn)業(yè)技術(shù)進(jìn)步情況實行動態(tài)調(diào)整。符合條件的軟件企業(yè)和集成電路企業(yè)享受企業(yè)所得稅“兩免三減半”、“五免五減半”優(yōu)惠政策，在2017年12月31日前自獲利年度起計算優(yōu)惠期，并享受至期滿為止。符合條件的軟件企業(yè)和集成電路企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策與企業(yè)所得稅其他優(yōu)惠政策存在交叉的，由企業(yè)選擇一項最優(yōu)惠政策執(zhí)行，不疊加享受。
二、投融資政策
(十)國家大力支持重要的軟件和集成電路項目建設(shè)。對符合條件的集成電路企業(yè)技術(shù)進(jìn)步和技術(shù)改造項目，中央預(yù)算內(nèi)投資給予適當(dāng)支持，鼓勵軟件企業(yè)加強(qiáng)技術(shù)開發(fā)綜合能力建設(shè)。
(十一)國家鼓勵、支持軟件企業(yè)和集成電路企業(yè)加強(qiáng)產(chǎn)業(yè)資源整合。對軟件企業(yè)和集成電路企業(yè)為實現(xiàn)資源整合和做大做強(qiáng)進(jìn)行的跨地區(qū)重組并購，國務(wù)院有關(guān)部門和地方各級人民政府要積極支持引導(dǎo)，防止設(shè)置各種形式的障礙。
(十二)通過現(xiàn)有的創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金等資金和政策渠道，引導(dǎo)社會資本設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資基金，支持中小軟件企業(yè)和集成電路企業(yè)創(chuàng)業(yè)。有條件的地方政府可按照國家有關(guān)規(guī)定設(shè)立主要支持軟件企業(yè)和集成電路企業(yè)發(fā)展的股權(quán)投資基金或創(chuàng)業(yè)投資基金，引導(dǎo)社會資金投資軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)。積極支持符合條件的軟件企業(yè)和集成電路企業(yè)采取發(fā)行股票、債券等多種方式籌集
資金，拓寬直接融資渠道。
(十三)支持和引導(dǎo)地方政府建立貸款風(fēng)險補(bǔ)償機(jī)制，健全知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押登記制度，積極推動軟件企業(yè)和集成電路企業(yè)利用知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)進(jìn)行質(zhì)押貸款。充分發(fā)揮融資性擔(dān)保機(jī)構(gòu)和融資擔(dān)保補(bǔ)助資金的作用，積極為中小軟件企業(yè)和集成電路企業(yè)提供各種形式的貸款擔(dān)保服務(wù)。
(十四)政策性金融機(jī)構(gòu)在批準(zhǔn)的業(yè)務(wù)范勾，可對符合國家重大科技項目范圍、條件的軟件和集成電路項目給予重點支持，
(十五)商業(yè)性金融機(jī)構(gòu)應(yīng)進(jìn)一步改善金融服務(wù)，積極創(chuàng)新適合軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)發(fā)展的信貸品種，為符合條件的軟件企業(yè)和集成電路企業(yè)提供融資支持。
三、研究開發(fā)政策
(十六)充分利用多種資金渠道，進(jìn)一步加大對科技創(chuàng)新的支持力度。發(fā)揮國家科技重大專項的引導(dǎo)作用，大力支持軟件和集成電路重大關(guān)鍵技術(shù)的研發(fā)，努力實現(xiàn)關(guān)鍵技術(shù)的整體突破，加快具有自主知識產(chǎn)權(quán)技術(shù)的產(chǎn)業(yè)化和推廣應(yīng)用。緊緊圍繞培育戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)的目標(biāo)，重點支持基礎(chǔ)軟件、面向新一代信息網(wǎng)絡(luò)的高端軟件、工業(yè)軟件、數(shù)字內(nèi)容相關(guān)軟件、高端芯片、集成電路裝備和工藝技術(shù)、集成電路關(guān)鍵材料、關(guān)鍵應(yīng)用系統(tǒng)的研發(fā)以及重要技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的制訂?？萍疾俊l(fā)展改革委、財政部、工業(yè)和信息化部等部門要做好有關(guān)專項的組織實施工作。
(十七)在基礎(chǔ)軟件、高性能計算和通用計算平臺、集成電路工藝研發(fā)、關(guān)鍵材料、關(guān)鍵應(yīng)用軟件和芯片設(shè)計等領(lǐng)域，推動國家重點實驗室、國家工程實驗室、國家工程中心和企業(yè)技術(shù)中心建設(shè)，有關(guān)部門要優(yōu)先安排研發(fā)項目。鼓勵軟件企業(yè)和集成電路企業(yè)建立產(chǎn)學(xué)研用結(jié)合的產(chǎn)業(yè)技術(shù)創(chuàng)新戰(zhàn)略聯(lián)盟，促進(jìn)產(chǎn)業(yè)鏈協(xié)同發(fā)展。
(十八)鼓勵軟件企業(yè)大力開發(fā)軟件測試和評價技術(shù)，完善相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，提升軟件研發(fā)能力。提高軟件質(zhì)量，加強(qiáng)品牌建設(shè)，增強(qiáng)產(chǎn)品競爭力。
四、進(jìn)出口政策
(十九)對軟件企業(yè)和集成電路設(shè)計企業(yè)需要臨時進(jìn)口的自用設(shè)備(包括開發(fā)測試設(shè)備、軟硬件環(huán)境、樣機(jī)及部件、元器件等)，經(jīng)地市級商務(wù)主管部門確認(rèn)，可以向海關(guān)申請按暫時進(jìn)境貨物監(jiān)管，其進(jìn)口稅收按照現(xiàn)行法規(guī)執(zhí)行。對符合條件的軟件企業(yè)和集成電路企業(yè)，質(zhì)檢部門可提供提前預(yù)約報檢服務(wù)，海關(guān)根據(jù)企業(yè)要求提供提前預(yù)約通關(guān)服務(wù)。
(二十)對軟件企業(yè)與國外資信等級較高的企業(yè)簽訂的軟件出口合同，政策性金融機(jī)構(gòu)可按照獨立審貸和風(fēng)險可控的原則，在批準(zhǔn)的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)提供融資和保險支持。
(二十一)支持企業(yè)“走出去”建立境外營銷網(wǎng)絡(luò)和研發(fā)中心，推動集成電路、軟件和信息服務(wù)出口。大力發(fā)展國際服務(wù)外包業(yè)務(wù)，商務(wù)部要會同有關(guān)部門與重點國家和地區(qū)建立長效合作機(jī)制，采取綜合措施為企業(yè)拓展新興市場創(chuàng)造條件。
五、人才政策
(二十二)加快完善期權(quán)、技術(shù)人股、股權(quán)、分紅權(quán)等多種形式的激勵機(jī)制，充分發(fā)揮研發(fā)人員和管理人員的積極性和創(chuàng)造性。各級人民政府可對有突出貢獻(xiàn)的軟件和集成電路高級人才給予重獎。對國家有關(guān)部門批準(zhǔn)建立的產(chǎn)業(yè)基地(園區(qū))、高校軟件學(xué)院和微電子學(xué)院引進(jìn)的軟件、集成電路人才，優(yōu)先安排本人及其配偶、末成年子女在所在地落戶。加強(qiáng)人才市場管理，積極為軟件企業(yè)和集成電路企業(yè)招聘人才提供服務(wù)。
(二十三)高校要進(jìn)一步深化改革，加強(qiáng)軟件工程和微電子專業(yè)建設(shè)，緊密結(jié)合產(chǎn)業(yè)發(fā)展需求及時調(diào)整課程設(shè)置、教學(xué)計劃和教學(xué)方式，努力培養(yǎng)國際化、復(fù)合型、實用性人才。加強(qiáng)軟件工程和微電子專業(yè)師資隊伍、教學(xué)實驗室和實習(xí)實訓(xùn)基地建設(shè)。教育部要會同有關(guān)部門加強(qiáng)督促和指導(dǎo)。
(二十四)鼓勵有條件的高校采取與集成電路企業(yè)聯(lián)合辦學(xué)等方式建立微電子學(xué)院，經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的示范性微電子學(xué)院可以享受示法規(guī)選登范性軟件學(xué)院相關(guān)政策。支持建立校企結(jié)合的人才綜合培訓(xùn)和實踐基地，支持示范性軟件學(xué)院和微電子學(xué)院與國際知名大學(xué)、跨國公司合作，引進(jìn)國外師資和優(yōu)質(zhì)資源聯(lián)合培養(yǎng)軟件和集成電路人才。
(二十五)按照引進(jìn)海外高層次人才的有關(guān)要求，加快軟件與集成電路海外高層次人才的引進(jìn)，落實好相關(guān)政策。制定落實軟件與集成電路人才引進(jìn)和出國培訓(xùn)年度計劃，辦好國家軟件和集成電路人才國際培訓(xùn)基地，積極開辟國外培訓(xùn)渠道。
六、知識產(chǎn)權(quán)政策
(二十六)鼓勵軟件企業(yè)進(jìn)行著作權(quán)登記，支持軟件和集成電路企業(yè)依法到國外申請知識產(chǎn)權(quán)，對符合有關(guān)規(guī)定的，可申請財政資金支持。加大政策扶持力度，大力發(fā)展知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)業(yè)。
(二十七)嚴(yán)格落實軟件和集成電路知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，依法打擊各類侵權(quán)行為。加大對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下軟件著作權(quán)、集成電路布圖設(shè)計專有權(quán)的保護(hù)力度，積極開發(fā)和應(yīng)用正版軟件網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)技術(shù)，有效保護(hù)軟件和集成電路知識產(chǎn)權(quán)。
(二十八)進(jìn)一步推進(jìn)軟件正版化工作，探索建立長效機(jī)制。凡在我國境內(nèi)銷售的計算機(jī)(大型計算機(jī)、服務(wù)器、微型計算機(jī)和筆記本電腦)所預(yù)裝軟件必須為正版軟件，禁止預(yù)裝非正版軟件的計算機(jī)上市銷售，全面落實政府機(jī)關(guān)使用正版軟件的政策措施，將軟件購置經(jīng)費納入財政預(yù)算，對通用軟件實行政府集中采購，加強(qiáng)對軟件資產(chǎn)的管理。大力引導(dǎo)企業(yè)和社會公眾使用正版軟件。
七、市場政策
(二十九)積極引導(dǎo)企業(yè)將信息技術(shù)研發(fā)應(yīng)用業(yè)務(wù)外包給專業(yè)企業(yè)。鼓勵政府部門通過購買服務(wù)的方式將電子政務(wù)建設(shè)和數(shù)據(jù)處理工作中的一般性業(yè)務(wù)發(fā)包給專業(yè)軟件和信息服務(wù)企業(yè)，有關(guān)部門要抓緊建立和完善相應(yīng)的安全審查和保密管理規(guī)定。
鼓勵大中型企業(yè)將其信息技術(shù)研發(fā)應(yīng)用業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)剝離，成立專業(yè)軟件和信息服務(wù)企業(yè)，為全行業(yè)和全社會提供服務(wù)。
(三十)進(jìn)一步規(guī)范軟件和集成電路市場秩序，加強(qiáng)反壟斷工作，依法打擊各種濫用知識產(chǎn)權(quán)排除、限制競爭以及濫用市場支配地位進(jìn)行不正當(dāng)競爭的行為，充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用，創(chuàng)造良好的產(chǎn)業(yè)發(fā)展環(huán)境。加快制訂相關(guān)技術(shù)和服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，促進(jìn)軟件市場公平競爭，維護(hù)消費者合法權(quán)益。
(三十一)完善網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下消費者隱私及企業(yè)秘密保護(hù)制度，促進(jìn)軟件和信息服務(wù)網(wǎng)絡(luò)化發(fā)展。逐步在各級政府機(jī)關(guān)和事業(yè)單位推廣符合安全要求的軟件產(chǎn)品。
八、政策落實
(三十二)凡在我國境內(nèi)設(shè)立的符合條件的軟件企業(yè)和集成電路企業(yè)，不分所有制性質(zhì)。均可受本政策。
(三十三)繼續(xù)實施國發(fā)18號文件明確的政策，相關(guān)政策與本政策不一致的。以本政策為準(zhǔn)。本政策由發(fā)展改革委會同財政部、稅務(wù)總局、工業(yè)和信息化部、商務(wù)部、海關(guān)總署等部門負(fù)責(zé)解釋。
關(guān)鍵詞：TRIPS協(xié)議 中國知識產(chǎn)權(quán) 侵權(quán)法 歸責(zé)原則
TRIPS協(xié)議，即《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》，是WTO的重要法律文件之一。它旨在減少國際貿(mào)易扭曲與障礙，給予知識產(chǎn)權(quán)有效和適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)，同時確保實施知識產(chǎn)權(quán)的措施和程序不會成為貿(mào)易障礙，并通過多邊程序解決與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)爭端。我國在加入WTO法律文件中承諾，“中國將在完全遵守WTO協(xié)定的基礎(chǔ)上，通過修改其現(xiàn)行的國內(nèi)法和制定新的法律，以有效的和統(tǒng)一的方式實施WTO協(xié)定”。為此，我國對國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)立法進(jìn)行了大幅度的修改和完善，先后分別修改了《專利法》、《商標(biāo)法》和《著作權(quán)法》，修改了《機(jī)軟件保護(hù)條例》，頒布了《專利法實施細(xì)則》、《商標(biāo)法實施條例》、《著作權(quán)法實施條例》以及《集成電路布圖設(shè)計保護(hù)條例》。
知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為是侵權(quán)法律領(lǐng)域中最具特征的沖突形式，因而成為國內(nèi)法、乃至國際法規(guī)范所著重控制和規(guī)范的對象。隨著知識產(chǎn)權(quán)與國際貿(mào)易關(guān)系的日益緊密，對知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)也成為國際合作和協(xié)調(diào)的主要問題。中國加入WTO以后，《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(TRIPs)中有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的規(guī)則，不可避免地對我國知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法律制度產(chǎn)生直接的影響。
本文擬就TRIPs對我國現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法律制度構(gòu)成影響的幾個方面進(jìn)行一些粗淺的分析，并就TRIPs與我國知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法的某些沖突與協(xié)調(diào)提出自己的見解。
第一、在侵權(quán)的歸責(zé)原則方面
在傳統(tǒng)民法上，民事侵權(quán)的歸責(zé)原則大體上有二大原則：一是主觀歸責(zé)原則，以行為人的主觀意志狀態(tài)作為確定責(zé)任歸屬的根據(jù)，即是以當(dāng)事人主觀上的過錯作為構(gòu)成責(zé)任的必要條件，“有過錯始有責(zé)任，無過錯即無責(zé)任”，通稱為“過錯責(zé)任原則”；二是客觀歸責(zé)原則，以人的意志以外的某種客觀事實作為確定責(zé)任歸屬的根據(jù)，即將特定損害結(jié)果或致害原因作為構(gòu)成責(zé)任的充分條件，只要有特定損害結(jié)果或致害原因存在，即不得免除責(zé)任。此一原則亦稱“無過錯責(zé)任原則”或“嚴(yán)格責(zé)任原則”。對于一般侵權(quán)行為，各國普遍實行的是過錯責(zé)任的歸責(zé)原則；在一些受害人難以證明被告人有過失的情況下，如動物致?lián)p和建筑物致?lián)p，則采用“過錯推定”，即原告若能證明其所受到的損害是由被告所造成的，而被告不能證明自己沒有過錯，法律上就推定被告負(fù)有過錯并應(yīng)負(fù)民事責(zé)任，它是適用過錯責(zé)任原則的一種。無過錯責(zé)任原則肇端于近現(xiàn)代的事故，并逐步延伸至事故、環(huán)境污染、核反射以及產(chǎn)品責(zé)任等。但對于侵害知識產(chǎn)權(quán)的行為，是適用過錯原則還是無過錯原則，理論上一直存在爭議，許多國家也作出了不同的規(guī)定和判例。在我國，也存在應(yīng)該適用過錯責(zé)任還是無過錯責(zé)任原則的分歧。鄭成思先生在一些國家的立法和判例后認(rèn)為，無過錯責(zé)任原則已為許多國家所確立，并極力主張放棄傳統(tǒng)的過錯責(zé)任原則，普遍適用無過錯責(zé)任原則。
TRIPs對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的規(guī)定中，并沒有關(guān)于歸責(zé)原則的概括性規(guī)定。它一方面在有的條文規(guī)定了有過錯才承擔(dān)責(zé)任，如：第45條第一款規(guī)定，“司法當(dāng)局應(yīng)有權(quán)責(zé)令侵權(quán)人向權(quán)利持有人支付足夠的損害賠償，來補(bǔ)償由侵權(quán)者侵犯其知識產(chǎn)權(quán)所造成的損失，且侵權(quán)者知道或有充足理由知道他正在從事侵權(quán)活動。”第37條對集成電路布圖設(shè)計的“善意侵權(quán)”行為規(guī)定“不知道所銷售、進(jìn)口或配送的物品中含有布圖設(shè)計因素時，不應(yīng)視為侵權(quán)行為”。在第44條第一款中，對進(jìn)口、購買或訂購侵權(quán)物品的情況也做了類似規(guī)定。另一方面，該協(xié)議第45條第二款又明確規(guī)定了無過錯承擔(dān)責(zé)任的情形，即：“司法當(dāng)局也應(yīng)有權(quán)責(zé)令侵權(quán)人向權(quán)利持有人支付全部費用，可包括合理的律師費。在適當(dāng)?shù)臅r候，即使侵權(quán)人不知道、或無合理理由知道自己正在從事侵權(quán)活動，締約方也可以授權(quán)司法當(dāng)局責(zé)令其返還所得利潤，或令其支付法定賠償額，或二者并處?！?/p>
對于TRIPs協(xié)議上述規(guī)定的理解，筆者認(rèn)為，應(yīng)該從兩個方面來考慮：一方面，從侵權(quán)法的現(xiàn)狀來看，無過錯責(zé)任原則的適用范圍仍然是極其有限的，主要是涉及高度危險和產(chǎn)品責(zé)任等行為。在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)領(lǐng)域，一般也認(rèn)為，適用過錯責(zé)任原則仍然有國內(nèi)法與國際法的依據(jù)。盡管如此，對于知識產(chǎn)權(quán)來說，其最重要的特點是“無形”，權(quán)利人往往只能在其主張權(quán)利的訴訟中，才能顯示出自己是權(quán)利人；權(quán)利人之外的使用人因不慎而侵權(quán)的可能性大大高于有形財產(chǎn)的使用人。而且，與這一特點相聯(lián)系，在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛中，原告要證明被告有過錯往往很困難，而被告要證明自己無過錯又很容易。因此，對于知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為，如果按照一般過錯責(zé)任原則來處理，顯然制裁不力，不足以激發(fā)人們創(chuàng)新或創(chuàng)作的積極性，對的發(fā)展是不利的；如全面適用無過錯原則，則打擊面過寬，容易造成權(quán)利人在市場上的壟斷，從而阻礙生產(chǎn)力的進(jìn)步。另一方面，從TRIPs的現(xiàn)有規(guī)定的結(jié)構(gòu)來看，第45條第一款規(guī)定的是以侵權(quán)人主觀上“知道”或“應(yīng)該知道”為條件，該規(guī)定放在該條款的首要地位，其指向應(yīng)該是明顯的；第二款則規(guī)定在某些“適當(dāng)?shù)臅r候”侵權(quán)人返還所得利潤或支付法定賠償費用，它不以主觀上是否知情為條件，其適用范圍是受到限制的。而且，從條款的性質(zhì)看，第一款是強(qiáng)制性條款，成員方應(yīng)在國內(nèi)法中加以確認(rèn)；第二款則是一個選擇性條款，成員方不采取這一規(guī)則，并不能認(rèn)為違反了協(xié)定。因此，認(rèn)為TRIPS協(xié)議確認(rèn)的歸責(zé)原則是無過錯原則，依據(jù)是不足的。在筆者看來，結(jié)合侵權(quán)法的發(fā)展現(xiàn)狀、知識產(chǎn)權(quán)的自身特點以及Trips的上述規(guī)定，將TRIPs的歸責(zé)原則理解為“以適用過錯（推定）責(zé)任原則為主，特定條件下適用無過錯責(zé)任原則”，是較為合理的，也具有現(xiàn)實的意義。
我國的知識產(chǎn)權(quán)立法已經(jīng)根據(jù)TRIPs協(xié)議的上述要求進(jìn)行了修改。1992年的《專利法》規(guī)定了善意使用原則，使用或銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品的，不視為侵權(quán)行為。修改后的《專利法》對此作出了限制，規(guī)定：“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。” （第62條）新《商標(biāo)法》也規(guī)定：“銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。”（第56條）可以看出，這些修改限制了免責(zé)事項范圍，在侵權(quán)的損害賠償方面，確立了根據(jù)主觀有無過錯而區(qū)別對待的原則，與TRIPs協(xié)議的要求保持了一致。
第二、在“即發(fā)侵權(quán)”引入法律方面
“即發(fā)侵權(quán)”被認(rèn)為是對傳統(tǒng)民事侵權(quán)行為理論的一種超越。“即發(fā)侵權(quán)”，稱為Imminent Infringement， 是指在侵權(quán)活動開始之前，權(quán)利人有證據(jù)證明某行為很快就會構(gòu)成對自己知識產(chǎn)權(quán)的侵犯，或該行為的正常延續(xù)必然構(gòu)成侵權(quán)行為，權(quán)利人可依法予以起訴。這類可訴行為就是“即發(fā)侵權(quán)”。“即發(fā)侵權(quán)”的理論依據(jù)在于知識產(chǎn)權(quán)的特殊性：一是，知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利是“無形的”，它不能象有形財產(chǎn)的所有人那樣，通過占有來達(dá)到保護(hù)其財產(chǎn)的目的；二是，知識產(chǎn)權(quán)的客體具有“開發(fā)難而復(fù)制易”的特點，它較其它財產(chǎn)權(quán)更容易受侵害，一旦受到侵害，其損失也往往巨大。因此，當(dāng)今許多國家的知識產(chǎn)權(quán)法均明文規(guī)定了“即發(fā)侵權(quán)”，對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的規(guī)制，不再僅局限于侵權(quán)行開始之時，而是擴(kuò)展到侵權(quán)行為開始之前，即從事后救濟(jì)轉(zhuǎn)向事前防治，以更為有效地保護(hù)權(quán)利人的利益。
TRIPS協(xié)議第50條第一款規(guī)定，對即將發(fā)生的侵權(quán)行為，權(quán)利人有權(quán)提出申請，“司法當(dāng)局有權(quán)采取迅速有效的措施”，以“（1）阻止任何侵犯知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)生。（2）制止侵權(quán)貨物流入市場，或經(jīng)海關(guān)檢查扣留制止其進(jìn)口或出口。（3）保護(hù)侵權(quán)訴訟的證據(jù)，即訴訟保全?！备鶕?jù)這一規(guī)定，WTO的成員應(yīng)授權(quán)司法當(dāng)局采取及時有效的臨時措施，一是頒發(fā)臨時禁令，以制止即將發(fā)生的侵權(quán)行為；二是采取證據(jù)保全措施，對可能滅失或者以后難以獲得的證據(jù)可以采取緊急措施加以固定和保存。這種規(guī)定顯然是引入了“即發(fā)侵權(quán)”理論的結(jié)果。
我國知識產(chǎn)權(quán)中原來對“即發(fā)侵權(quán)”并無規(guī)定。原則上講，只要侵權(quán)未真正開始，權(quán)利人即無權(quán)訴訟。1992年的《專利法》要求對侵權(quán)的認(rèn)定必須以已經(jīng)造成的實際損害為條件，強(qiáng)調(diào)對已構(gòu)成侵權(quán)行為的處罰，并未對“即發(fā)侵權(quán)”作出相關(guān)規(guī)定。對于專利侵權(quán)案件的臨時保護(hù)，主要依賴于民事訴訟法中的“訴訟保全”和“證據(jù)保全”兩種方式，但都不能在起訴之前禁止侵權(quán)行為。我國立法機(jī)關(guān)已經(jīng)根據(jù)TRIPs協(xié)議的相關(guān)規(guī)定，在法律的修改中及時地引入了“即發(fā)侵權(quán)”，增加了訴前的三種臨時措施，包括“訴前禁令”（也即“臨時禁令”）、“財產(chǎn)保全”和“證據(jù)保全”。 其是：權(quán)利人或者利害關(guān)系人“有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其權(quán)利的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。”（《專利法》第61條、《商標(biāo)法》第57、58條、《著作權(quán)法》第48條）“為制止侵權(quán)行為，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，權(quán)利人可以在起訴前向人民法院申請保全證據(jù)。”（《商標(biāo)法》第58條、《著作權(quán)法》第50條）這樣，經(jīng)過修改后的知識產(chǎn)權(quán)法，全面引入了TRIPS協(xié)議中的“即發(fā)侵權(quán)”規(guī)定，突破了民事訴訟法的限制，擴(kuò)大了對權(quán)利人的保護(hù)，完善了臨時保護(hù)措施，使得侵權(quán)行為能夠得到及時、有效地制止。
但是，立法仍有不足。上述修改僅就訴前臨時措施作了規(guī)定，而對于在訴訟中發(fā)生的當(dāng)事人請求法院對侵權(quán)人的侵權(quán)行為頒發(fā)“禁止令”制度，卻未能作出相應(yīng)規(guī)定，提供訴訟中的保護(hù)。而在實踐中，專利案件的審理時間往往較長，權(quán)利人在這段時間里仍面臨著持續(xù)的或不可挽回的侵害的威脅。
第三、在知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利范圍方面
隨著技術(shù)的迅猛，由科學(xué)技術(shù)而產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)在國際、國際貿(mào)易中占有越來越重要的位置。知識產(chǎn)權(quán)的突出特點在于，它作為智慧財產(chǎn)，要想突破、創(chuàng)造它十分困難；但是，一旦有所突破，他人要模仿、假冒它卻十分容易。因此，對于這種無形財產(chǎn)的保護(hù)，便成為國內(nèi)法和國際法調(diào)整的重點。對于知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利范圍（也即知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的客體），存在著不同的見解，其中有代表性的是《建立世界知識產(chǎn)權(quán)公約》的規(guī)定。該公約第2條將知識產(chǎn)權(quán)定義為發(fā)明、發(fā)現(xiàn)、作品、商標(biāo)、反不正當(dāng)競爭等“一切”智力創(chuàng)作活動所產(chǎn)生的權(quán)利。這種規(guī)定顯然屬于廣義的知識產(chǎn)權(quán)。但各國立法中，大多采用狹義的、或稱傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)，它包括產(chǎn)權(quán)與版權(quán)兩部分；其中，工業(yè)產(chǎn)權(quán)包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、禁止不正當(dāng)競爭中的商業(yè)秘密權(quán)等，版權(quán)則包括作者權(quán)與傳播者權(quán)等。
TRIPS協(xié)議所說的知識產(chǎn)權(quán)，是特指與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)。從貿(mào)易的角度出發(fā)，TRIPS協(xié)議主要突出以下內(nèi)容：明確將機(jī)軟件作為文字作品予以保護(hù)；強(qiáng)調(diào)對馳名商標(biāo)、地理標(biāo)志的保護(hù)，尤其是酒類地理標(biāo)志的保護(hù)；強(qiáng)調(diào)對幾乎所有的發(fā)明給予專利保護(hù)，統(tǒng)一專利的保護(hù)期為自申請之日起的20年。除此之外，還突出了對集成電路布圖設(shè)計和對商業(yè)秘密的保護(hù)。其中，對商業(yè)秘密的保護(hù)，是第一次納入國際公約的范圍。具體來講，TRIPs協(xié)議所涉及的知識產(chǎn)權(quán)范圍是：(1)版權(quán)與鄰接權(quán)；(2)商標(biāo)權(quán)；(3)地理標(biāo)志權(quán)；(4)產(chǎn)品外觀設(shè)計權(quán)；(5)專利權(quán)；(6)集成電路布圖設(shè)計權(quán)； (7)未披露的信息專有權(quán)。
加入WTO以后，我國立法對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利保護(hù)的范圍作了調(diào)整，使得我國知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利體系更為完整，其主要的變化有：
第一、完善了原有三部知識產(chǎn)權(quán)法律的權(quán)利體系。在專利法中，增加未經(jīng)專利權(quán)人的許可而進(jìn)行“許諾銷售”的行為屬于侵權(quán)的規(guī)定（第11條）；在商標(biāo)法中，增加了對馳名商標(biāo)的保護(hù)，將對馳名商標(biāo)的保護(hù)從己注冊的商標(biāo)擴(kuò)展到了未在注冊的商標(biāo)（第13條），以及作出了馳名商標(biāo)持有人申請撤銷惡意注冊商標(biāo)的時間“不受五年期限的限制“的特別規(guī)定（第41條），以及增加了對地理標(biāo)志的保護(hù)（第16條），明確規(guī)定地理標(biāo)志可以作為證明商標(biāo)或集體商標(biāo)注冊（《商標(biāo)法實施條例》第6條）；在著作權(quán)法方面，擴(kuò)大了作品的范圍，增加了“雜技作品”、“建筑作品”、“模型作品”等。更為重要的是，突出加強(qiáng)了對環(huán)境的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，增加規(guī)定了作品、表演和錄音錄像制品的“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”（第10條）以及對“技術(shù)措施”和“權(quán)利管理信息”的保護(hù)規(guī)定（第47條第6、7項）等。
第二、在新的《機(jī)軟件保護(hù)條例》中，將計算機(jī)軟件的保護(hù)延伸到“最終用戶”。所謂“最終用戶”，就是計算機(jī)軟件的實際使用者。最終用戶侵權(quán)，主要是指購買、使用、復(fù)制非法軟件，也包括將合法購買的正版軟件未經(jīng)授權(quán)擅自復(fù)制提供給他人使用的行為。這種規(guī)定突破了以往將計算機(jī)軟件盜版主要界定為非法復(fù)制的界線，其是深遠(yuǎn)的。
第三、新增加了對集成電路布圖設(shè)計的保護(hù)。過去我國對集成電路布圖設(shè)計的知識產(chǎn)權(quán)從上未予以保護(hù)。新頒布的《集成電路布圖設(shè)計保護(hù)條例》根據(jù)Trips的要求，對集成電路布圖設(shè)計提出了三個層次的保護(hù)要求：布圖設(shè)計本身、含有布圖設(shè)計的集成電路以及含有布圖設(shè)計集成電路的物品，包括設(shè)備儀器等。這意味著不僅非法使用他人的布圖設(shè)計來制造集成電路產(chǎn)品是侵權(quán)，利用侵權(quán)的集成電路組裝其他產(chǎn)品也是侵權(quán)行為。
值得注意的是，以上調(diào)整盡管反映了TRIPs協(xié)議的要求，但并非以TRIPs協(xié)議的七項權(quán)利簡單地取代我國原有的知識產(chǎn)權(quán)體系，它是我國積極履行國際義務(wù)以及在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面向國際標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步靠攏的體現(xiàn)。
但是，我國知識產(chǎn)權(quán)法中還存在需要完善的地方。例如，對于商業(yè)秘密權(quán)的保護(hù)，TRIPs只要求商業(yè)秘密具有“商業(yè)價值、是秘密的、權(quán)利人采取了保護(hù)措施”這三個條件；而我國的《反不正當(dāng)競爭法》等法律則規(guī)定，商業(yè)秘密除了以上三個條件之外，還必須是“實用的”，這種保護(hù)顯然低于TRIPs的標(biāo)準(zhǔn)，需要予以和解決。
四、在侵權(quán)損害賠償制度方面
侵權(quán)責(zé)任是侵權(quán)行為的法律后果，它反映出法律對侵權(quán)行為的否定性評判。在民法上，各類侵權(quán)行為的責(zé)任形式，歸結(jié)起來，有停止侵權(quán)行為、損害賠償和消除影響等，其中的損害賠償具有重要的地位。在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)中，由于“損害”在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的構(gòu)成要素中不占有核心地位，損害賠償在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責(zé)任體系中的位置就不如一般的民事侵權(quán)。在實踐中，許多情況下侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的不法利益或被侵權(quán)人的實際損失往往難以計算，因而如何確定賠償范圍和賠償額便成為審判機(jī)關(guān)的一大難題。而如果侵權(quán)損害賠償?shù)慕鉀Q不好，又會在事實上不能真正有效地制裁和制止侵權(quán)活動。
TRIPs協(xié)議的執(zhí)法部分對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為損害賠償?shù)木唧w規(guī)定并不多，大量條款都集中在停止生產(chǎn)、停止侵權(quán)銷售活動、銷毀冒牌及盜版產(chǎn)品等方面。但是TRIPS協(xié)議中，多次提及法定賠償額問題。TRIPs執(zhí)法條款第45條規(guī)定，“成員方可以授權(quán)司法當(dāng)局責(zé)令侵權(quán)人返還所得利潤或令其支付法定賠償額，或二者并處?！边@種“二者并處”，實際上是一種懲罰性措施。為了表明懲罰性賠償是對故意侵權(quán)行為的懲罰，TRIPs還在第45條第1款中突出了“明知故犯地(knowingly)或有理由認(rèn)定知道(with reasonable ground to know)”的侵權(quán)活動的較為嚴(yán)格的賠償標(biāo)準(zhǔn)，即“支付足以補(bǔ)償因他侵權(quán)而受到的損失”的賠償金，而且還要“支付有關(guān)費用，包括律師費在內(nèi)”?？梢姡琓RIPs協(xié)議確立了知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法定賠償制度。
我國原來的知識產(chǎn)權(quán)法中對損害賠償?shù)囊?guī)定是不完善的。舊《專利法》并未規(guī)定損害賠償，新修改的《專利法》吸納了法定賠償制度。該法明確規(guī)定了侵犯專利權(quán)的賠償額，即“侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定；被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定?！保ǖ?0條）新《商標(biāo)法》和《著作權(quán)法》除了規(guī)定損害賠償額為“因侵權(quán)獲得的利益”或者“因侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支”外，還明確規(guī)定，前述“因侵權(quán)所得利益”或“因被侵權(quán)所受損失”難以確定的，由法院根據(jù)侵權(quán)情節(jié)，“判決給予50萬元以下的賠償”。（《商標(biāo)法》第56條、《著作權(quán)法》第48條）?？梢钥闯觯陨弦?guī)定充分反映了TRIPs法定賠償制度的要求，也使我國的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法律具有更大的可操作性。
結(jié)語
TRIPS協(xié)議的主要集中在知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)上，而知識產(chǎn)權(quán)的有效保護(hù)，又必須依賴于國內(nèi)法對侵權(quán)的制定和實施。在入世之前以及入世之時，已經(jīng)廣泛地按照TRIPS協(xié)議的要求對現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)法律進(jìn)行了及時、大幅度的修改，同時加快了對新法律的立法，力求使中國的知識產(chǎn)權(quán)法律符合WTO的基本要求。在司法實踐方面，中國的法院在入世之前，在保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)方面也已經(jīng)總體上適用了TRIPS協(xié)議的規(guī)定 ，中國法官通過司法實踐完善和豐富了知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)，高度重視過錯推定原則在確定侵權(quán)的民事責(zé)任中的運用，并在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件的審理中逐步形成了若干共識。可以毫不夸張地說，中國的知識產(chǎn)權(quán)法律在中國的整個法律體系中，是最為先進(jìn)和最為接近國際水平的。
無庸諱言，中國入世后在知識產(chǎn)權(quán)的實施方面，如何切實而有效地保護(hù)本國和他國的知識產(chǎn)權(quán)，仍然是一個非常復(fù)雜的。它不僅涉及立法、行政和司法，還涉及全民族的知識產(chǎn)權(quán)意識，這方面還存在著一些不盡人意的地方。在中國加入世界貿(mào)易組織以后，世界貿(mào)易組織的一些成員，尤其是一些西方發(fā)達(dá)國家，可能會以中國沒有認(rèn)真完全地執(zhí)行或?qū)嵤㏕RIPS協(xié)議為由，發(fā)起針對中國的世界貿(mào)易組織爭端解決程序，甚至以訴諸貿(mào)易制裁相威脅。對此，我們應(yīng)該給與足夠的重視并及早對策。
但是，筆者認(rèn)為，在按照TRIPS協(xié)議的基本原則和規(guī)定來進(jìn)行立法和司法的時候，我們也要注意深入透徹地研究TRIPS協(xié)議的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)定，務(wù)求使我國對知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)既符合TRIPS協(xié)議的要求，又與我國的水平相適應(yīng)。有學(xué)者在我國的知識產(chǎn)權(quán)立法和司法實踐經(jīng)驗時，尖銳地指出我國立法和司法中已經(jīng)存在對知識產(chǎn)權(quán)的過度保護(hù)以及保護(hù)水平持續(xù)攀高的問題。因此，在確定我國知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法的歸責(zé)原則、保護(hù)范圍以及損害賠償?shù)葐栴}時，仍然需要我們認(rèn)真理解TRIPS協(xié)議對侵權(quán)界定的最低標(biāo)準(zhǔn)和其它相關(guān)規(guī)定，加強(qiáng)對國際、國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)以及知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展的關(guān)注和研究，避免在立法和司法中出現(xiàn)違背公平原則，過高保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的現(xiàn)象，以減少可能出現(xiàn)的對我國社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來的負(fù)面或消極的。
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Some Reflections on Trips’ Effects on China’s Tort Law
Concerning Intellectual Properties
