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2、人各有志，何求同歸?，F(xiàn)在的所有汗水、痛苦、煎熬，未來都會得到回報，過往不戀，當下不負，未來不迎；
3、君子與君子以同道為朋，小人與小人以利為友；
4、航海遠行的人，比先定個目的地，中途的指針，總是指著這個方向走，恐怕永無達到的日子；
【關鍵詞】徐穆 墓志銘 文化 價值
一、徐穆生平
徐穆(1565-1624)字欽之,號鐘汝居士。生而穎異,入塾受書,即過目成誦。與表兄喻政受業(yè)于戴誠齋門下。中萬歷二十二年(1594)甲午舉人,萬歷二十九年(1601)辛丑進士。除浙江崇德縣知縣,遷河南原武,以循卓行。萬歷三十六年(1608)戊申,擢南京刑部(南比部)主客司主事,遷員外郎。留署多暇,日以讀書賦詩自娛。萬歷四十年(1612)壬子出知福建興化府六載。穆為政,務寬大簡靜而不擾,部內(nèi)晏然,幾于無訟,民安之,勒石紀其政,爭先借寇,有“曠古僅見之循良”等語?；噬现祚粹x詔見,上語以閩俗獷悍,撫馭為難。穆奏對曰:“臣未官閩之前,聞亦若此,及守興化,始知與他省無異?！鄙嫌謫柪糁紊跸?奏皆稱旨。萬歷四十六年(1618)戊午,擢升云南按察使司副使,治兵滄瀾。其間清操自勵,惠澤及人,滇中父老子弟皆稽首頌德,無異閩人。時慶云現(xiàn),撫按將以上聞,商于穆,穆答以大理苦旱,澄江苦水,夫明而易見之水旱,乃以其未成災而不以上聞。今以隱而難知之天象為祥異事,而獨上聞于朝,不可,遂止。遂尋轉(zhuǎn)河南布政使司參政。沿河郡縣之居民,歲輸束葦,以供筑堤塞壩之需,有司借名勒索,久為民害,穆嚴禁之。再轉(zhuǎn)云南布政使司參政,升云南按察使。歷官二十余年,所至士民懷慕而吏治肅清,治行卓著。著有《閩游滇游詩草》二卷。
二、《徐穆墓志銘》全文考注
篆額:
明嘉議大夫云南按察司按察使鐘汝徐公墓志銘
銘文:
明嘉議大夫,云南按察司按察使鐘汝徐公墓志銘。
賜進士第、朝列大夫、南京國子監(jiān)祭酒林堯俞書丹;
賜進士第、嘉議大夫、湖廣布政司右參政顏欲章篆額;
賜進士第,中憲大夫,前兵、工二部職方都水司郎中,知福建福州府事喻政撰文。
予與欽之徐君為中表弟 弟:“”同“昆”,即兄;表弟,即為表兄弟。,欽之少予一歲,自童子時,契洽無比。執(zhí)經(jīng)誠齋戴先生之門,論文入龍社,行比肩,居比席,風雨連床三十年如一日也。繼而同登賢書,又同出閩人鄭廣文簾鄭虔(692-764年),字若齊,鄭州滎陽人。唐代著名的書畫家、文學家和詩人。天寶初,為協(xié)律郎,后任廣文館博士,遷著作郎。以陷安祿山,貶臺州司戶參軍。能詩,擅書畫,尤工山水。因其詩、書、畫并妙,被唐玄宗譽為“鄭虔三絕”。還長于地理,著有《天寶軍防錄》,記述各地山川險要方物,諸儒稱服,時號“鄭廣文”。下士。先后捷南宮,為令,為郎,為守。最奇者,予守三山,欽之亦綰興化郡符,五馬褰帷,同轄一路。甲寅(1614)春,予寢告終養(yǎng),欽之隨晉憲副,歷滇藩,不相見者幾八年。甲子(1624)春,欽之以大參賀,便道歸里,兩人相對談說疇昔,不覺二毛之嘆。未幾,欽之抱病,遂不起。
今年冬,欽之諸郎經(jīng)營窀穸窀穸:即墓穴。 ,手狀泣而前曰:“先大夫棄不肖兄弟三春秋矣,越在淺土,未及歸窆 歸窆:埋藏。,不肖兄弟日凜凜不安。幸天牖孤衷,賜以佳阡,卜吉有日。惟是先大夫生平懿行,溢于鄉(xiāng)評;居官最績,在輿人之口,誠未易更。仆數(shù)不肖,兄弟暗稚,不克蠡測萬分,一以揚先澤,石中之言,敢煩伯父,俾不肖兄弟藉手以不朽先大夫?！眴栲?嗚嗟!予與欽之為生死莫逆,知欽之最深。欽之居,恒謙退不伐,所歷宦績,絕口不談。即不能臚列其詳,忍使矯矯大節(jié)與歲月俱湮也,請舉其凡:
君諱穆,先世為洪都臨汝人,因號鐘汝居士,欽之其字也。徐于臨汝為望族,高祖以上詳徐氏譜中。曾祖杰公生北樓公宰,為予外大父。長耳豐頤,耆年尚有嬰兒色。少富于學,尤長詩聯(lián)、經(jīng)史、星命書,罔不精諳。自負知人之鑒,于諸甥中,獨鐘愛予,及予伯兄敏,每見輒試以對。嘗謂予母曰:“二子國器,他日必大汝門,汝善視之!”公生封中憲。思樓公鶴年,性剛直,寡言笑。元配陳(恭)人,生二子,長和,次即欽之。繼傅恭人,生子三,為科、為稷、為稔,奕奕云仍,徐遂為銅巨閥。方欽之初生也,懸弧懸弧:弧即弓;懸弧:古代習俗,生男孩,就在門的左首懸掛一張弓。指男子生日。 之辰,(靈)芝產(chǎn)于浚鄰近衡陳公 陳珊:字鳴仲,一字近衡。嘉靖三十二年1553年)癸丑科進士,三甲一百六十四名。官至山東兗州同知。子揚產(chǎn)等八人,或進士或舉人,被孫應鰲譽為“八英”。同仁閣。北樓公謙不自居,歸之于陳,然識者以此為徐氏昌熾之祥。
欽之聰慧不凡,篤志舉子業(yè),耽于誦讀,不知馬之幾足。萬歷甲午(1594)舉鄉(xiāng)試,乙未(1595)不第歸,感奮下帷,至忘寢食,以故業(yè)益精。辛丑(1601)成進士,初令浙江崇德(今嘉興)。崇于嘉禾以膻膩聞,欽之酌泉自砥,不能善事上官,調(diào)河南原武(今原陽縣)令。戊申(1608)擢南比部南比部:明朝自朱棣遷都北京后,在南京皇宮依照北京皇宮設置相同官署。比部是刑部司官一般稱謂,南比部即南京皇宮比部。 ,留署多暇,日以讀書賦詩自娛。壬子(1612)由望郎出為興化太守六載,民安之,勒石紀其政,爭先借寇 借寇:據(jù)《后漢書•寇恂傳》載,恂曾為潁川太守,頗著政績,后離任。 建武七年光武帝南征隗囂,恂從行至潁川,百姓遮道謂光武曰:“愿從陛下借寇君一年。”后因以“借寇”為地方上挽留好官吏的典故。,有曠古僅見之循良等語,蓋紀實也。戊午(1618)陟憲副,治兵滄瀾,未幾,參知本省,滇父老子弟皆稽首頌德,無異閩人。
夫吏治之弊也久矣,今之守若令,類習脂韋,以結(jié)上官。上官亦就就:同昵,親近,親昵之意。 之若家子弟,使閭左小民盼盼焉,視為豺虎,為仇讎。乃欽之所至見德,所去見思,甘棠之詠,異地同聲,忠信可格豚魚豚魚:多比喻微賤之特?！兑?#8226;中孚》:“豚魚,吉,信及豚魚也?！蓖蹂鲎?“魚者,蟲之隱微者也;豚者,獸之微賤者也。爭競之道不興,中信之德淳著,則雖隱微之物,信皆及之。”,良不誣也。大抵欽之為人,心則淵澄,器則岳峙,為玉韞不為丸跳,而淡泊無欲之衷終始不渝。
初至哀牢哀牢:哀牢古代指云南、緬甸北部西南夷濮人所居之地,其中心區(qū)域是今云南保山哀牢山一帶。衛(wèi),弁方聚宿,獻瓶醪以嘗所好,欽之不逆其詐,久之啟瓶,皆精金也。欽之立抵以法,歸其物于學宮。曩觀察使移檄移檄:文告曉示。修理城堡,鏹錢鏹錢:鏹,即錢貫,穿錢的繩子;鏹錢引申為成錢串,指工資。之發(fā),半充私囊,守卒夏盡忠領餉百余金,密緘以入,欽之驚訝,暴其事而罪之。里人范齊富充金齒哨總,所積月餉五十余金,一旦物故,為彼中黠者所干沒。欽之廉其狀,如數(shù)追出,郵至齊富家,磬懸四壁,賴以存濟。蓋欽之精心內(nèi)典,為出世計,舉人世一切腴潤浮麗之物,如瓦礫土壤,漠然不足以動其念,非僅僅四知四畏四知四畏:四知,指“天知,神知,我知,子知”;四畏,指畏四知。這里指廉潔自持、不受賄賂之意。已也。
易簀易簀:簀,竹席。易簀,指病人垂危將死之時。之際,神色不亂,脫身萬里戎馬之郊,使諸郎咸得稱觴稱觴:舉杯祝酒。上壽,從容示疾以終。儻所稱至人不死耶?欽之歿于天啟甲子年(1624)六月十四。詎(應為距)其生嘉靖乙丑(1565)五月二十三日,享春秋六十。娶廖氏,臨川處士廖順嫡女。與欽之雞鳴交儆,累績誥封淑人。
丈(己點去)夫子三,以進娶李氏,四川龍安府二守,若生李公女;次以遇,先娶楊氏,繼汪氏,湖廣監(jiān)利令,仁宇汪公女;三以逵,娶萬氏,河南祥符令,鐘岷萬公婦。俱郡庠生,有父風。
女一,適郡庠生楊。
孫,柏尚幼,以逵出。女四,長字郡庠楊火節(jié) ,子名甲;馀幼未字,俱以進出。
卜天啟丁卯(1627)春(王)正月二十三日藏魄真室。墓在城北馬路陽,負亥面巳,兼乾巽三分,堪輿家吉阡也。銘曰:
汝水浚流,出自靈谷。
苞異孕后,人是育。
生此人,為甫為申。
邦之(曰)直,國之(曰)臣。
璞奇則玉,物祥則麟。
轔轔宦轍,有腳陽春 有腳陽春:古代用以稱譽賢明之官吏。據(jù)五代•王仁?！堕_元天寶遺事•有腳陽春》載:“宋愛民恤物,朝野歸美,時人咸謂為有腳陽春,言所至之處,如陽春煦物也?！?。
陽春所怙,載歌載舞。
如渡得楫,如旱得雨。
兇年之谷,饑兒之乳。
樂只君子,為民之父。
其生也浮,其死也休。
佳城蔥郁,人鬼葉謀。
天相有德,畀此一丘。
螽斯衍慶,百億千秋!
天啟七年歲在丁卯(1627)孟春廿三日之吉。孝男徐以--進、遇、逵,孫徐柏泣(血)立石。
按:( 因就原文分段標點,用現(xiàn)代文字寫出,對缺字及剝蝕不清字用表示,盡可能據(jù)上下文之義,補于括號內(nèi),并于天干地支年份后加公歷年份,以供參考。)
三、歷史文化與書法藝術價值
徐穆之墓在銅仁城東北約五公里打角沖,系天啟七年(1627)丁卯正月二十三日下葬。上世紀八十年代末因墓多次被盜,茶園山徐氏家族于1991年檢其遺骸遷葬茶園山徐氏祖墳之地。出土的《徐穆墓志銘》,今仍保存于茶園山。從埋于墓,距今已三百八十二年。
《徐穆墓志銘》全稱為《明嘉議大夫云南按察司按察使鐘汝徐公墓志銘》。此墓志銘為賜進士第,朝列大夫,南京國子監(jiān)祭酒林堯俞
林堯俞,字咨伯,莆田(今福建莆田)人。明萬歷十七年(1589)進士,由庶吉士官至禮部尚書。善書法,魏忠賢敦請不輿。忠賢矯詔命堯俞題扁,公大書畏天堂三字,題曰:禮部尚書某奉旨書。著有《列朝詩集》、《靜志居詩話》。書;賜進士第,嘉議大夫,湖廣布政司右參政顏欲章顏欲章,明代安福人。萬歷進士,授寧海令,歷知荊州府。擢為貴州監(jiān)軍副使,乘間入境,擒獲,平定安邦彥之亂。遷河南參政,山西、浙江、江西布政使,致仕歸。篆額;賜進士第,中憲大夫,前兵、工二部職方都水司郎中,知福建福州府事喻政喻政(1564-1659):字漳瀾,銅仁人。明萬歷甲午(1594)解元,乙未聯(lián)捷進士,除湖廣龍陽縣知縣。入為南京工部都水司主事,遷南京兵部職方司郎中,出為官福州知府。撰文;
《徐穆墓志銘》二石,額石高七十四厘米,寬77厘米,額文共20字,四行,每行五字,為墓志銘的全稱,篆額陰刻。志石高76厘米,寬71厘米,三十九行,滿行四十四字,提行高出一字,共1484字。二石共1504字。全文多處漫漶,有四字剝蝕不清,根據(jù)上下文還尚可辨認。其中第32行第五個字“丈”已點取,第34行第20個字“王”應為筆誤所存之字。
銘文為墓主人表兄,明萬歷乙未年(1595)進士喻政(1564-1659)撰,內(nèi)容涉及當時政治、文化、家族、社會等許多方面。不僅對徐氏家族社會交往、聯(lián)姻、戚誼等方面的概況有所述及,更是對徐穆一生為人:“大抵欽之為人,心則淵澄,器則岳峙,為玉韞不為丸跳,而淡泊無欲之衷終始不渝”;為官:“由望郎出為興化太守六載,民安之,勒石紀其政,爭先借寇,有曠古僅見之循良等語”;為民:“欽之所至見德,所去見思,甘棠之詠,異地同聲,忠信可格豚魚,良不誣也”等事跡進行紀述,表現(xiàn)出了由衷的推崇與稱道。這些內(nèi)容對我們今天研究地方文化特別是家族文化有較高的參考價值。其中撰文、篆額、書法皆進士出身的一時文化名流。作為南京國子監(jiān)祭酒林堯俞善書法,連魏忠敦請都不愿為其所書,而能為徐穆墓志銘書丹,足以彰顯徐穆之為人為官酌泉自砥,清操自勵而風規(guī)自遠的魅力,從中也能見出徐氏家族文化在當時的影響力。
其書法藝術,承魏碑之風骨,參以魏晉鐘繇、王獻之,明代王寵、祝枝山小楷意味,風格清新自然,遒勁峻峭,寓拙樸于峻爽之中,透出厚重、高古之氣息。是我國出土的明代墓志銘中少有的書法精品。
這個近乎天方夜譚的可能，2012年8月27日在湖南省衡陽市竟真實地“上演”了——女孩李茹筠所坐的氣壓式抽水馬桶突然爆炸，導致她股大動脈破裂，進而因失血過多死亡。這起悲劇是怎樣發(fā)生的？誰為李茹筠的慘死擔責？
抽水馬桶“殺人”了
2012年8月26日，周日，李茹筠陪男友許杰暉參加他們同事聚會，到27日凌晨1點多鐘才回家睡覺。一覺醒來，已是早晨8點鐘了。許杰暉想起公司8點30分開會，便匆忙洗漱一下就準備出門……臨走又喊賴床的李茹筠起床。
李茹筠是衡陽市人，1986年8月出生，父親李云健經(jīng)營一家建材門面，母親王艷紅是家庭主婦，她讀大學時認識了許杰暉。許杰暉出生于湘西農(nóng)村，但學習成績優(yōu)異，李茹筠對他十分仰慕和崇拜。2007年6月兩人大學畢業(yè)，為了愛情，許杰暉隨著李茹筠來到衡陽，找到一份網(wǎng)絡工程管理工作。2011年3月，李云健夫婦給李茹筠買了一套90平方米的房子。房子裝修好后，李茹筠與許杰暉同居。
李茹筠早晨9點鐘上班。她在床上賴了10分鐘，感覺肚子疼，便爬起床走到衛(wèi)生間，坐在抽水馬桶上。等她排泄完，這才想起停水了。
自來水公司在8月24日通過官方網(wǎng)站、當?shù)孛襟w等渠道了8月26日晚11點鐘至8月27日早8點30分停水的通知，李茹筠所居住的小區(qū)沿線停水檢修。小區(qū)物業(yè)公司也通過在櫥窗張貼告示、打電話或發(fā)短信給業(yè)主等方式將停水一事通知到戶。8月26日下午，兩人外出時，許杰暉擔心晚歸停水，便找來兩只水桶，接滿兩桶水備用。8月27日凌晨1點多鐘，兩人到家后用了大半桶水。這天早晨，許杰暉又用掉剩下的小半桶水，留下另一桶水供李茹筠使用。
李茹筠的身體舒服后，她便抱著試試看的態(tài)度按下馬桶沖水閥，沒想到竟然來水了……可“嘩啦”一聲水流后，緊接著“砰”的一聲巨響，馬桶竟然爆炸了。李茹筠感覺到錐心的疼痛，她也滑落到地板上，流了一地的血。疼痛伴隨著恐懼，李茹筠強忍著爬回臥房，打電話給許杰暉說：“我被馬桶炸傷了……”
20分鐘后，許杰暉回到家，家里的景象令他魂飛魄散：衛(wèi)生間里的馬桶碎片四處散落，從衛(wèi)生間到臥房不足10米的距離被李茹筠拖出一道血痕，而李茹筠則趴在臥房的地板上奄奄一息。他趕緊撥打120急救電話。隨后，救護車將李茹筠送到衡陽市第A民醫(yī)院急救。
趕時髦釀悲劇
急診科醫(yī)生緊張地檢查李茹筠的傷勢：在肛周部位，距離肛管口約1.5厘米的地方，有一道寬約2厘米的傷口，赫然可見一根細小的塑料碎片！
醫(yī)生趕緊給李茹筠止血、輸血，小心翼翼地給她清創(chuàng)，從傷口里取出帶血的塑料碎片以及其它的橡膠、鋼質(zhì)碎片等雜物。醫(yī)生懷疑這些碎片劃破了李茹筠的臀部大動脈，甚至刺破了直腸和小腸。盡管全力搶救，可李茹筠的臀部仍在流血，并且很快陷入嚴重失血性休克狀態(tài)。當天上午11點05分，經(jīng)搶救無效死亡。
李茹筠的父母聞訊趕到醫(yī)院時，女兒已與他們陰陽兩隔，令他們幾近昏厥……
情緒失控的許杰暉要醫(yī)生給個說法。主治醫(yī)生耐心地解釋：“馬桶爆炸，引發(fā)了李茹筠的血管破裂，進而因失血過多而死……”
“兇手”竟是抽水馬桶？許杰暉和李茹筠的父母萬分震驚！隨后，傷心過度的王艷紅還一口咬定是許杰暉故意害死女兒。許杰暉百口莫辯，建議李云健夫婦請求警方介入。
接著，刑偵專家使用精密儀器，對馬桶殘片進行化驗、分析，沒有發(fā)現(xiàn)炸藥成分。警方還拿出同類型的馬桶進行模擬試驗，排查了人為爆炸，認定這是一起因馬桶質(zhì)量問題而引發(fā)的意外爆炸事故，建議李云健夫婦與馬桶經(jīng)銷商協(xié)商此事。
許杰暉找到當初購買馬桶時的發(fā)票和信譽卡。馬桶是他和李茹筠于2012年6月21日在蒸湘區(qū)一家大型衛(wèi)浴市場購買的。當時店主介紹，那是一款進口的氣壓式抽水馬桶，采用國際先進高科技密封式?jīng)_水裝置，與目前國內(nèi)常見的直沖式或虹吸式等沖水裝置不同，這款馬桶的壓力沖水裝置等同于一個密閉容器，在注水時利用提升的水面來壓縮內(nèi)部存積的空氣，以達到較高的沖水效果。如果將傳統(tǒng)沖水比作“拉”力，那么壓力沖水就像是“推”力。此類裝置不僅沖洗效果好，還更節(jié)水。
一向喜好趕時髦的李茹筠聽罷，當即就決定購買這款馬桶。
家具選擇要重實用別重式樣
8月30日，許杰暉帶著李云健夫婦找到馬桶經(jīng)銷商羅武松。羅武松聽完他們的陳述后，也驚訝不已。隨后，在許杰暉的強烈要求下，羅武松跟隨他們一起來到李茹筠家中仔細翻看了馬桶的碎片。盡管如此，羅武松表示無能為力，理由是，他只負責代銷，不承擔使用過程中出現(xiàn)的各種問題和責任。
后經(jīng)協(xié)商，羅武松愿意給生產(chǎn)廠商打電話。此時，許杰暉才得知，當初羅武松口口聲聲說的“進口”馬桶，實則是在廣東東莞生產(chǎn)的。生產(chǎn)廠商負責人在電話里反復強調(diào)，此款馬桶有生產(chǎn)許可證、合格證等，質(zhì)量絕對沒有問題，至于為什么會爆炸，他認為是操作有誤。
難道真的是李茹筠操作有誤引發(fā)的？9月2日，許杰暉經(jīng)同學介紹，找到母校機械工程專業(yè)的教授張磊。張教授聽完許杰暉的介紹后，對許杰暉和李云健夫婦解釋，抽水馬桶按其內(nèi)部結(jié)構(gòu)，大致可分球閥式抽水馬桶、白控型節(jié)水抽水馬桶、氣壓式抽水馬桶。除氣壓式抽水馬桶外，幾乎都為重力型沖洗方式，采用直沖式或虹吸式（包括旋渦式虹吸、噴射式虹吸）排污。而李茹筠使用的這款氣壓式抽水馬桶，是采用壓力式?jīng)_水排污。張教授分析，這款氣壓式抽水馬桶的確是采用國際先進高科技密封式?jīng)_水裝置，用水量在6升以下，直線運送距離達9米遠，沖水力特別強勁。正因為它沖力強勁，所以它的危害也大。在釋放氣壓時，供水管道焊縫處可能會爆開，導致水箱蓋被沖開，甚至水箱爆裂。停水后再次來水，水壓一般都很強勁，不排除水壓“刺激”了氣壓式抽水馬桶的爆炸。
隨后，許杰暉又在網(wǎng)上查到，據(jù)美國消費者產(chǎn)品安全委員會統(tǒng)計，自2011年起已經(jīng)收到304個馬桶爆炸的投訴，其中有14名消費者被炸傷，在14名傷者中有人的手指被炸傷，還有人傷在面部和前胸，馬桶爆炸產(chǎn)生的威力勝似小型炸彈。至此，許杰暉和李云健夫婦終于揭開馬桶“殺死”李茹筠之謎。三人決定找廠家討說法，讓李茹筠入土為安。
9月6日上午，許杰暉陪同李云健夫婦找到自來水公司。自來水公司負責人聽說此事后，立即派出專家前往李茹筠家中檢查。經(jīng)過一番檢查得出結(jié)論，停水前，他們已做了相應的通知；來水時，他們也做了總體的水壓檢測，顯示水壓正常；當水送進住戶家中時，即便水壓強勁，也不會引發(fā)馬桶爆炸，與供水方?jīng)]有直接關系。
9月7日，許杰暉又找到羅武松，要求他承擔責任。羅武松說他證件齊全，是正當經(jīng)營，不該為李茹筠的死負責。此后，許杰暉多次給生產(chǎn)廠家打電話。9月15日下午，生產(chǎn)廠家派代表趕赴衡陽，與許杰暉和李云健夫婦見面。
生產(chǎn)廠家代表向他們出具了一份國家標準委在2011年7月的《衛(wèi)生潔具、便器用壓力沖水裝置》（GB／T 26750—2011）文件，并解釋：“國家早已對氣壓式馬桶的壓力進行了規(guī)定：壓力沖水水箱在承受（3.5±0.2）MPa靜壓時不滲漏、變形和出現(xiàn)其他損壞現(xiàn)象，均為合格產(chǎn)品。這款馬桶符合國家制定的標準?！睙o論許杰暉拿出多少證據(jù)和數(shù)據(jù)，生產(chǎn)廠家代表都表示，李茹筠之死與他們的馬桶沒有任何關系。至此，李云健夫婦和許杰暉心都碎了。
9月23日，許杰暉向衡陽市工商局和質(zhì)監(jiān)局投訴，期盼這兩個部門盡快調(diào)查處理此事，以撫慰李云健夫婦重創(chuàng)的身心。
接到舉報后，相關部門迅速展開市場檢查。在檢查中，工商人員了解到，為迎合老百姓求新求變心態(tài)，市場上許多抽水馬桶只注重外觀和式樣，質(zhì)量安全存在隱患。而且，令工商人員吃驚的是，許多抽水馬桶的生產(chǎn)許可證是在廣東等地獲取的，而生產(chǎn)廠地卻在衡陽周邊。經(jīng)銷商對此解釋：“衡陽周邊是代加工廠，為節(jié)約運輸成本?！弊罱K，相關部門認定，這些產(chǎn)品雖然存在一定安全隱患，但不是“三無產(chǎn)品”。至于李茹筠之死，衡陽市工商局建議他們通過司法途徑解決。
隨后，許杰暉和李云健夫婦收集相關證據(jù)，準備以該抽水馬桶存在設計缺陷和安全隱患為由，將生產(chǎn)廠家和經(jīng)銷商告上法庭，讓他們?yōu)槔钊泱弈贻p的生命承擔相應責任。目前，本案已進入司法程序（因涉及隱私，本文對當事人、經(jīng)銷商、生產(chǎn)廠商作化名處理。嚴禁轉(zhuǎn)載，侵權必究）。編后：
古樹名木是有生命的珍貴文物，是民族文化、悠久歷史的象征，是森林資源中的瑰寶及活的化石，是自然界和前人留下的寶貴遺產(chǎn)。古樹名木在歷史文化、生物、氣象及環(huán)境保護等方面均具有重要的研究價值。根據(jù)《如皋市古樹名木保護管理辦法》規(guī)定，市政府決定在全市開展古樹名木認養(yǎng)活動，這對于營造愛護古樹名木的社會氛圍，提高人們對古樹名木價值的認識，倡導綠色生態(tài)文明，增強綠色環(huán)保意識，具有重要意義。
一、目的要求
開展古樹名木認養(yǎng)活動，以“人長壽、樹長青、業(yè)長興”為主題，廣泛動員機關、企事業(yè)單位或公民個人積極認養(yǎng)，發(fā)動社會各界積極捐助，建立古樹名木“養(yǎng)老金”，旨在弘揚長壽文化，倡導綠色文明，促進人與自然和諧共處，經(jīng)濟社會健康發(fā)展。
二、我市現(xiàn)有古樹名木的基本情況
我市現(xiàn)有百年以上的古樹名木74株，其中一級古樹名木（500年生以上）13株，二級（300-499年生）19株，三級（100-299年生）42株。分布在城鎮(zhèn)區(qū)域38株，農(nóng)村區(qū)域36株。
三、認養(yǎng)古樹名木的對象
如皋市境內(nèi)的機關、企事業(yè)單位或公民個人均可參與認養(yǎng)。
四、認養(yǎng)單位（個人）的權利和義務
（一）認養(yǎng)單位（個人）的權利：
1.認養(yǎng)單位（個人）有權了解和監(jiān)督承辦單位（如皋市農(nóng)林局）對所認養(yǎng)古樹名木的管理和養(yǎng)護工作情況，有權對養(yǎng)護管理工作提出合理化的建議，有權對古樹名木“養(yǎng)老金”使用情況進行檢查。發(fā)現(xiàn)古樹名木受到破壞時，應及時向承辦單位報告，并有權督促承辦單位采取相應的保護措施。
2.認養(yǎng)單位（個人）可對所認養(yǎng)的古樹名木設立標牌。標牌內(nèi)容和位置，可由認養(yǎng)單位（個人）自行擬定設計方案，報承辦單位批準。所立標牌不得影響觀瞻，不得影響古樹名木的正常生長和保護。多家單位（個人）同時認養(yǎng)一株古樹名木的標牌，由舉辦單位統(tǒng)一設計并設立。
3.認養(yǎng)單位（個人）可利用所認養(yǎng)的古樹名木的自然和文化資源，在遵守相關法律法規(guī)的前提下，進行旨在提升企業(yè)文化內(nèi)涵的廣告宣傳活動。在認養(yǎng)期內(nèi)，鼓勵企業(yè)建設以樹或相鄰區(qū)域的生態(tài)和設施農(nóng)業(yè)，但不得擅自利用所認養(yǎng)的古樹名木從事各種有損古樹名木形象的商業(yè)活動和從事人為制造迷信色彩的祭祀活動。
4.認養(yǎng)單位（個人）將和古樹名木一起載入如皋市古樹名木的保護管理工作檔案。
（二）認養(yǎng)單位（個人）的義務：
1.認養(yǎng)古樹名木每三年為一個周期。單位認養(yǎng)一級古樹名木的認養(yǎng)費為每株10000元，二級古樹名木為每株5000元，三級古樹名木為每株3000元，個人認養(yǎng)的認養(yǎng)費每株不低于2000元。同一株古樹名木可以由一個以上單位（個人）同時認養(yǎng)，同一個單位（個人）可以同時認養(yǎng)一株以上古樹名木。單位認養(yǎng)費超過兩萬元、個人認養(yǎng)費超過五千元的將刻入功德碑。認養(yǎng)費主要用于古樹名木的養(yǎng)護管理、病蟲防治、基礎設施建設等，結(jié)余部分納入古樹名木“養(yǎng)老金”。
2.認養(yǎng)單位（個人）應與承辦單位簽訂《如皋市古樹名木認養(yǎng)協(xié)議書》，期限三年，并一次性向承辦單位交清認養(yǎng)費，由承辦單位向其頒發(fā)《如皋市古樹名木認養(yǎng)證》，確認其認養(yǎng)資格。
3.認養(yǎng)單位（個人）可以參與林業(yè)部門組織的保護古樹名木的各種公益活動和相關工作，積極宣傳林業(yè)法律法規(guī)和保護古樹名木的重大意義。
五、建立古樹名木“養(yǎng)老金”
通過多渠道籌集資金為古樹名木設立“養(yǎng)老金”：一是將古樹名木認養(yǎng)費結(jié)余部分全部納入，二是市政府每年從征收的‘綠化兩費”中提取部分，三是廣泛動員社會各界積極募捐。捐助額達到認養(yǎng)標準的享受認養(yǎng)的權利義務。
六、組織領導
古樹名木認養(yǎng)活動由市政府辦公室牽頭組織，市農(nóng)林局具體承辦，市建設局、廣電局、新聞傳媒中心等要通力協(xié)作，各鎮(zhèn)要做好宣傳動員工作，積極鼓勵所在鎮(zhèn)的單位（個人）認養(yǎng)古樹名木，力爭將此次活動落到實處，確保“一會兩節(jié)”取得圓滿成功。
表面上老王與其他人沒什么區(qū)別，但其實老王是一個支架人，而且是做了兩次支架介入術的人。七年前，因為突然發(fā)生心梗，他被送入醫(yī)院，經(jīng)過造影檢查，病因找到了，血管堵塞，醫(yī)生在他的心臟血管內(nèi)做了一次心臟支架介入術，老王變得與平常人一樣，不同的是，不抽煙了，養(yǎng)成了鍛煉的習慣。第一次手術后，醫(yī)生發(fā)現(xiàn)老王的血管還有問題，于是又做了一次。
全球每年增加170萬支架人
老王是一個典型的帶支架生存的人，像老王這樣的人，全世界每年會增加170萬人，而這僅僅是心臟血管支架一個領域的人數(shù)。
支架是采用高性能醫(yī)用金屬材料加工制成的，一種可以長期或暫時留置于體內(nèi)的假體，而將這種假體通過介入手段置入阻塞的管腔內(nèi)，解除患者的管腔阻塞癥狀。
除了心臟支架，人體食道、膽道、前列腺道等，只要是人體中有腔管的，理論上都可以放入支架，臨時的或永久的。但支架介入術不是治本的，只是治標，比如下水道堵了，把堵塞的東西弄走，就可以通了，但不能保證垃圾不會再次出現(xiàn)，治本的辦法，是杜絕垃圾進入下水道，要想不放支架，最好是血管本身不生病。因此，要想帶支架長期生存，平時的生活方式肯定要有所變化，要想一個支架撐起生活的全部是不可能的，支架頂多就是一個管道工，要想全身暢通，全身的環(huán)境都得進行綜合治理。有記錄的心臟血管支架術是1979年做的，首個支架人，已經(jīng)活了20多年了。
特殊材料打造
支架不受干擾不會折斷
優(yōu)點一：不受電磁干擾
因為身體內(nèi)可放入的支架太多，而心臟血管支架是目前做得最多的一種，本文就以總體來說，只要是成功的手術，支架人是可以與平常人一樣生活的，由于支架的體積非常小，受外界的電磁影響是非常少。其次，支架不帶有電子元件，電子輻射不會對支架產(chǎn)生影響而導致失效，而醫(yī)用的支架，也不會生銹。
優(yōu)點二：不變形不脫落
支架是高強度記憶金屬材料，不是像水管似的堅硬的管狀物，而是如軟管一樣的，而且長度不會太長，不會因為的變化而折斷，當然首先要保證支架合格。第二，支架植入體內(nèi)，必須要與血管內(nèi)膜完全融合在一起，內(nèi)膜細胞會慢慢完全包住支架，這樣支架是不會滑落的，因為內(nèi)膜細胞會生長，如果超過一定范圍，就會導致再狹窄問題，這倒是支架人要特別注意的問題。如果出現(xiàn)脫落，只有一種情況，就是醫(yī)生的手術不成功，支架沒有放到位，沒有貼壁，內(nèi)膜細胞無法著床生長。或者是支架沒有完全擴張開，這主要是醫(yī)生的技術問題，因此，做這類手術一定要選擇成熟的醫(yī)院。
有些支架人總是感覺身體內(nèi)有異物，這大多數(shù)是心理問題，需要醫(yī)生或者家屬多做一些安撫工作。
身體還會有哪些支架
膽道支架：通過介入方法植入膽道支架擴張膽道狹窄，對于良性或惡性膽道狹窄起到了傳統(tǒng)手術的效果。
食道支架：作用于食道內(nèi)壁上，狹窄部位立即恢復通暢。內(nèi)支架能隨正常食道蠕動而起伏波動，使食道既保持通暢又無不舒適感。
呼吸道支架：腫瘤侵犯到氣管，導致整個氣管只剩下不多的縫隙，一口痰就可能造成窒息。在支氣管內(nèi)放入帶膜記憶合金支架，強行“擠出”呼吸道。
不同時期有不同風險
短期防并發(fā)癥長期多做隨訪
支架對于身體來說，畢竟是個異物，而且手術必然會引起身體的一些反應，因此支架人要特別注意兩個問題。
一、術后六個月內(nèi)要防并發(fā)癥
再狹窄到目前為止未能完全杜絕，這就是一個組織修復的問題，好比是人體任何一個部位受傷后都有一個組織修復的過程。支架放入后有一個內(nèi)皮的修復過程會把支架包住，這也是大家希望的一個過程，但已經(jīng)修復好的部位繼續(xù)生長，這樣在支架里面又會出現(xiàn)堵塞。應該說只有很少一部分人會出現(xiàn)這種再狹窄的情況，但是確實是存在的，普通支架手術后的復發(fā)率大約在30%左右，藥物涂層支架又進一步使再狹窄率下降，大概可以降到5％以下，但是支架人要意識，再狹窄的發(fā)生一般是在六個月左右，這六個月支架人要與醫(yī)生保持密切的聯(lián)系。
支架在早期最主要的風險是并發(fā)癥，因此要與醫(yī)生保持密切聯(lián)系。
二、長期要注意的問題
1.抗血小板的藥物不能停
支架介入術后的早期還是有一定的風險，支架形成血栓，因此術后要用一些抗凝和抗血小板的藥物?？寡“宓乃幬铮瑧情L期服用的，主要目的就是抗凝。血小板是比較喜歡聚會的，血管內(nèi)一旦出現(xiàn)“垃圾”，它們立即會蜂擁而至，導致的后果就是心梗。
2.危險因素也得長期控制
支架植入雖能改善心臟功能，然而，這種手術只是將嚴重狹窄的冠狀動脈拓寬恢復了心肌正常供血，解除了心絞痛，防止了嚴重并發(fā)癥的發(fā)生，但手術未能解決引起血管堵塞的危險因素，如血脂異常。因此，支架術后仍需調(diào)脂。然而，不少冠心病人卻以為植入支架后冠心病就治好了，沒有必要再降脂治療，這是最大的一個誤區(qū)。危險因素包括高血壓、高脂血癥、糖尿病等，如果不能很好控制，其他部位的冠狀動脈還會出現(xiàn)新的病變，而且支架本身內(nèi)部也很可能復發(fā)。
心臟支架術后還需控制飲食。同時，為了減少再狹窄，可用藥物治療減少、預防和治療術后出現(xiàn)的血管痙攣、血小板黏附、血栓形成和內(nèi)膜纖維細胞增生。
3.支架人的隨訪是個最大的問題
支架不能治本，做完支架的病人要注意術后一定要定期接受檢查，冠脈造影檢查是最好的辦法，但造影會造成創(chuàng)傷，而且價錢也高，不少人不愿意做，那么建議做心電圖、抽血化驗，從側(cè)面來了解身體的情況，總比不做要好。
警惕兩個信號
“支架人”睡覺要抬高枕頭
除了與醫(yī)生保持聯(lián)系之外，支架人要特別警惕兩個危險的信號。一旦出現(xiàn)，要及時去醫(yī)院復查。
關鍵詞：人防地下工程；照明效能；新型光源；智能照明控制系統(tǒng)
1 人防地下工程照明效能探討
照明可以人為的創(chuàng)造良好的光照條件，使人眼既無困難又無損傷的、舒適而高效的識別所觀察的對象，從事相應的活動，并保證身心健康，提高勞動生產(chǎn)率，提高產(chǎn)品質(zhì)量，減少各種事故。采用不同形式、不同大小的燈具，利用光照的方向性和層次性等特點還可以渲染建筑的功能，烘托環(huán)境的氣氛。
1.1 做好深入細致的效能研究，為照明設計提供科學的依據(jù)
照明質(zhì)量的評價是一個十分復雜、涉及因素很多的問題。長期以來，照明設計一直是以照明的照亮度、均勻度、立體感、眩光、 顯色性指數(shù)和物體的顏色參數(shù)等物理量為標準進行設計和照明效果的評價。隨著時代的發(fā)展和科技的進步，照明設計不僅在數(shù)量指標方面應達到標準的要求，更要綜合考慮人的視覺特性、舒適感、照明藝術和節(jié)能等因素。不同亮度和色彩對人具有不同的視覺感受，不同人、不同時間、不同場所，甚至人的不同情緒都會反映出對亮暗和色的不同感受，照明設計要體現(xiàn)人和環(huán)境相互關系，營造一個舒適、明亮并富有藝術魅力的照明環(huán)境。
1.2 充分利用新產(chǎn)品、新技術，改善人防地下工程的環(huán)境
改善人防地下工程工作環(huán)境，提高照明效能可以采用以下措施，一是通過新型采光方法和材料有效地利用天然光；二是在人工照明中選用高品質(zhì)的照明光源；三是對各類燈具進行無級連續(xù)調(diào)光和緩和的場景切換控制。
1.2.1 通過新型采光方法和材料有效地利用天然光
利用天然光的常見方法有：
（1）導光管法
用導光管將太陽集光器收集的光線傳送到室內(nèi)需要采光的地方，如中國建筑科學院研制的地下建筑天然采光研究成果，就是用此法進行天然采光。
（2） 棱鏡組多次反射法
用一組傳光棱鏡將集光器收集的太陽光傳送到需要采光的部位。如澳大利亞用這種方法把光送到房間10m進深的部位進行照明；英國用這種方法解決地下建筑和無窗建筑的采光。
1.2.2 選用高品質(zhì)的照明光源
在人防地下工程大面積范圍照明中，經(jīng)常用到節(jié)能型的高強度氣體放電燈，高壓汞燈、高壓鈉燈和金屬鹵化物燈都屬于這類光源。特別值得注意的是使用陶瓷材料作內(nèi)管的陶瓷金屬鹵化物燈，他光效更高，光色更好，更穩(wěn)定，而且發(fā)光體積小、亮度高，便于做投影光源。
現(xiàn)在又出現(xiàn)了比傳統(tǒng)光源更先進的新型光源，其中最典型的是半導體發(fā)光二極管。他具有高亮度、低功耗、響應快、壽命長等傳統(tǒng)光源無法比擬的特性，被公認為21世紀最有前途的光源。
為了科學的選用照明光源，我們既要熟悉早期研制的、已獲得廣泛應用的傳統(tǒng)光源，更要密切關注傳統(tǒng)光源的改進、發(fā)展及不斷涌現(xiàn)的新光源。在設計施工中，根據(jù)人防地下工程的性質(zhì)、規(guī)模、特點和要求，綜合比較各種光源的技術和經(jīng)濟指標，選用高效節(jié)能的光源，采用高品質(zhì)的綠色照明燈具，優(yōu)化照明配電系統(tǒng)，最大限度發(fā)揮照明的效能，使得用戶更加滿意。
1.2.3 對各類燈具進行無級連續(xù)調(diào)光和緩和的場景切換控制
傳統(tǒng)的照明都是在需要時打開，不需要時關閉，工作模式和控制方法比較死板，一旦定型，照度和場景很難改變，用戶即使不滿意，也無能為力，如果進行改造，將造成重復性投資。隨著信息時代的來臨，智能照明系統(tǒng)應運而生，它完備的控制功能和預置的多種可切換的場景可以滿足用戶不同的需求。
開關和調(diào)光是智能照明控制系統(tǒng)的兩種控制方式，控制系統(tǒng)可根據(jù)不同時間段或人們的不同需要自動調(diào)節(jié)照度，改善工作環(huán)境，同時節(jié)約能源和降低運行費用。
在人防地下工程一些重要區(qū)域通過調(diào)光方式和場景（由各照明回路不同的亮暗搭配組成的某種燈光效果）設置功能產(chǎn)生各種燈光效果，營造不同的燈光環(huán)境，給人以舒適完美的視覺享受。用戶能在降低運行費用中得到經(jīng)濟回報，在短期內(nèi)回收一次性設備投資。
2 人防地下工程智能照明控制系統(tǒng)探討
2.1 智能照明控制系統(tǒng)應具備的功能
智能照明控制包括：集中控制、現(xiàn)場控制、遙控、時間控制、電話控制、可視化軟件控制、場景設置、燈光軟啟動、調(diào)光、亮度記憶等。筆者認為，人防地下工程應考慮設置以下功能：
（1）集中控制
在中央控制室設一臺智能照明中央監(jiān)控計算機，在該計算機上用圖形模擬顯示照明設備平面布置圖，在圖上以形象直觀的方式實時動態(tài)地顯示各區(qū)域的照明設備使用狀況。操作人員可通過界面監(jiān)視整個智能照明系統(tǒng)的運行狀態(tài)，根據(jù)需要用鼠標點擊圖形來進行控制。中央監(jiān)控計算機具有歷史數(shù)據(jù)存儲能力，能實時提供智能照明系統(tǒng)的資料，并生成和打印各種報表，為設備維護提供依據(jù)。
系統(tǒng)采用專用的編程軟件，通過手持式編程器插入網(wǎng)絡上的編程接口，操作人員可對系統(tǒng)進行程序修改或編程。
（2）現(xiàn)場控制
在一些人員經(jīng)常工作的地方（如會議室、重要辦公場所）設置智能開關代替普通的機械式開關，它由220伏的交流電源直接供電，按動開關上的按鈕，可作為一個普通的開關使用；可由中央監(jiān)控計算機控制燈光，中央監(jiān)控計算機不工作時也可在現(xiàn)場控制。
現(xiàn)場智能開關可設定密碼保護功能，避免無關人員操作。
（3）多種控制功能
中央監(jiān)控計算機和現(xiàn)場智能開關均可實現(xiàn)多種控制功能，包括全開全關，無級連續(xù)調(diào)光、緩和場景切換等。全開全關功能可確保人員離開工程時，那些受智能系統(tǒng)控制的燈具停止工作。在工作時經(jīng)常需要多種環(huán)境模式的場所（如會議室、作戰(zhàn)指揮室等）可設置緩和的場景切換控制，使用時只需選擇相應的場景按鍵，會自動按設定好的方式打開相應區(qū)域的照明回路，實現(xiàn)適合開會、放映投影或研究地圖等功能的環(huán)境。
（4）人體感應功能
在衛(wèi)生間和一些主要通道處裝設感應開關或有紅外線探測功能的燈具：當探測到人體移動時，會自動發(fā)光照明，人走后，燈自動關閉。同時宜設并聯(lián)定位開關，以便必要時解除感應或探測功能。
（5） 燈光軟啟動、軟關斷
人防地下工程的照明條件遠不如地面建筑，為保護人員的身體健康，主要是眼健康，一些人員長期工作的場所，燈光可實現(xiàn)軟啟動、軟關斷。開燈時，燈光由暗漸漸變亮；關燈時，燈光由亮漸漸變暗。軟啟動、軟關斷還能保護燈泡，延長使用壽命，節(jié)約維護經(jīng)費。另外，燈光可配備亮度記憶功能，以免進行重復性設置。
（6）火災應急照明控制
人防地下工程防火要求很高，火災應急照明控制在發(fā)生火災時應自動啟動相應區(qū)域的應急照明，強行關閉一般照明回路。事故照明可選擇僅在消防中心的計算機控制而禁止在監(jiān)控計算機及現(xiàn)場控制，也可選擇都有權限進行控制。
2.2 智能照明控制系統(tǒng)的效益和展望
案件回放
據(jù)檢察院認定：2003年11月9日下午4時左右，蘭州市城關區(qū)看守所2隊10監(jiān)舍班長何建寧，也是該監(jiān)舍的“大鋪”（就是老大）讓全班在押人員洗冷水澡，在押人員韓存德因為感冒怕冷不愿意去洗，何建寧就命令韓存德全身的衣服爬在放風場，用涼水澆在韓存德的身上。同室在押犯，該監(jiān)舍的“二鋪”（就是老二）柴張忠上前在韓存德的身上猛踢。后來，何建寧又讓韓存德站起來面朝墻貼在墻上，柴張忠又用腳在韓存德背上踢。
“二鋪”柴張忠經(jīng)常打同監(jiān)舍的在押犯，他打人下手非常狠，同監(jiān)舍的在押犯都很怕他。柴張忠打同監(jiān)舍的在押犯是看“大鋪”何建寧的臉色的，何建寧不說話，柴張忠和其他“牢頭獄霸”是不打人的。
11月10日2時左右，韓存德被送甘肅省康泰醫(yī)院就診，11月11日下午行剖腹探察術，后來又行脾臟摘除術，11月13日下午，韓存德死亡。
蘭州市檢察院法醫(yī)鑒定認為：韓存德體表多部位損傷，屬于鈍性外力多次作用形成。韓存德生前患有嚴重疾?。夯顒有愿窝?、肝硬化，慢性腎上腺皮質(zhì)和髓質(zhì)炎，在此病基礎上，因外傷及手術創(chuàng)傷致肌體功能衰歇而死亡。本報記者郝冬白廖明
近年來，在商標注冊、商標侵權、不正當競爭等案件中，被告以正當使用商品通用名稱作為抗辯的情形屢屢出現(xiàn)，涉案商標是否為商品通用名稱成為案件裁判的焦點，但法院是否有權認定商品通用名稱以及如何認定，仍缺乏統(tǒng)一認識。對情形相似但判決迥異的幾組典型案例的分析，以及對通用名稱司法認定中5個仍存在較大分歧的問題進行探討后可以發(fā)現(xiàn)，商品通用名稱的認定應遵循利益平衡原則，并在此原則指引下正確適用法定標準、約定俗成的兩類標準，對相關商業(yè)標識究竟歸屬權利人專有還是社會公有作出公平合理的司法裁判。此外，建議參照馳名商標、知名商品特有名稱之認定，明確賦予法院在民事案件中通用名稱司法認定權，并完善其認定程序及標準。
關鍵詞：商品通用名稱;商業(yè)標識;司法認定
中圖分類號：DF523
文獻標識碼：ADOI：10.3969/j.issn.1008-4355.2015.01.12
一、問題的提出
張裕公司于2002年4月獲得“解百納”商標注冊，業(yè)內(nèi)其他企業(yè)以“解百納”是葡萄酒的通用名稱為由聯(lián)合反對，同年7月，國家工商行政管理總局商標局（以下簡稱國家商標局）認定“解百納”是紅葡萄酒原料品種的名稱，撤銷該商標。張裕公司申請復審， 2008年，商標評審委員會（以下簡稱商評委）裁定“解百納”不屬于行業(yè)共用的葡萄品種或產(chǎn)品通用名稱，為張裕集團的商標，長城等企業(yè)反對并訴至法院。 2009年，北京市第一中級人民法院撤銷裁定，判決書認定：商評委應當在考慮當事人提交的新證據(jù)的基礎上，重新作出裁定。隨后，中糧公司等原告向北京市高級人民法院提起上訴，北京市高級人民法院終審維持原判。最終，經(jīng)商評委調(diào)解，張裕集團與中糧酒業(yè)等6家公司就“解百納”商標使用問題達成和解：張裕集團享有“解百納”商標，中糧酒業(yè)等6家公司可無償、無限期使用，其他葡萄酒生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)不得再使用。
“解百納”知識產(chǎn)權案歷經(jīng)復審、一審、二審等多個程序，時間跨度長達10年之久，這場商標大戰(zhàn)最終以和解方式拉下大幕。此案最為關鍵的問題，就在于對商品通用名稱的認定存在分歧。長期以來，由于我國法院對涉及通用名稱的案件缺乏明確、統(tǒng)一和縝密的裁判規(guī)則，在商標注冊、商標侵權、不正當競爭等商標案件中，商品通用名稱與商標、商品特定名稱、地理標志等商業(yè)標識的重疊與沖突屢屢出現(xiàn)?！皟?yōu)盤”、“天津狗不理”等知名標識都曾卷入通用名稱之爭，此類商業(yè)標識通常具有較高知名度和經(jīng)濟價值，無論商標通用化為通用名稱，還是通用名稱因為獲得“第二含義”而顯著化為商標，都可能對相對人產(chǎn)生重大的影響甚至致命的打擊。
從商品通用名稱的司法現(xiàn)狀考察，糾紛的實質(zhì)在于，涉案標識究竟是商品通用名稱從而為公有領域，抑或涉案標識是商標、商品特有名稱為而專有領域。從概念出發(fā)對商品通用名稱和相關商業(yè)標識進行分析，有利于從源頭上厘清通用名稱與相關商業(yè)標識之關系。商業(yè)標識類知識產(chǎn)權保護的是標識的區(qū)別性，以禁止模仿和維護公平競爭為核心和立足點，既為了保護商業(yè)標識所承載的商譽，又為了防止公眾受誤導[1]。商標、知名商品特有名稱、地理標識等商業(yè)標識屬于相關權利人的專有領域，他人不能隨意使用。二者看似界限清晰、涇渭分明，但由于商業(yè)標識類知識產(chǎn)權與科技成果類知識產(chǎn)權相比，受保護的范圍相對較寬，邊界的模糊性較強，權利范圍和保護標準具有彈性和張力[1]9，這就決定了相關商業(yè)標識權的享有和行使與商品通用名稱有時難以清晰劃分和準確界定。在實踐中，商品通用名稱與商標等相關標識的邊界時常交叉、重合、混同，導致私權利和公利益之間的沖突、失衡，容易引發(fā)司法裁判中的混亂。
與“馳名商標”和“特有名稱”的司法認定不同，法院僅在商標授權確權行政案件中有權對涉案通用名稱進行認定參見：最高人民法院《關于審理商標授權確權行政案件若干問題的意見》第7條。
，但在更為普遍的商標民事侵權案件中，卻沒有得到認定通用名稱的明確授權[2]。在民事案件中，法院是否有權認定通用名稱？以什么標準認定通用名稱？怎樣認定通用名稱？對以上問題，法律、司法解釋均沒有明確規(guī)定，而法院裁判更沒有統(tǒng)一答案。商品通用名稱判定方面的各行其是，既損害了法律的確定性和可預測性，又無法讓相對人信服，從而導致訴累不休。如何遵循商標立法之意旨，確立商品通用名稱的認定標準，公平解決涉商品通用名稱與相關商業(yè)標識的糾紛，遂成為司法實踐中亟須解決的難題。
二、案例聚焦：商品通用名稱司法認定的主要分歧
司法認定中的迷亂可以追溯到通用名稱界定的分歧。事實上，目前我國法律法規(guī)以及司法解釋都沒有對通用名稱進行界定，執(zhí)法、司法、研究領域亦未形成統(tǒng)一意見。國家工商行政管理總局1989年在《關于整頓酒類商標工作中幾個問題的通知》中給出了如下定義：“商品通用名稱是指為國家或某一行業(yè)所共用的，反映一類商品與另一類商品之間根本區(qū)別的規(guī)范化稱謂。”國家商標局和商評委制定的《商標審查及審理標準》對商品通用名稱作如下界定：“商標法中的通用名稱是指國家標準、行業(yè)標準規(guī)定的或者約定俗成的商品的名稱，包括全稱、簡稱、縮寫、俗稱?！逼鋬?nèi)涵不限于規(guī)范化稱謂，不僅包括全稱，還包括簡稱、縮寫和俗稱。參見：國家工商行政管理總局商標局、國家工商行政管理總局商標評審委員會《商標審查及審理》。
司法解釋尚沒有對通用名稱予以界定，在相關判例中，法官對通用名稱解釋不一，如有觀點認為，“通用名稱是指在相關領域內(nèi)普遍使用的商品名稱”。參見：北京市朝陽區(qū)人民法院（2010）朝民初字30577號《民事判決書》。
從對通用名稱的不同定義得知，對通用名稱認定的標準、地域范圍、規(guī)范性、相關公眾的范圍等仍存在較大分歧，在司法實踐中，案件情形相似，但不同法院的裁判結(jié)果卻截然不同。筆者選取了幾組情節(jié)相似但裁判結(jié)果相異的案例為樣本，逐一分析當前司法實踐中商品通用名稱認定的主要分歧。
（一）商品通用名稱司法認定是否以國家標準為首要依據(jù)
1.以國家標準為認定依據(jù)――“香大米”案參見：廣東省高級人民法院（2003）粵高法民三終字第123號《民事判決書》。
原告擁有“東北香”文字注冊商標，被告在其生產(chǎn)的大米包裝袋上使用“東北香大米”名稱。法院認為，原告擁有“東北香”商標，其中“東北”是地區(qū)通用簡稱，“香”是通用性的描述性詞匯。原告不能過度壟斷商標中通用公共詞匯部分的專用權，無權阻止他人正常使用該詞匯。根據(jù)《中華人民共和國農(nóng)業(yè)行業(yè)標準――香稻米》對“香稻米”的規(guī)定，被告使用“香大米”作為商品名稱是客觀、如實地表明產(chǎn)品內(nèi)容，屬于對通用名稱的合理使用，不構(gòu)成侵權。
2.以識別性為認定依據(jù)――“滅害靈”案
1995年廣東陸豐全美公司生產(chǎn)的蚊香以“滅害靈”為商標向國家商標局申請注冊，國家商標局以“滅害靈”三字直接表示了本商品的用途為由，駁回了全美公司的申請。廣東中山凱達公司在第5類商品農(nóng)藥等類別注冊取得“滅害靈”商標，全美公司在其“黑威龍”蚊香上使用了“滅害靈”的名稱。
在“香大米”案中，法院以國家農(nóng)業(yè)行業(yè)標準中的“香稻米”種類名稱為唯一依據(jù)，認定涉案名稱為通用名稱，被告行為屬于對通用名稱的合理使用;在“滅害靈”案中，二審法院則認為，雖然在中國化工行業(yè)標準中，“滅害靈”為農(nóng)藥產(chǎn)品的一種通用名稱，但凱達公司對該種字體的“滅害靈”標志長期使用并獲得了知名度，已成為具有識別性的標志。
在前述兩個案例中，前者直接以國家標準作為依據(jù)，認定涉案名稱為通用名稱，后者則排除國家標準的適用，轉(zhuǎn)而以識別性作為認定通用名稱的標準。由于裁判標準不一致，導致判決結(jié)果截然相反，甚至相互矛盾。實際上，國家標準系法定標準，與識別性標準及約定俗成的標準并非相互對立的關系，而各有其適用前提。
（二）商品通用名稱認定中如何界定相關公眾
1.相關公眾為消費者――“頸復康”案
原告在1985年自主研發(fā)生產(chǎn)“頸復康沖劑”，后改進為“頸復康顆粒”，被評為 “國家中醫(yī)藥優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品”等。被告生產(chǎn)頸復康牌香山寺帖，原告認為被告仿冒原告知名商品特有名稱，構(gòu)成不正當競爭，被告則以“頸復康顆?！睘橥ㄓ妹Q進行抗辯。法院認為，某種商品的名稱是否具有特效，不在于是否有某些行政性的規(guī)定對其予以規(guī)范，而在于消費者能否在市場中將其與特定的生產(chǎn)廠家相聯(lián)系。雖然《中國藥典》已將“頸復康顆?！绷袨樗幤吠ㄓ妹Q，但市場上生產(chǎn)該藥品的只有承德頸復康集團一家，這是本案的一個基本事實，故“頸復康顆?！辈粚儆谕ㄓ妹Q。
2.同行業(yè)經(jīng)營者及消費者――“優(yōu)盤”案
深圳朗科公司于2001年注冊“優(yōu)盤”商標，使用于移動存儲產(chǎn)品。2002年10月，華旗公司以爭議商標屬于通用名稱為由向商評委提出撤銷申請。2004年10月，商評委作出撤銷“優(yōu)盤”商標的裁定，朗科公司隨后向北京市第一中級人民法院對商評委提起行政訴訟，2006年2月，法院判決由商評委就“優(yōu)盤”案進行重新審理。直到2010年3月15日，商評委作出裁決，繼續(xù)認定“優(yōu)盤”商標為商品通用名稱，予以撤銷注冊。
在“頸復康”案中，法院將市場中消費者能否將商品名稱與生產(chǎn)廠家相聯(lián)系作為判斷基礎。在“優(yōu)盤”案中，商評委在認定優(yōu)盤是否退化時，其考慮因素之一為“同行業(yè)經(jīng)營者及消費者對該文字的認知與使用情況”。根據(jù)我國《商標法》的規(guī)定，“相關公眾是指與商標所標識的某類商品或者服務有關的消費者和前述商品或者服務的營銷有密切關系的其他經(jīng)營者”。但相關公眾的范圍并沒有明確的規(guī)定，雖然目前法院在實踐中已傾向于將相關公眾的認知作為判斷通用名稱的最重要標準，但何為相關公眾的認知，是否包括消費者、同行業(yè)經(jīng)營者以及社會公眾等主體，則存在分歧。相關公眾認知的證據(jù)形式及證明力存在著困惑。筆者贊同日本學者玉井克哉的看法，在該商品或者服務的交易者將該商標作為通用名稱使用的過程中，必須達到業(yè)界已經(jīng)將該商標作為通用名稱來認知的條件，一般的消費者即使將某種特定名稱作為該商品或者服務的一般名稱來認知，也不能認為是通用名稱，關鍵是特定業(yè)界的意識問題，也就是說，行業(yè)交易者是判斷商標通用名稱化的主體。
（三）商品通用名稱與特有名稱之甄別
“頸復康”案還涉及知名商品特有名稱與通用名稱的甄別問題。商品名稱包括通用名稱和特有名稱。通用名稱屬公有領域，不受保護，但商品的特有名稱是特定的生產(chǎn)者、經(jīng)營者或者服務項目提供者為自己生產(chǎn)經(jīng)營的商品或提供的服務自行命名、特定選用的名稱，它是個體商品或服務特有的稱謂，不具有普遍性[3]。特有名稱受反不正當競爭法的保護。國家工商行政管理總局《關于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當競爭行為的若干規(guī)定》第3條規(guī)定：“知名商品特有的名稱，是指知名商品獨有的與通用名稱有顯著區(qū)別的商品名稱。”根據(jù)《反不正當競爭法》第5條的規(guī)定，擅自使用知名商品特有的名稱，或者使用與知名商品近似的名稱，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品的，屬于不正當競爭行為。
由于特有名稱產(chǎn)生于使用，通常帶有商品類型、特點等屬性色彩，很多相關公眾在提到某特有名稱時，容易被誤認為通用名稱[4]。隨著知名度的提高，特有名稱也存在向通用名稱轉(zhuǎn)化的可能性，如天津“狗不理”包子，雖然已注冊為商標，但也被眾多經(jīng)營者作為商品名稱來使用[5]。最高人民法院在佛山市合記餅業(yè)有限公司訴珠海香記有限公司侵犯商標專用權糾紛案中認為，有些名稱雖然也反映了商品類型、特點，但由于只有獨家經(jīng)營和使用，對于相關公眾而言，會將其認知為某一具體生產(chǎn)者生產(chǎn)的某類商品，因此
是商品和來源的混合。這種名稱仍具有只是商品來源的意義，不能被認定為通用名稱[4]93。
（四）地域性名稱能否被認定為通用名稱
1.否定性觀點――“山東魯錦”案參見：山東省高級人民法院（2009）魯民三終字第34號《民事判決書》。
二審法院在該案中認為，在1999年被上訴人魯錦公司將“魯錦”注冊為商標之前，已是山東民間手工紡織品的通用名稱，“魯錦”制造技藝為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。根據(jù)本案事實可以認定，“魯錦”專指魯西南民間織錦，在魯西南地區(qū)已有上千年的歷史，可以認定“魯錦”是專指山東地區(qū)特別是魯西南地區(qū)民間純棉手工紡織品的通用名稱，是一種無形的公共資產(chǎn)，應為該地區(qū)的生產(chǎn)、經(jīng)營者共同享有。法院認為，對于具有地域性特點的商品通用名稱，判斷其廣泛性應以特定地區(qū)及相關人群為標準，而不應以全國為標準。
2.肯定性觀點――“水鳥被”案
香港冬冬寶公司申請注冊“水鳥”商標，核定使用的產(chǎn)品是24類床罩、被子、枕套等。被告深圳富安娜公司在其生產(chǎn)的被子的包裝袋上印有“水鳥被”字樣，原告訴至法院，被告抗辯“水鳥被”是一類被子的通用名稱，不構(gòu)成侵權。法院認為，在廣東省范圍內(nèi)，確實有一些廠家和消費者將輕柔的纖維棉被稱為水鳥被，但無證據(jù)顯示消費者已普遍認為水鳥被是一類被子的名稱。水鳥被是否屬于商品通用名稱，不能僅局限于廣東的市場，應考慮全國范圍的認同程度，但無證據(jù)顯示全國范圍內(nèi)的消費者也將某類被子稱為水鳥被，因此水鳥被不屬于被子的通用名稱。
在實踐中，地域性名稱究竟能否成為通用名稱，仍未達成共識。雖然2010年最高人民法院《關于審理商標確權的行政案件若干問題的意見》第7條第2款明確規(guī)定：“約定俗稱的通用名稱一般以全國范圍內(nèi)相關公眾的通常認識為判斷標準。對于由于歷史傳統(tǒng)、風土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關市場較為固定的商品，在該相關市場內(nèi)通用的稱謂，可以認定為通用名稱?！钡珜ο嚓P市場的界定并不清晰，特別是關于地域性通用名稱與地理標志的區(qū)分與界定仍比較模糊，在司法實踐中，一些法官對地域性通用名稱仍然持高度的謹慎克制態(tài)度，慎于將地域性商品名稱認定為通用名稱;有的裁判又將地理標志或知名商品特有名稱認定為通用名稱，損害了相關利益主體的合法權益。
筆者認為，在認定地域性通用名稱時，持謹慎態(tài)度是毫無疑問的。從符號學角度講，商標是傳達信息最重要的符號[6]。標示產(chǎn)品出處并使之區(qū)別于其他同類產(chǎn)品，是其根本屬性。商品通用名稱是指某一類或某一種產(chǎn)品或服務的名稱或標記，不具備固有顯著性[7]，屬于公有領域，可以被自由使用而不構(gòu)成侵權。地域性的商品通用名稱將對全國范圍內(nèi)行使的商標權形成權利真空地帶，因此應謹慎認定地域性通用名稱。同時，在滿足“由于歷史傳統(tǒng)、風土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關市場較為固定的商品，在該相關市場內(nèi)通用的稱謂”的情形下，應以地域內(nèi)相關公眾的通常認識為判斷依據(jù)來認定地域性商品通用名稱。
特別應注意的是，認定地域性通用名稱應避免將地理標志認定為通用名稱。地理標志是指標示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標志，地理標志所標示的產(chǎn)品具有特定質(zhì)量、信譽或其他特征，是同類產(chǎn)品所不具備的，所標示的產(chǎn)品質(zhì)量與該地理區(qū)域之間有密切的關系，即產(chǎn)品的品質(zhì)特色是由該地區(qū)的自然因素或人文因素所決定的。地理標志可以有兩種保護模式：商標保護和地理標志產(chǎn)品保護。符合商標法集體商標和證明商標標準的，可以申請集體商標或證明商標。與商品名稱相比，地理標志是產(chǎn)品的“身份”標志[8]。 “沁州黃小米”就既注冊了“沁州”商標，同時“沁州黃”小米被國家質(zhì)檢總局認定為原產(chǎn)地域產(chǎn)品，沁州黃屬于地理標志[9]，二者的權利主體是不一致的。
（五）認定商標通用化是否考慮主觀過錯
從世界各國對商標通用化的認定來看，在美國、俄羅斯，不論是否存在過錯，均可隨時提出撤銷申請;英國《商標法》增加了“由于注冊商標所有人的作為或不作為”，作為撤銷該商標的前提條件;德國、丹麥、立陶宛、歐共體等國均將商標所有人的作為或不作為作為撤銷的前提條件。我國新修改的《商標法》第49條第2款規(guī)定：“注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標?！笨梢姡@一規(guī)定并未區(qū)分商標所有人是否存在過錯。
筆者認為，我國《商標法》應借鑒英、德等國的規(guī)定，商標權作為私人的合法權利，特別是涉及通用名稱的商標，凝結(jié)了商標權人巨大的心血和投入，一旦被認定為通用名稱，商標上凝聚的商業(yè)價值將毀于一旦，因此，在非歸于商標權人自身過錯即非存在作為或不作為而導致商標通用化的情形下，其權利不應被輕易剝奪。如果商標權人有故意或積極促進其商標為通用名稱的行為，如朗科公司在其商品的包裝、宣傳材料中將“優(yōu)盤”當作商品名稱使用;或者商標權人對同業(yè)經(jīng)營者、出版物等將商標作為商品名稱使用的行為置之不理、怠于行使權利，致使商標成為通用名稱從而落入公有領域，則理應自食其果，撤銷商標無可厚非。但如果商標權人一直積極防止或制止商標退化，如在產(chǎn)品上積極宣示商標信息、積極干預商標名稱的錯誤使用等行為，即使商標已經(jīng)被一部分相關公眾視為通用名稱，也不應將其認定為通用名稱。比如“Google”一度陷入被用作“搜索引擎”的通用名稱的困境，但由于Google一直注意商標的宣示和保護，對被通用化使用并無過錯，如果因為存在部分公眾對其通用化使用的情況就撤銷其注冊商標，顯然并不適宜。
三、商品通用名稱司法認定的價值取向與具體實踐
針對我國商品通用名稱司法認定中存在的諸多問題，需要從完善認定的政策導向、司法認定的標準、司法認定權力配置等方面進行探討。
（一）商品通用名稱司法認定的價值取向
政策取向和導向是法律適用的靈魂[1]1。在通用名稱的司法認定中，存在商標權人、社會公眾（消費者）、競爭者三類利益主體，是否認定為通用名稱，對相關利益主體影響重大。一方面，商標權是私人的合法權利，讓合法使用人可以在原有的領地內(nèi)享受權利而不受剝奪。另一方面，又要防止私權的濫用，從而導致社會公共利益和其他競爭者的合法權益被蠶食鯨吞，因此，司法實踐中應為私權保護的鐵騎劃一塊，盡力維護各方利益之平衡。
第一，保護消費者利益。保護消費者利益是我國《商標法》的立法宗旨。《商標法》第1條規(guī)定：“為了加強商標管理，保護商標專用權，促使生產(chǎn)、經(jīng)營者保證商品和服務質(zhì)量，維護商標信譽，以保障消費者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的利益，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，特制定本法?！?/p>
商標由于消費者的作用而變得有價值，應避免對社會公眾的利益造成不正當?shù)膿p害。
第二，保護其他競爭者的合法利益。在界定商標是否為通用名稱時，需要從競爭者角度考慮是否有必要保留在公共領域中已能夠免費使用該標識。在涉通用名稱商標侵權案件中，如認定商標并非通用名稱，其他經(jīng)營者將不能在商標意義上進行使用，比如“傷心涼粉”被判定為非通用名稱，同類商品的經(jīng)營者就不能在其商業(yè)經(jīng)營中繼續(xù)使用。
第三，維護商標權人的利益。商標凝聚著商譽，涉通用名稱的商標通常凝聚著巨大的商譽，有著較高的商業(yè)價值，一旦被認定為通用名稱，商標權人的損失就會極為慘重;可能影響地方經(jīng)濟和產(chǎn)業(yè)發(fā)展，立法和實踐中都應該注意平衡利益沖突，防止地方保護主義，避免因多數(shù)人的利益或整體利益而犧牲少數(shù)人的合法權益。
保護以上三方利益，同屬商標法的立法宗旨。商標權人、消費者、其他經(jīng)營者的利益發(fā)生沖突時，從美國、歐盟的立法和司法實踐來看，都傾向于優(yōu)先保護消費者利益，而不是支持商標權人的利益。我國新修改的《商標法》第49條第2款關于商標通用化被撤銷的規(guī)定，顯然也反映了這一趨勢。注冊“通用名稱”的商標權人，不得禁止其他經(jīng)營者在同類商品上敘述性地使用通用名稱。如果已注冊為商標的通用名稱具有了“第二含義”，具有了顯著性，就滿足了商標注冊的實質(zhì)要件[2]64。
（二）商品通用名稱司法認定的具體實踐
在實踐中，行政機關或司法機關在認定通用名稱
時，通常綜合參照國家標準、行業(yè)標準、專業(yè)工具書、公開出版物、專家意見等，并結(jié)合爭議商標的實際使用情況而得出結(jié)論，主觀性較強。由于國家標準、行業(yè)標準較多，行業(yè)專家的認識也不盡相同，容易導致通用名稱認定結(jié)果迥異，從而引發(fā)較多行政復議和訴訟案件，且案件糾紛循環(huán)反復，久拖不決。
我國目前關于通用名稱認定標準的規(guī)范性文件較少，主要有兩項：（1）商標局和商評委2005年制定的《商標審查與審理標準》（以下簡稱《審查標準》），列舉了具體認定通用名稱4個方面的標準：一是國家標準和行業(yè)標準;二是同行業(yè)經(jīng)營者約定俗成、普遍使用的名稱和專家意見;三是專業(yè)工具書、辭典等公開出版物中記載的內(nèi)容;四是諸如民意調(diào)查等消費者認知。（2）
2010年最高人民法院《關于審理商標授權確權行政案件若干問題的意見》（簡稱《確權意見》），根據(jù)該《確權意見》，判斷訴爭商標是否為通用名稱的標準主要分為兩個方面：一是法律規(guī)定、國家標準、行業(yè)標準;二是相關公眾的普遍認知。專業(yè)工具書、辭典列為商品名稱的，可作為認定約定俗成的通用名稱的參考。
現(xiàn)有法律與最高人民法院《確權意見》對法院在民事案件中認定商品通用名稱均無直接規(guī)定，法院僅能參照適用。參照《確權意見》，可以將通用名稱認定的標準分為法定標準、約定俗成的標準以及約定俗成的標準的參考。法定標準包括法律規(guī)定、國家標準和行業(yè)標準，這些標準經(jīng)相關機構(gòu)公示為通用名稱，成為共有領域，不能獲得商標專用權。法定標準相對不存在太多分歧，本文不再贅述。根據(jù)《審查標準》和《確權意見》，約定俗成的標準包括：同行業(yè)經(jīng)營者約定俗成、普遍使用的名稱;諸如民意調(diào)查等消費者認知。約定俗成的標準實際上可以理解為相關公眾的普遍認知，此處相關公眾應包括消費者及其他行業(yè)經(jīng)營者。專業(yè)工具書、辭典、專家意見僅作為約定俗成的通用名稱的參考。
從商業(yè)標識和通用名稱的功能來分析，通用名稱認定旨在防止社會公眾資源私有化，以保障社會競爭公平秩序及消費者利益，降低混淆的可能。商業(yè)標識的實際功能和市場生命力取決于其識別和區(qū)分商品的能力，只要具有這種區(qū)分和識別能力，就可以永續(xù)存在，就具有享受法律保護的根據(jù)和基礎[1]6。商業(yè)標識與通用名稱的根本區(qū)別就在于前者具有標識和區(qū)別功能從而為專有領域，而后者不具備識別功能，屬于公有領域。因此，從通用名稱認定的目的和作用來看，認定標準的重點應落實到約定俗成的標準，即消費者等相關公眾對該名稱現(xiàn)狀的認知方面。
約定俗稱的標準具體可以從以下幾個方面進行判斷：
一是歷史淵源及文化背景。應考察涉案標志的歷史淵源和文化背景，對涉案標志的權利繼承歷史進行考察：是否長期以來已經(jīng)成為眾所周知的文化傳統(tǒng)，從而為相關公眾所共有。
二是標識固有顯著性分析。判斷是否是普通的描述性詞匯還是臆造詞匯。一般的描述性詞匯因被大量描述性使用，其識別性和顯著性都較弱，容易被視為通用名稱，而如果是獨創(chuàng)或臆造詞匯，則具備了較強的獨創(chuàng)性，更容易形成特有名稱。如“優(yōu)盤”商標，就很容易被聯(lián)想為“USB接口接入的一種存儲盤”，雖然被核準注冊為商標，但實際上已淪為通用名稱。
三是消費者認知。消費者認知決定了顯著性存在與否，進而決定了商標的作用能否實現(xiàn)。新《商標法》第57條對于不屬于在“同一種商品上使用相同商標”情形的侵權判定增加了“容易導致混淆”的判定要件，也正是因為“容易導致混淆”將使商標的功能被侵害，“混淆”作為商標侵權的認定標準。同理，對商標是否為通用名稱，其“約定俗成的標準”實際上就是“混淆”標準。因此，在法定標準與約定俗成的標準發(fā)生沖突的情況下，優(yōu)先適用后者，該標準應該作為認定通用名稱的最終標準。
四是同業(yè)經(jīng)營者的使用狀況。如果名稱客觀上指代某類產(chǎn)品，但由于使用主體唯一，并沒有發(fā)生通用化，能夠識別商品來源，應屬于特有名稱。相反，雖然具有一定的獨創(chuàng)性，但在沒有形成專有權利時，已經(jīng)被其他經(jīng)營者共同使用，或者沒有積極有效地維護專有權，導致很多經(jīng)營者客觀上同時經(jīng)營，相關公眾已經(jīng)無法識別商品來源，即發(fā)生了名稱通用化，則不宜再認定為專有權利。
[10] 霍姆斯.普通法[M].冉昊，等，譯.北京：中國政法大學出版社，2006：32.
Proprietary or Public： On the Judicial
Cognizance for the Generic Name of Commodity
YANG Xiao-ling1， 2
（1. Southwest University of Political Science and Law， Chongqing 401120;
2. People’s Court of Shapingba District， Chongqing 400048， China）
Abstract：
In recent years， the defendants in the cases of trademark registration， trademark infringement， unfair competition etc. often argue that they use the generic name of commodity legally. Therefore， whether the trademarks involved in such cases are considered to be the generic name of commodity or not becomes the focus of the trial， but currently there’s a lack of consistent understanding about the court’s jurisdiction to identify the generic name of commodity and the way to identify. Through analysis of the different judgments in similar cases， the paper discusses five issues with different views in judicial cognizance for the generic name， and proposes the principle of interet balance in judicial cognizance for the generic name， applies correctly the legal standard and conventional standard in the guidance of the above-mentioned principle， so as to make a fair and reasonable judicial cognizance about the ownership of the relevant commercial marks： proprietary or public. In addition， it is recommended that the courts should be clearly given jurisdiction to identify the generic name of commodity in civil cases by reference to the judicial cognizance for the wellknown trademarks and the proprietary name of famous commodity， moreover， its identification procedures and standards should be improved accordingly.
Key Words： generic name of commodity; commercial mark; judicial cognizance