發(fā)布時(shí)間：2023-03-13 11:14:52
序言：寫作是分享個(gè)人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的旅行合同樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請(qǐng)盡情閱讀。
做為組團(tuán)社和乙方
做為社，本著公平、自愿的原則，根據(jù)《旅行社條例》及其實(shí)施
細(xì)則和其他相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，于 年 月 日訂立。
一、組團(tuán)社和社的聯(lián)系信息：
組團(tuán)社：
地址：
郵編： 電話： 傳真：
電子郵件： 聯(lián)系人：
社：
地址：
郵編： 電話： 傳真：
電子郵件： 聯(lián)系人：
二、授權(quán)范圍：
（一）招徠宣傳；
（二）為旅游者提供旅游行程咨詢；
（三）與旅游者簽訂旅游合同；
（四）收取旅游費(fèi)用；
（五）向旅游者通知有關(guān)行程事項(xiàng)。
甲方授權(quán)委托乙方為其 （一）、（二）、（三）、（四）、（五）
（可選擇刪減）項(xiàng)旅游業(yè)務(wù)。
三、委托期限
本合同委托期限自 年月日起，至 年月
日至。
四、委托費(fèi)用的相關(guān)約定
五、團(tuán)款支付方式
六、社的義務(wù)
（一）必須遵守旅游法律法規(guī)；
（二）社應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，維護(hù)組團(tuán)社的最大利益；
（三）社須在組團(tuán)社授權(quán)范圍內(nèi)委托招徠業(yè)務(wù)，并報(bào)告有關(guān)委托事項(xiàng)的進(jìn)展情況；
（四）社無(wú)權(quán)超越組團(tuán)社授權(quán)行事。如果確有需要，應(yīng)當(dāng)由
組團(tuán)社另行給予明確的授權(quán)；
（五）社變更聯(lián)系信息的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知組團(tuán)社；
（六）社有義務(wù)按合同約定的時(shí)間數(shù)額向組團(tuán)社支付團(tuán)款；
（七）社須對(duì)其分支機(jī)構(gòu)（分社、服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)）的委托招徠
旅游者事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)管，并向甲方承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。
七、組團(tuán)社的義務(wù)
（一）與社誠(chéng)實(shí)合作，向社如實(shí)提供與委托事項(xiàng)有關(guān)的
資料信息；
（二）如果組團(tuán)社變更聯(lián)系信息，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知社；
（三）無(wú)論何種情況，組團(tuán)社向社提出的要求均不得違反旅
行社管理?xiàng)l例等法律法規(guī)的規(guī)定。
八、對(duì)旅游者的違約賠償
在組團(tuán)過(guò)程中旅游者權(quán)利、責(zé)任和義務(wù)不受委托的影響。出現(xiàn)對(duì)旅游者的違約侵權(quán)的，旅游產(chǎn)品責(zé)任由甲方承擔(dān)，乙方承擔(dān)委托招徠不當(dāng)方面的責(zé)任。
涉及到對(duì)旅游者的賠償，按照便利旅游者和保護(hù)旅游者權(quán)益的需要，統(tǒng)一由乙方先行承擔(dān)。甲方須在乙方墊付給旅游者的賠償后的
個(gè)工作日內(nèi)，按照相關(guān)法律、法規(guī)及實(shí)際情況，對(duì)乙方墊付給旅游者的賠償進(jìn)行補(bǔ)償。
九、保密約定
乙方對(duì)于甲方的相關(guān)信息以及資料、文件和其他情況（以下簡(jiǎn)稱
“客戶秘密”）應(yīng)當(dāng)保守秘密，在未征得甲方同意的情況下，不得向任何第三方透露組團(tuán)社秘密。
十、合同的解除
（一）超過(guò)本合同約定的委托期限后，甲乙雙方未對(duì)委托事
項(xiàng)簽訂新的合同，本合同自動(dòng)解除。
（二）如乙方未按照本合同的約定支付團(tuán)款累計(jì)延期超過(guò)
天，甲方有權(quán)解除本協(xié)議，但應(yīng)書面通知乙方。
（三）如果社違反本協(xié)議的約定，組團(tuán)社有權(quán)解除本協(xié)議，
但應(yīng)書面通知社。
十一、其他約定
十二、生效條件
本合同在雙方簽署后，由甲方至南京市旅游主管部門備案并獲得《旅行社同業(yè)委托招徠授權(quán)書》生效。
十三、修改
本協(xié)議經(jīng)雙方協(xié)商一致后，可以書面方式進(jìn)行修改。
十四、 爭(zhēng)議的解決
雙方同意，有關(guān)本合同簽訂、履行而發(fā)生的任何爭(zhēng)議，在無(wú)法通
過(guò)協(xié)商解決和調(diào)解方式解決的情況下，任何一方均可向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。
習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?！霸谖覈?guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)形成過(guò)程中,人們?cè)絹?lái)越注重誠(chéng)實(shí)信用并貫徹于各自的交易行為中。于是,在合同不能履行情況下,不為履行的一方便擔(dān)負(fù)起通知的義務(wù),及時(shí)告知對(duì)方合同不能履行的事實(shí)和原因,甚至在合同中也約定了這樣的通知義務(wù)。但是,不履行方履行了通知義務(wù),是否就符合法律誠(chéng)實(shí)信用的原則,就可以免責(zé)?顯然不能一概而論。尤其由于過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致合同不能履行的一方僅履行通知義務(wù)并預(yù)約因此免除責(zé)任,不僅不能免除責(zé)任,其行為與誠(chéng)實(shí)信用也有背道而馳和規(guī)避法律的嫌疑。
依誠(chéng)實(shí)信用原則,交易雙方互為尊重、互為信賴。因此,在交易的不同階段,交易當(dāng)事人都有對(duì)那些構(gòu)成交易本質(zhì)或者交易基礎(chǔ)的本質(zhì)事實(shí)的存在或變化負(fù)有通知的義務(wù)。在締約時(shí),有使用方法的告知義務(wù)、瑕疵告知義務(wù)、忠實(shí)告知義務(wù)等等;合同關(guān)系終了時(shí),也有各種通知義務(wù),如通知履行完畢等等;在合同履行過(guò)程中,包括合同不能履行的情況發(fā)生時(shí),當(dāng)事人也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)通知的義務(wù)。凡此種種,在英美法上將其稱為“披露義務(wù)”,在大陸法上稱其為通知義務(wù)或告知義務(wù),為附隨義務(wù)之一,它幾乎伴隨交易的全過(guò)程。不承擔(dān)上述義務(wù),在英美,承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;在大陸法國(guó)家承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任和合同責(zé)任。當(dāng)然也有謂之侵權(quán)與合同責(zé)任之竟合者。
但是,通知義務(wù)并不是構(gòu)成合同關(guān)系的唯一義務(wù),合同義務(wù)非由單一義務(wù)構(gòu)成,其構(gòu)成可稱其為義務(wù)群;同時(shí),一般情形下,通知義務(wù)也不是合同義務(wù)群中的核心義務(wù),因?yàn)樗皇墙灰椎哪康?交易的目的在于給付,實(shí)現(xiàn)利益。即:合同的核心義務(wù)在于給付,給付義務(wù)構(gòu)成合同的主要義務(wù)。除給付以外,尚有保密義務(wù)、保護(hù)義務(wù)等,也包括通知義務(wù),它們被統(tǒng)稱為附隨義務(wù),它們是依據(jù)給付義務(wù)的發(fā)生、變化的需要而產(chǎn)生的合同其它義務(wù)。在締約階段,因契約尚未達(dá)成,交易目的未實(shí)現(xiàn),即未形成合同的主要義務(wù),因此其表現(xiàn)出的義務(wù)種類比較單一,多為以告知為形式的通知義務(wù)或披露義務(wù),但也有不同于通知或披露義務(wù)的保密義務(wù)等,這些義務(wù)皆為合同的附隨義務(wù),它們因不同締約情形而發(fā)生,而不論主次。但在合同達(dá)成后,不論其能否履行,其法律關(guān)系所蘊(yùn)涵的義務(wù)就不僅為通知義務(wù),而是合同的主要義務(wù)-給付義務(wù),如在買賣合同中,賣方交付其出賣物并移轉(zhuǎn)其所有權(quán)的義務(wù),買方負(fù)有支付貨款的義務(wù);在租賃合同中,出租人負(fù)有交付租賃物于承租人的義務(wù),承租人負(fù)有支付租金的義務(wù);而在旅游合同中,旅行社負(fù)有組織旅行團(tuán)員成行的義務(wù),旅行團(tuán)員負(fù)有支付旅行費(fèi)用的義務(wù),等等。履行這些義務(wù)是合同的法律效力所在,是交易的根本目的。
因此通知義務(wù)的履行效力無(wú)論在合同的哪個(gè)階段都不能一言以蔽之即可免除其它義務(wù),尤其主要合同義務(wù)。
它的功能主要在于促進(jìn)實(shí)現(xiàn)主給付義務(wù),或者在主給付義務(wù)沒有形成或不能履行時(shí)維護(hù)他方當(dāng)事人人身或財(cái)產(chǎn)上利益。前者為通知義務(wù)的輔助功能,后者為保護(hù)功能。尤其在合同的給付義務(wù)不能履行情形下,因發(fā)生原因不同,法律對(duì)是否履行通知義務(wù)有不同要求。因可歸責(zé)一方當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)而不能履行合同時(shí),是否履行通知義務(wù)并不構(gòu)成合同責(zé)任的前提條件,因此法律無(wú)須依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則考察違約當(dāng)事人履行通知義務(wù)與否?？疾炫c否,違約者承擔(dān)的法律后果并無(wú)差別,都要承擔(dān)違約責(zé)任,該違約責(zé)任為繼續(xù)履行、損害賠償、采取補(bǔ)救措施等。旅游合同因旅行社原因履行不能的責(zé)任承擔(dān)即屬于此類情形。
然而可否在合同中預(yù)先約定因履行通知義務(wù)而免除合同主要義務(wù)?對(duì)此,各國(guó)民法首先主張,預(yù)先免除故意或重大過(guò)失的合同責(zé)任的條款為無(wú)效,其理論依據(jù)為公序良俗原則。我國(guó)合同法第53條對(duì)此也做了相同的規(guī)定。其次,又普遍主張,當(dāng)事人一方利用其經(jīng)濟(jì)及社會(huì)地位優(yōu)勢(shì),在訂立合同時(shí)強(qiáng)要他方預(yù)先免除其所應(yīng)負(fù)擔(dān)的過(guò)失責(zé)任,則為權(quán)利的濫用,不能以合同的方式免除。在我國(guó)合同法第40條中所規(guī)定的對(duì)格式條款的限制即是,它規(guī)定“提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的,該條款無(wú)效”。
[分歧]：合議庭對(duì)原被告雙方?jīng)]有對(duì)合同進(jìn)行變更沒有異議，但對(duì)被告是否享有同時(shí)履行抗辯權(quán)有兩種不同意見：
第一種意見認(rèn)為：《合同法》第66條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！北景钢?，原被告雙方?jīng)]有變更合同內(nèi)容，因此，按照合同約定，原告應(yīng)當(dāng)履行的債務(wù)是向被告交付14.5萬(wàn)元的貨物。現(xiàn)在原告僅交付了11萬(wàn)元的貨物，屬于“履行債務(wù)不符合約定”的情況，按照《合同法》第66條的規(guī)定，被告享有同時(shí)履行抗辯權(quán)，可以拒絕原告提出的支付貨款的要求。
第二種意見認(rèn)為：雖然原告的全部合同義務(wù)是向被告交付14.5萬(wàn)元的貨物，但在原告已經(jīng)向被告交付了11萬(wàn)元的貨物，且被告接受了原告履行的情況下，被告不能以剩余的3.5萬(wàn)元貨物未交付為由，對(duì)抗原告要求支付11萬(wàn)元貨款的訴訟請(qǐng)求，即被告不能以3.5萬(wàn)元的貨物對(duì)全部14.5萬(wàn)元的貨款行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，只能對(duì)14.5萬(wàn)元其中的3.5萬(wàn)元貨款行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。
[評(píng)析]：筆者同意第二種意見。
同時(shí)履行抗辯權(quán)是抗辯權(quán)的一種，所謂“抗辯權(quán)”，通說(shuō)認(rèn)為是指對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)或?qū)Ψ降臋?quán)利主張的權(quán)利。在抗辯權(quán)中，對(duì)應(yīng)關(guān)系是包括同時(shí)履行抗辯權(quán)在內(nèi)的所有抗辯權(quán)共有的重要關(guān)系，抗辯權(quán)對(duì)抗的只能是與之有對(duì)應(yīng)關(guān)系的特定權(quán)利，不能對(duì)抗與之沒有對(duì)應(yīng)關(guān)系的其他權(quán)利，否則就構(gòu)成權(quán)利的濫用。在確定對(duì)應(yīng)關(guān)系這一問(wèn)題上，筆者認(rèn)為，盡管對(duì)價(jià)理論日漸衰亡，但卻是確定抗辯權(quán)中對(duì)應(yīng)關(guān)系的最佳標(biāo)準(zhǔn)，即抗辯權(quán)對(duì)抗的只能是與之形成對(duì)價(jià)的權(quán)利主張或請(qǐng)求權(quán)。就同時(shí)履行抗辯權(quán)而言，一方當(dāng)事人拒絕給付的前提條件，是對(duì)方當(dāng)事人沒有給付對(duì)價(jià)。“一手交錢，一手交貨”這句俗語(yǔ)，反映的就是同時(shí)履行抗辯權(quán)。其中的“錢”，是用來(lái)買“貨”的錢（“貨”的對(duì)價(jià)）；其中的“貨”，是用“錢”來(lái)買的貨（“錢”的對(duì)價(jià)）。在用來(lái)買“貨”的“錢”和用“錢”來(lái)買的“貨”之間形成對(duì)應(yīng)關(guān)系。買方只能針對(duì)用“錢”買的“貨”、賣方只能針對(duì)用來(lái)買“貨”的“錢”而行使同時(shí)履行抗辯權(quán)；買方不能針對(duì)用“錢”買的“貨”以外的其他貨行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，賣方也不能針對(duì)用來(lái)買“貨”的“錢”以外的其他錢行使同時(shí)履行抗辯權(quán)?！逗贤ā返?6條也強(qiáng)調(diào)了這種對(duì)應(yīng)關(guān)系，該條紋規(guī)定：“一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！?/p>
在一方當(dāng)事人部分履行合同的情況下，雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系為：就合同已經(jīng)履行部分而言，一方當(dāng)事人享有要求對(duì)方為對(duì)待給付的權(quán)利，對(duì)方負(fù)有為對(duì)待給付的義務(wù)；就合同未履行部分而言，一方當(dāng)事人享有要求對(duì)方當(dāng)事人為對(duì)待給付的權(quán)利、負(fù)有為給付的義務(wù)，對(duì)方當(dāng)事人負(fù)有為對(duì)待給付的義務(wù)、享有要求一方當(dāng)事人為給付的權(quán)利。由此可見，就合同已履行部分而言，一方當(dāng)事人只享有權(quán)利，對(duì)方當(dāng)事人只負(fù)有義務(wù)，雙方?jīng)]有具有對(duì)應(yīng)關(guān)系的權(quán)利，任何一方當(dāng)事人不可能行使同時(shí)履行抗辯權(quán)；就合同未履行部分而言，一方當(dāng)事人享有的要求對(duì)方為對(duì)待給付的權(quán)利與對(duì)方當(dāng)事人享有的要求一方當(dāng)事人為給付的權(quán)利之間互為對(duì)價(jià)，具有對(duì)應(yīng)關(guān)系，任何一方當(dāng)事人均可行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。特別要注意的是，對(duì)方當(dāng)事人在合同未履行部分享有的要求一方當(dāng)事人為對(duì)待給付的權(quán)利與一方當(dāng)事人在合同已履行部分享有的要求對(duì)方當(dāng)事人為對(duì)待給付的權(quán)利之間不互為對(duì)價(jià)，沒有對(duì)應(yīng)關(guān)系，對(duì)方當(dāng)事人不能行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。
從同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用條件也可以說(shuō)明這個(gè)問(wèn)題。通說(shuō)認(rèn)為，“在同一雙務(wù)合同中互負(fù)債務(wù)”、“雙方所負(fù)債務(wù)已屆清償期”、“對(duì)方未為對(duì)待給付”是適用同時(shí)履行抗辯權(quán)的三大條件。就合同已履行部分而言，一方已履行了債務(wù)，“對(duì)方未為對(duì)待給付”這一條件不成就，故不能適用同時(shí)履行抗辯權(quán)；只有在合同未履行部分，以上三個(gè)條件才同時(shí)具備，才能適用同時(shí)履行抗辯權(quán)。
綜上，就本案而言，原告部分履行了合同，交付了價(jià)值11萬(wàn)元的貨物，被告就應(yīng)當(dāng)支付對(duì)價(jià)——11萬(wàn)元貨款。按照《合同法》，原告尚有3.5萬(wàn)元的貨物沒有交付，這確實(shí)是“履行債務(wù)不合約定”的情況，但被告只能在原告交付3.5萬(wàn)元貨物之前“有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求”，即有權(quán)拒付3.5萬(wàn)元貨款。被告僅就原告未履行合同部分的3.5萬(wàn)元貨款的支付享有同時(shí)履行抗辯權(quán)，而不能以3.5萬(wàn)元貨款來(lái)對(duì)整個(gè)14.5萬(wàn)元貨物行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。只有這樣，才符合法理和立法意圖，才有利于保護(hù)經(jīng)濟(jì)交易關(guān)系。
根據(jù)我國(guó)民事訴訟法相關(guān)司法解釋的規(guī)定:
1、購(gòu)銷合同的雙方當(dāng)事人在合同中對(duì)交貨地點(diǎn)有約定的,以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地;沒有約定的,依交貨方式確定合同履行地;采用送貨方式的,以貨物送達(dá)地為合同履行地;采用自提方式的,以提貨地為合同履行地;代辦托運(yùn)或按木材、煤炭送貨辦法送貨的,以貨物發(fā)運(yùn)地為合同履行地。購(gòu)銷合同的實(shí)際履行地點(diǎn)與合同中約定的交貨地點(diǎn)不一致的,以實(shí)際履行地點(diǎn)為合同履行地。
2、加工承攬合同,以加工行為地為合同履行地,但合同中對(duì)履行地有約定的除外。
3、財(cái)產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地,但合同中對(duì)履行地有約定的除外。
4、補(bǔ)償貿(mào)易合同,以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地。
另根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定,履行地點(diǎn)不明確的,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的,在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的,在履行義務(wù)一方所在地履行。
合同法中關(guān)于買賣合同履行地的規(guī)定主要見于《合同法》第61、62、141條。其中,第61、62條是總則中的規(guī)定,第141條是分則中的規(guī)定。
第61條規(guī)定:“合同生效后,當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的,可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。”
第62條規(guī)定:“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,適用下列規(guī)定:
……
(三)履行地點(diǎn)不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的,在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的,在履行義務(wù)一方所在地履行。
……“
第141條規(guī)定:“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)交付標(biāo)的物。當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,適用下列規(guī)定:
(一)標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人;
(二)標(biāo)的物不需要運(yùn)輸,出賣人和買受人訂立合同時(shí)知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的,出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物;不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的,應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時(shí)的營(yíng)業(yè)地交付標(biāo)的物?！?/p>
綜上,買賣合同履行地的確定,首先以合同雙方當(dāng)事人的約定為準(zhǔn);若沒有約定或約定不明確的,可由雙方當(dāng)事人協(xié)商達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議;若仍達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的,則按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定合同履行地。
通過(guò)以上途徑仍不能確定合同履行地的,按合同法規(guī)定處理:
申請(qǐng)人w公司的索賠要求和理由
雙方簽訂的生效后，w公司積極開展了建廠、安排番茄種植等一系列工作。為使1995年7月正式投產(chǎn)，w公司進(jìn)行了廠房及配套設(shè)施的建設(shè)、國(guó)內(nèi)配套設(shè)備的購(gòu)置、9200畝番茄的種植(95年3500畝、96年5700畝)、派出技術(shù)人員、管理人員和崗位工人學(xué)習(xí)培訓(xùn)、辦理報(bào)關(guān)商檢、保險(xiǎn)、進(jìn)出口、工商登記、土地購(gòu)置、儀器衛(wèi)生檢驗(yàn)以及保險(xiǎn)、消防等手續(xù)。同時(shí)，w公司還從1995年3月至1996年4月付給被申請(qǐng)人810萬(wàn)人民幣和13萬(wàn)美元。
但是，在合同規(guī)定的期限內(nèi)，s公司既沒發(fā)運(yùn)任何設(shè)備，也未支付分文用于生產(chǎn)啟動(dòng)的預(yù)付款，其違約行為造成w公司的重大經(jīng)濟(jì)損失。
為了彌補(bǔ)w公司的損失，更主要的是w公司出于友好合作的良好愿望，雙方于1995年8月17日簽定了《備忘錄》和《補(bǔ)充協(xié)議》?！秱渫洝芬?guī)定：為了彌補(bǔ)w公司種植者種植番茄的經(jīng)濟(jì)損失，s公司于1995年11月底前償付w公司20萬(wàn)元人民幣。《補(bǔ)充協(xié)議》規(guī)定s公司應(yīng)于1995年9月底前發(fā)運(yùn)設(shè)備。
但s公司仍未履行上述義務(wù)，既未支付20萬(wàn)元人民幣，又未發(fā)運(yùn)設(shè)備，致使w公司的經(jīng)濟(jì)損失繼續(xù)擴(kuò)大，雙方于1995年12月2日進(jìn)行緊急協(xié)商。為了保證96年度的生產(chǎn)能如期進(jìn)行，雙方在《補(bǔ)充協(xié)議》中明確規(guī)定s公司于1996年2月15日將番茄醬設(shè)備裝船發(fā)運(yùn)離港。
s公司逾期仍沒有發(fā)運(yùn)設(shè)備。而番茄生產(chǎn)的性很強(qiáng)，雙方于1996年3月8日再次簽定《設(shè)備發(fā)運(yùn)協(xié)議》， 《協(xié)議》規(guī)定s公司必須于1996年3月27日前把全套番茄醬生產(chǎn)線設(shè)備(包括化驗(yàn)儀器和設(shè)備配件)空運(yùn)到北京航空港交貨，s公司則保證退款。
該《協(xié)議》簽定后，w公司做好了接運(yùn)、安裝的一切準(zhǔn)備工作。為了及時(shí)接運(yùn)設(shè)備，申請(qǐng)人按照集裝箱的數(shù)量組織安排了14輛國(guó)內(nèi)卡車前b市空港。但s公司仍未發(fā)運(yùn)任何設(shè)備。3月28日17時(shí)，w公司致電s公司：“如不能在3月31日前到達(dá)b市航空港，我方將向貴公司提出賠償追索起訴。
1996年4月初，雙方就合同履行中的問(wèn)題進(jìn)行討論。當(dāng)時(shí)傳聞國(guó)家將不再對(duì)補(bǔ)償貿(mào)易項(xiàng)目的進(jìn)口設(shè)備實(shí)行減免海關(guān)稅的優(yōu)惠政策，在s公司承諾海關(guān)稅由其負(fù)擔(dān)并保證w公司7月份試車投產(chǎn)的前提下，雙方擬以建立合資企業(yè)的方式繼續(xù)履行原合同。但有關(guān)合資企業(yè)的協(xié)議及各項(xiàng)文件并未簽字和報(bào)批，而經(jīng)證實(shí)國(guó)家對(duì)補(bǔ)償貿(mào)易項(xiàng)目的進(jìn)口設(shè)備實(shí)行減免海關(guān)稅的優(yōu)惠政策截止期是1996年底，因此，擬建合資企業(yè)事項(xiàng)并沒有實(shí)際取代原補(bǔ)償貿(mào)易合同。
對(duì)合同繼續(xù)履行有實(shí)際意義的是4月5日《關(guān)于由補(bǔ)償貿(mào)易改為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的協(xié)議》和《關(guān)于合營(yíng)企業(yè)設(shè)備購(gòu)置協(xié)議》中關(guān)于設(shè)備到貨期的規(guī)定，在《關(guān)于由補(bǔ)償貿(mào)易改為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的協(xié)議》中規(guī)定，s公司應(yīng)在4月下旬完成設(shè)備的購(gòu)置發(fā)運(yùn)工作。《關(guān)于合營(yíng)企業(yè)設(shè)備購(gòu)置協(xié)議》中規(guī)定，分兩批運(yùn)到中國(guó)t港：第一批貨于 1996年5月20日到岸，第二批貨不得遲于6月20日到岸。
w公司按照約定繼續(xù)進(jìn)行1996年的番茄種植和番茄醬的生產(chǎn)準(zhǔn)備工作。但在4月27日，w公司接到s公司寫為“4月19日”的傳真和設(shè)備生產(chǎn)廠家4月18日、4月26給被申請(qǐng)人的傳真，告知設(shè)備可能延遲裝運(yùn)、最早的航班也只能在6月29日以后到達(dá)、設(shè)備主件“蒸發(fā)罐”有可能被轉(zhuǎn)賣、不能保證在96年的番茄生產(chǎn)季節(jié)投產(chǎn)。w公司立即回傳真表示拒絕：“任何晚于5月10日啟運(yùn)設(shè)備的安排，我們都是不能接受的。”并明確告訴s公司：“請(qǐng)貴公司注意：如果由于設(shè)備不能及時(shí)到貨，而影響我司安裝生產(chǎn)，我司將不會(huì)再進(jìn)行這項(xiàng)易，而要求退回催款，追賠損失。”
5月2日，s公司傳真告訴w公司，他們“在設(shè)備問(wèn)題上遇到了很大的麻煩……請(qǐng)你們不要進(jìn)行今年的番茄種植計(jì)劃。”這意味著：不僅96年已經(jīng)大面積種植的番茄、與種植者簽定的番茄收購(gòu)合同等事項(xiàng)將必須賠償，而且w公司96年生產(chǎn)番茄醬的工作計(jì)劃也已經(jīng)落空。這是w公司所無(wú)法接受的，w公司在5月3日的傳真中明確表示了自己的態(tài)度，并強(qiáng)調(diào)“再次提醒貴公司注意，如果設(shè)備不能如期到貨，我司將對(duì)貴公司提出索賠起訴。”
隨后，w公司被告知番茄醬生產(chǎn)設(shè)備主要部件已被生產(chǎn)廠家轉(zhuǎn)賣，重新生產(chǎn)需要相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間和周期，96年投產(chǎn)已毫無(wú)可能。由于s公司不履行合同的行為，已給w公司造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失。5月17日，w公司傳真s公司：“鑒于上述情況，我司不得不決定，中止我們之間的協(xié)議關(guān)系，要求貴方全部退回我們預(yù)付的設(shè)備款項(xiàng)，并賠償我們的經(jīng)濟(jì)損失”。
s公司對(duì)于w公司巨大的經(jīng)濟(jì)損失和解除合同的要求置若罔聞，在5月20日的傳真中單方面將設(shè)備的裝運(yùn)日期改變?yōu)?6年年底，并要發(fā)運(yùn)少量對(duì)投產(chǎn)無(wú)實(shí)際意義的設(shè)備，這是一種單方面的人為地?cái)U(kuò)大損失的行為。w立即告知s公司：即使s公司發(fā)運(yùn)了設(shè)備，w公司也不提貨，自1996年5月17日后，雙方只就處理合同解除的遺留問(wèn)題進(jìn)行商談，不存在合同繼續(xù)履行的問(wèn)題。
對(duì)于w公司如此明確態(tài)度，被申請(qǐng)人繼續(xù)一意孤行，在6月3日傳真中，s公司要求w公司以書面方式明確，”否則，部分設(shè)備的裝運(yùn)將按計(jì)劃進(jìn)行。”w公司當(dāng)即將“關(guān)于重申終止補(bǔ)償貿(mào)易合同的函”傳真給s公司，重申：“1、自1996年5月17日，終止雙方所簽合同。2、要求退還我方向你方支付的預(yù)付款。3、要求賠償我方相關(guān)投資損失。”
此后，s公司竟然違背國(guó)際商貿(mào)的一般準(zhǔn)則，單方面人為地?cái)U(kuò)大損失，在7月中旬和8月初，w公司收到s公司分別于6月17日和7月18日發(fā)運(yùn)部分貨物的通知，這兩批貨物在價(jià)值不足設(shè)備款的15%;在項(xiàng)目上屬于支架、鏍栓等非主要零部件，根本無(wú)法形成生產(chǎn)能力，理所當(dāng)然地為w公司所拒絕。
w公司所遭受的巨大經(jīng)濟(jì)損失，是由于s公司不履行補(bǔ)償貿(mào)易合同的行為造成的。因此，w公司請(qǐng)示仲裁庭：裁決解除雙方的《補(bǔ)償貿(mào)易合同》; 裁決s公司退還w公司預(yù)付的設(shè)備款810萬(wàn)人民幣和13萬(wàn)美元，并補(bǔ)償該款項(xiàng)的銀行同期利息。
裁決s公司賠償w公司的經(jīng)濟(jì)損失。其全部損失包括：(1)設(shè)備預(yù)付款人民幣810萬(wàn)元、美元13萬(wàn)元;(2)設(shè)備預(yù)付款的銀行同期貨款利息,共計(jì)人民幣117.5萬(wàn)元(截止到1996年12月)，請(qǐng)求仲裁庭按實(shí)際發(fā)生的利息裁決;(3)廠房建安損失，按實(shí)際發(fā)生額計(jì)算為人民幣435萬(wàn)元;(4)種植番茄損失，按實(shí)際發(fā)生額計(jì)算為人民幣514.3萬(wàn)元(5)本案仲裁費(fèi)人民幣25.358萬(wàn)元。
被申請(qǐng)人s公司的答辯陳述和理由
中國(guó)國(guó)際貿(mào)易仲裁委員會(huì)受理本案后，仲裁委員會(huì)秘書局于1996年8月20日按w公司《仲裁申請(qǐng)書》中提供的s公司在h的法定地址用特快專遞向s公司寄送了本案仲裁通知、仲裁申請(qǐng)書及附件、仲裁規(guī)則及仲裁員名冊(cè) 。1996年8月22日，快件公司通知仲裁委員會(huì)局稱在h的公司已關(guān)閉，該書件被退回。
1996年9月5日，仲裁委員會(huì)秘書局又按w公司提供的s公司b市辦事處的地址用掛號(hào)再次向其寄送了本案仲裁通知、仲裁申請(qǐng)書及附件、仲裁規(guī)則及仲裁員名冊(cè)。但s公司未在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)指定仲裁員、提交答辯書和反訴材料。
1996年10月30日，仲裁委員會(huì)秘書局仍按s公司b市辦事處的地址向其委托送達(dá)了本案仲裁通知的復(fù)印件、仲裁申請(qǐng)書及附件、仲裁規(guī)則和仲裁員名冊(cè)，要求s公司按仲裁規(guī)則的要求提交書面材料。如逾期不提交，仲裁委員會(huì)將繼續(xù)進(jìn)行仲裁程序。但s公司仍未提交任何書面材料。
w公司按照仲裁規(guī)則指定了仲裁員。由于s公司未在規(guī)定期限內(nèi)指定或委托仲裁委員會(huì)主任指定仲裁員，仲裁員委員會(huì)主任根據(jù)仲裁規(guī)則第26條之規(guī)定為其指定了仲裁員。由于雙方未在規(guī)定期限內(nèi)共同指定或共同委托仲裁委員會(huì)主任指定首席仲裁沒。三位仲裁員于1996年12月17日共同組成仲裁庭，審理本案。
1996年12月17日，仲裁委員會(huì)秘書局委托e律師事務(wù)所向s公司送達(dá)了開庭通知。
1997年2月18日，仲裁庭如期開庭審理本案，w公司派仲裁人出席了庭審，而s公司未派代表或仲裁人參加開庭，也未提交任何書面材料，仲裁庭根據(jù)仲裁規(guī)則第42條“仲裁庭開庭審理時(shí)，一方當(dāng)事人不出席，仲裁庭可以進(jìn)行缺席裁決”的規(guī)定對(duì)本案進(jìn)行了缺席裁理，在庭審過(guò)程中，w公司就事實(shí)作了口頭陳述并回答了仲裁庭的提問(wèn)。
1997年2月20日，仲裁委員會(huì)秘書局委托e律師事務(wù)所向s公司送達(dá)信函，將開庭情況告知s公司，要求其如對(duì)w公司的仲裁申請(qǐng)書及附件材料有意見或異議，或者要求仲裁庭對(duì)本案進(jìn)行第二次開庭審理，應(yīng)在1997年3月14日前以書面開工提出，逾期，仲裁庭將不再接受過(guò)期材料，并將根據(jù)現(xiàn)有書材料和開庭審理查明的事實(shí)作出裁決。
1997年3月11日，仲裁委員會(huì)秘書局委托e律師事務(wù)所向被申請(qǐng)人寄送了w公司庭后提交的補(bǔ)充意見及附件，要求s公司如有意見或異議，應(yīng)于1997年4月4日前書面提出。逾期，仲裁庭將不再接受過(guò)期材料，并將根據(jù)現(xiàn)有書面材料和開庭審理查明的事實(shí)作出裁決。但s公司始終未提交任何書面材料。
[仲裁庭意見]
關(guān)于適用法律
本案當(dāng)事人在《補(bǔ)償貿(mào)易合同》第十二條中已約定，雙方的爭(zhēng)議依據(jù)中華人民共和國(guó)法律解決，因此，本案仲裁適用中華人民共和國(guó)法律。
關(guān)于合同的履行
仲裁庭注意到本案合同是一項(xiàng)補(bǔ)償貿(mào)易的合同，除《補(bǔ)償貿(mào)易合同》外，還 有2個(gè)合同：即《設(shè)備進(jìn)口合同》和《產(chǎn)品返銷合同》。
根據(jù)《補(bǔ)償貿(mào)易合同》第十條規(guī)定，《設(shè)備進(jìn)口合同》是其附件a，《產(chǎn)品返銷合同》是其附件d，連同其他附件，構(gòu)成合同的完整性?！堆a(bǔ)償貿(mào)易合同》只是在包括所有附件時(shí)，才完全有效，而且《補(bǔ)償貿(mào)易合同》第一條3款規(guī)定：“附件a、b、c、d、f、g是不可撤銷及具有同等效力。”因此，仲裁庭認(rèn)定，所稱履行本案合同，包括作為a的《設(shè)備進(jìn)口合同》和作為附件d的《產(chǎn)品返銷合同》的履行。
仲裁庭注意到，作為本案合同的附件a的，《設(shè)備進(jìn)口合同》第二條2款明確規(guī)定“設(shè)備主要部件裝船離岸的最后日期不遲于1995年5月20日，剩余部件將在1995年6月15日前空運(yùn)到港。
仲裁庭也注意到，即合同規(guī)定的交貨期的近一年后，s公司還在向w公司表示 “很遺憾在歐洲我們?cè)谠O(shè)備問(wèn)題上遇到了很大麻煩”。這就是說(shuō)，雖經(jīng)w公司多次給予 s公司以額外的時(shí)間來(lái)履行合同，s公司仍就沒有能力履行，已構(gòu)成根本違約，根據(jù)《中華人民共和國(guó)涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第二十九條一、二、款的規(guī)定，w公司有權(quán)解除合同。w公司于1996年5月17日和6月6日兩次書面通知s公司“自1996年5月17日，終止雙方所簽的補(bǔ)償貿(mào)易合同”是合法的，仲裁庭認(rèn)定這兩個(gè)書面通知是有效的。
關(guān)于w公司的仲裁請(qǐng)求
(1)仲裁庭支持w公司的第1項(xiàng)仲裁請(qǐng)求，仲裁庭認(rèn)定：解除《補(bǔ)償貿(mào)易合同》;該合同，連同包括《設(shè)備進(jìn)口合同》和《產(chǎn)品返銷合同》在內(nèi)的各個(gè)附件，都已于1996年5月17日終止。
(2)仲裁庭審閱了w公司提交的文件、單據(jù)和證據(jù)，證明w公司確實(shí)在不同月份向被申請(qǐng)人支付了預(yù)付設(shè)備款等共計(jì)人民幣8，100，000元和130，000美元。由于s公司沒有履行設(shè)備交貨義務(wù)，w公司的第2項(xiàng)仲裁請(qǐng)求應(yīng)予支持。仲裁庭認(rèn)定：s公司必須在本裁決規(guī)定的限期內(nèi)向w公司支付人民幣8，100,000元和130,000美元。
(2)仲裁庭還認(rèn)定，被申請(qǐng)人應(yīng)向申請(qǐng)人支付上述款項(xiàng)的利息。仲裁庭審閱了w公司提交的“利息計(jì)算依據(jù)”，認(rèn)為是合理的，申請(qǐng)人只計(jì)算到1996年12月，仲裁庭認(rèn)為應(yīng)考慮w公司的“請(qǐng)求仲裁庭按實(shí)際發(fā)生的利息裁決”請(qǐng)求，利息應(yīng)計(jì)算到本案的裁決之日，即1997年7月10日(175,000+8,100,000+130,000×0.01× 6.3=1,753,277)。仲裁庭認(rèn)定：被申請(qǐng)人必須在本案裁決規(guī)定的限期之內(nèi)向申請(qǐng)人支付利息人民幣1,753,277元。
關(guān)于w公司的其他經(jīng)濟(jì)損失
仲裁庭審閱了w公司提交的關(guān)于其經(jīng)濟(jì)損失的材料，仲裁庭注意到，所有經(jīng)濟(jì)損失共有2項(xiàng)。仲裁庭的意見如下：
(1)廠房建安損失：人民幣4，350，000元，包括建筑安裝工程、工資、差旅費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)、培訓(xùn)費(fèi)、外貿(mào)費(fèi)和其他 。仲裁庭認(rèn)為以上費(fèi)用，除培訓(xùn)費(fèi)和外貿(mào)費(fèi)外，均應(yīng)轉(zhuǎn)為w的固定資產(chǎn)，二項(xiàng)固定資產(chǎn)為w公司所有，因此不是損失。關(guān)于培訓(xùn)費(fèi)，根據(jù)《補(bǔ)償貿(mào)易合同》第五條的規(guī)定，應(yīng)由s公司提供培訓(xùn)。而w公司提出的培訓(xùn)費(fèi)用是請(qǐng)f罐頭食品廠培訓(xùn)而發(fā)生的，已超出本案合同范圍，仲裁庭不予支持。關(guān)于外貿(mào)費(fèi)，申請(qǐng)人沒有提供單據(jù)或其他證據(jù)，仲裁庭也不予支持。
(2)種植番茄損失：人民幣5，143.000元，包括種籽、地膜、圍簾、化肥、筐箱、人工費(fèi)、其他、賠償費(fèi)。仲裁庭審閱了w公司提交的有關(guān)文件、單據(jù)、證據(jù)，認(rèn)為這些損失確是由于s公司未按時(shí)付設(shè)備而造成的。s公司應(yīng)該予以賠償，仲裁庭支持w公司的這項(xiàng)仲裁請(qǐng)求。
(3)仲裁費(fèi)的承擔(dān)。 仲裁庭認(rèn)為，鑒于被申請(qǐng)人未履行合同，是根本違約，應(yīng)承擔(dān)本案仲裁費(fèi)。
[仲裁裁決]
解除《補(bǔ)償貿(mào)易合同》;該合同，連同包括《設(shè)備進(jìn)口合同》和《產(chǎn)品返銷合同》在內(nèi)的各個(gè)附件，都已于1996年5與17日終止。
s公司應(yīng)向w公司支付人民幣8，100，000元和130，000美元。s公司應(yīng)向w公司支付人民幣1，753，277元，作為賠償上述款項(xiàng)的s公司應(yīng)向w公司支付人民幣5，143，000元，作為賠償w公司的經(jīng)濟(jì)損失。本案仲裁費(fèi)共計(jì)人民幣371，006元，全部由s公司承擔(dān)。
以上各項(xiàng)款項(xiàng)全計(jì)，s公司應(yīng)向w公司支付總額為人民幣15，367，283元和130，000美元，s公司必須在1997年8月25日前支付完畢。逾期不付，則加計(jì)年利率為8%的利息。
[索賠指南]
在這一起補(bǔ)償貿(mào)易合同索賠案例中，有二點(diǎn)是值得引起我們注意的。
在補(bǔ)償貿(mào)易合同中雙主當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)是什么?這與補(bǔ)償貿(mào)易合同的性質(zhì)和特點(diǎn)有關(guān)。
補(bǔ)償貿(mào)易是國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中的一種特殊貿(mào)易方式，它是由合同當(dāng)事人一方向另一方提供設(shè)備(包括機(jī)器設(shè)備、技術(shù)、必要的原材料及勞務(wù));在一定期限內(nèi)，由設(shè)備進(jìn)口方用進(jìn)口設(shè)備所制造的產(chǎn)品或所得收益進(jìn)行償還是以設(shè)備和用設(shè)備生產(chǎn)出來(lái)的產(chǎn)品或所得收益的交換;它的“償還”是在取得設(shè)備后的一定期限以后逐步完成的，即具有延期支付的性質(zhì);按照補(bǔ)償貿(mào)易取得的設(shè)備由進(jìn)口方取得所有權(quán)，用以償還設(shè)備的產(chǎn)品在轉(zhuǎn)移給設(shè)備賣方后，設(shè)備出口方即取得所有權(quán)。
應(yīng)該說(shuō)，補(bǔ)償貿(mào)易方式對(duì)于設(shè)備進(jìn)口方是風(fēng)險(xiǎn)較小和風(fēng)險(xiǎn)滯后的，因而在第三世界國(guó)家中廣泛采用。在雙方簽定的補(bǔ)償貿(mào)易合同生效后，設(shè)備出口方(即本案中的s公司)便負(fù)有向設(shè)備進(jìn)口方(即本案中的w公司)提供設(shè)備的義務(wù)。由補(bǔ)償貿(mào)易合同的基本性質(zhì)決定，w公司無(wú)需用貨幣來(lái)支付所進(jìn)口的設(shè)備，而是用這些設(shè)備所生產(chǎn)出來(lái)的產(chǎn)品分批償還。在經(jīng)n省對(duì)外經(jīng)濟(jì)合作廳批準(zhǔn)的本案合同中，是以“番茄醬”作為補(bǔ)償產(chǎn)品，并且，由補(bǔ)償貿(mào)易合同延期支付的性質(zhì)決定，w公司也不需要在設(shè)備未到達(dá)前(甚至設(shè)備未生產(chǎn)出產(chǎn)品前)向s公司支付現(xiàn)匯。但s公司完全不履行該合同項(xiàng)下的義務(wù)，反而三番五次地要求w公司給其支付現(xiàn)款，迫使w公司分別多次向其支付了810萬(wàn)人民幣和13萬(wàn)美元的現(xiàn)款。
在w公司未得到任何設(shè)備的情況下，s公司屢次把申請(qǐng)人給其支付巨額現(xiàn)款作為發(fā)運(yùn)設(shè)備的先決條件的行為，更加嚴(yán)重的是，s公司在收取w公司巨額現(xiàn)款后，并沒有將此款支付給設(shè)備生產(chǎn)廠家用于購(gòu)買設(shè)備，致使生產(chǎn)廠家多次拒絕發(fā)貨、取消空運(yùn)、轉(zhuǎn)賣設(shè)備主要部件，最終導(dǎo)致了合同不能履行，導(dǎo)致了申請(qǐng)人遭受巨大經(jīng)濟(jì)損失。
因此，本案仲裁庭作出要求s公司承擔(dān)全部違約責(zé)任，賠償w公司經(jīng)濟(jì)損失的裁決是公正的，維護(hù)了w公司的合法權(quán)益。
如何對(duì)待被申請(qǐng)人采用的“不理會(huì)”方式?或者說(shuō)能否通過(guò)采用這種方式有效地對(duì)待索賠請(qǐng)求?
在解決國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易糾紛中，一方當(dāng)事人經(jīng)常以“不理會(huì)”作為對(duì)待索賠訴求的方式，導(dǎo)致缺席仲裁或缺席審判發(fā)生。通常缺席的是被申請(qǐng)人或被告，尤其是當(dāng)其欠債被原告提出仲裁或訴訟索賠時(shí)，原告缺席只發(fā)生在其面臨一個(gè)更大金額的反訴時(shí)，被告缺席的主要原因是當(dāng)其為皮包公司時(shí)，也有個(gè)別有實(shí)力的大公司因其法定地址在非1958年《紐約公約》簽字國(guó)、能致執(zhí)行困難。
實(shí)際上，“缺席”并不是一種有效的或者積極的方式，無(wú)論是在仲裁還是在審判是，被告的缺席并不能阻止法定程序的照常進(jìn)行，反而會(huì)導(dǎo)致仲裁或?qū)徟懈鶕?jù)出席一方提供的材料和證據(jù)、完全沒有缺席一方的反證與抗辯進(jìn)行并完成，從而作出一邊倒的、對(duì)缺席一方不利的裁決或判決。正如一位專家所言：“但仲裁員也沒有辦法，總不能憑空去想一些抗辯來(lái)保護(hù)缺席當(dāng)事人。”
OTA（Online Travel Agent），即在線旅游服務(wù)商，核心模式是旅游中介服務(wù)，為消費(fèi)者提供一站式、全方位的旅行服務(wù)，其盈利模式主要來(lái)自傭金和服務(wù)增值。統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，2013年中國(guó)在線旅游OTA市場(chǎng)（在線旅游市場(chǎng)）營(yíng)收規(guī)模為117.6億元，同比增長(zhǎng)26.2%。
在線旅游投資潮起
有人戲言，途牛上市后，在線旅游類中概股已“湊齊一桌麻將”。攜程作為國(guó)內(nèi)老牌的在線旅游公司（OTA）之一，2003年在納斯達(dá)克上市；藝龍與攜程同屬老牌OTA公司，2004年10月在美國(guó)上市；去哪兒于去年10月在美國(guó) 上市。
途牛網(wǎng)IPO開局大吉，一舉獲得攜程和奇虎360以其發(fā)行價(jià)認(rèn)購(gòu)股票，上市首日收盤價(jià)10.07美元，較發(fā)行價(jià)和開盤價(jià)上漲了11.89%。
以總股本4700萬(wàn)股ADS股計(jì)算，途牛IPO后市值約為4 .7億美元，逼近藝龍目前4.83億美元的市值規(guī)模。而美股市場(chǎng)另外兩家在線旅游公司攜程和去哪兒的市值分別為67億美元和28億美元。
根據(jù)招股書披露的信息顯示，途牛網(wǎng)發(fā)行量為800萬(wàn)股，融資額為7200萬(wàn)美元。上市后途牛網(wǎng)CEO于敦德持有途牛網(wǎng)10.9%股份，按開盤價(jià)計(jì)算身價(jià)達(dá)到5450萬(wàn)美元。途牛網(wǎng)最大股東為風(fēng)司DCM，其持股比例為23.5%，價(jià)值1.17億美元。
值得注意的是，途牛的確贏得了投資者的青睞。途牛網(wǎng)IPO完成時(shí)，得到了來(lái)自攜程、奇虎360及紅杉資本等的投資。除了攜程1500萬(wàn)美元的入股之外，紅杉資本也有1500萬(wàn)美元的認(rèn)購(gòu)，奇虎的認(rèn)購(gòu)資金是500萬(wàn)美元。數(shù)據(jù)顯示，途牛2013財(cái)年總營(yíng)收為19.62億元，這一規(guī)模，僅次于攜程的54億元營(yíng)收。
早在一年前，攜程就與途牛溝通過(guò)入股事宜，主要是雙方的業(yè)務(wù)可以形成互補(bǔ)。途?，F(xiàn)在超過(guò)70%的產(chǎn)品是做出境游，而攜程主要是做國(guó)內(nèi)游；途牛主要是瞄準(zhǔn)休閑旅游客戶，而攜程更大的用戶群是商旅客戶。另外，途牛的客單價(jià)約為5000元，這在中國(guó)在線旅游市場(chǎng)是最高的。引入奇虎，接下來(lái)，雙方從PC端到無(wú)線端都將有非常多的深入合作。目前，無(wú)線端給途牛貢獻(xiàn)了25%流量和訂單，未來(lái)還會(huì)加大無(wú)線端的投入。
此外，途?，F(xiàn)在已經(jīng)拓展了64個(gè)出發(fā)地，未來(lái)兩三年計(jì)劃拓展到兩三百個(gè)城市。
不過(guò)，途牛網(wǎng)此前提交的IPO招股書增補(bǔ)文件中的數(shù)據(jù)顯示，途牛網(wǎng)2014年第一季度凈虧損達(dá)到6280萬(wàn)元人民幣，而去年同期凈虧損為540萬(wàn)元。
從去哪兒到途牛旅游網(wǎng)，中國(guó)在線旅游企業(yè)的“虧損上市”彰顯了投資者對(duì)中國(guó)O T A的高容忍度。
“在線休閑旅游代表著OTA的未來(lái)”，易觀分析師孫夢(mèng)子就稱，在攜程、去哪兒、同程等巨頭資本聚合的大趨勢(shì)下，傳統(tǒng)在線商旅市場(chǎng)幾近寡頭化的壟斷。途牛的IPO標(biāo)志著中國(guó)OTA市場(chǎng)已經(jīng)從旅行向旅游進(jìn)一步的深度轉(zhuǎn)型。
攜程OTA市場(chǎng)霸主地位
現(xiàn)在，中國(guó)的在線旅游公司已經(jīng)達(dá)成一個(gè)共識(shí)，中國(guó)在線旅游市場(chǎng)有非常大的發(fā)展空間，大家關(guān)注的重心將從前幾年的價(jià)格戰(zhàn)，轉(zhuǎn)到共同做大蛋糕上來(lái)。按照攜程董事長(zhǎng)兼CEO梁建章的布局，2014年也是攜程的瘋狂投資年。此外，同程旅游也已低調(diào)投資了“智旅天下”公司。好戲還將繼續(xù)。
一度，在線旅游業(yè)暗流洶涌，不斷上演合縱連橫的戲碼，背后的推手正是攜程：4月28日，攜程宣布以2億美元入股在景點(diǎn)門票領(lǐng)域具有相當(dāng)優(yōu)勢(shì)的同程網(wǎng)；隨后，入股在美國(guó)納斯達(dá)克上市的途牛旅游網(wǎng)。
攜程這兩筆投資，都是對(duì)攜程本身業(yè)務(wù)極好的戰(zhàn)略補(bǔ)充，投資了同程，門票領(lǐng)域的行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)已經(jīng)塵埃落定，無(wú)任何懸念。而投資途牛，旅游度假業(yè)務(wù)可以直接上一個(gè)新臺(tái)階，攜程的度假開放平臺(tái)戰(zhàn)略基本將一步到位。因此，如此化敵為友，直接省去了野蠻競(jìng)爭(zhēng)的發(fā)展階段，來(lái)到收獲期。
此前，國(guó)內(nèi)OTA格局為攜程、同程、藝龍三家商與去哪兒網(wǎng)平臺(tái)之間的競(jìng)合。在攜程的連續(xù)投資之后，市場(chǎng)集中度更多地靠向攜程、同程，藝龍顯得孤立無(wú)援。
虎嗅網(wǎng)評(píng)論認(rèn)為，從同程和途牛開始，攜程的收割戰(zhàn)略已經(jīng)更加具體和明確，在線旅游最核心的企業(yè)、業(yè)內(nèi)的所有競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，都將是投資標(biāo)靶。
攜程CEO梁建章曾坦露成為BATX中“第四極”的野心：在BAT之外，能成為那個(gè)X的，最有可能就是攜程。顯然，攜程橫向收購(gòu)的背后，是不希望在線旅游業(yè)邁入寡頭競(jìng)爭(zhēng)時(shí)代，而是繼續(xù)保持自己的生態(tài)圈，鞏固BAT之外“X”存在的局面。
目前，百度控股去哪兒、覬覦攜程，騰訊投資藝龍和同程，阿里巴巴自建淘寶旅行并投資陌程旅行網(wǎng)、在路上、窮游網(wǎng)，三大互聯(lián)網(wǎng)巨頭對(duì)于在線旅游市場(chǎng)的爭(zhēng)奪已經(jīng)劍拔弩張。業(yè)內(nèi)評(píng)價(jià)：國(guó)內(nèi)在線旅游的競(jìng)爭(zhēng)格局，是否會(huì)發(fā)生巨大變化，從此前攜程、去哪兒等在線旅游服務(wù)商之間的競(jìng)爭(zhēng)，變成BAT三大互聯(lián)網(wǎng)巨頭之間的競(jìng)爭(zhēng)，還不得而知。作為在線旅游龍頭的攜程還在抗衡著，未來(lái)可能發(fā)生什么樣的變化，還是一個(gè)未知數(shù)。
攜程這兩個(gè)大動(dòng)作能否成為擴(kuò)張的新起點(diǎn)？在此之前，也就是在梁建章闊別攜程六年多之后、回歸擔(dān)任攜程CEO的這短短一年多時(shí)間里，攜程動(dòng)作頻頻―――不僅進(jìn)行了組織架構(gòu)調(diào)整、闊步邁向移動(dòng)端，還高調(diào)融資8億美元，陸續(xù)花大價(jià)錢入股了一嗨租車、易到用車等公司，并戰(zhàn)略收購(gòu)了在北美旅游行業(yè)里首屈一指的途風(fēng)網(wǎng)。梁建章正試圖帶領(lǐng)攜程實(shí)現(xiàn)二次創(chuàng)業(yè)，從OTA轉(zhuǎn)型為MTA（MobileTravelAgency），同時(shí)把周邊的優(yōu)質(zhì)旅游資源都攬入懷中，讓這個(gè)長(zhǎng)期在溫室中成長(zhǎng)的在線旅游龍頭企業(yè)擁有更豐盈的羽翼。
顛覆南北格局
統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，2014年第一季度中國(guó)在線旅游OTA市場(chǎng)實(shí)現(xiàn)營(yíng)收規(guī)模29.9億元，同比增長(zhǎng)17.7%；其中攜程以51.9%的份額穩(wěn)居第一，藝龍9.3%位居第二，同程網(wǎng)則以6.2%的份額位居第三。攜程網(wǎng)憑借豐富的產(chǎn)品和優(yōu)質(zhì)的旅游服務(wù)占據(jù)在線旅游半壁江山；藝龍受到春節(jié)期間機(jī)票酒店促銷的影響，帶來(lái)一定增長(zhǎng)；同程的機(jī)票和酒店業(yè)務(wù)增長(zhǎng)的同時(shí)，度假成為其主要增長(zhǎng)動(dòng)力。
前瞻產(chǎn)業(yè)研究院在線旅游行業(yè)研究小組認(rèn)為，未來(lái)幾年中國(guó)在線旅游OTA領(lǐng)域?qū)⒈３謹(jǐn)y程、藝龍與同程網(wǎng)占據(jù)市場(chǎng)前三的競(jìng)爭(zhēng)格局，同時(shí)攜程行業(yè)霸主的地位無(wú)法撼動(dòng)；號(hào)百商旅、騰邦國(guó)際、芒果網(wǎng)、12580等在線旅游網(wǎng)站將跟隨其后，保持在競(jìng)爭(zhēng)格局的第三梯隊(duì)；途牛、驢媽媽等其他中小旅游網(wǎng)站則繼續(xù)位于競(jìng)爭(zhēng)格局的第四梯隊(duì)。
整體來(lái)看，中國(guó)在線旅游OTA市場(chǎng)格局還處于持續(xù)變動(dòng)期，未來(lái)的競(jìng)爭(zhēng)將會(huì)更加激烈。另一方面，日益發(fā)展的移動(dòng)市場(chǎng)有無(wú)限可能，通過(guò)移動(dòng)APP發(fā)展業(yè)務(wù)，擴(kuò)大自己所在領(lǐng)域優(yōu)勢(shì)，將成為OTA下一個(gè)發(fā)力點(diǎn)。
也有觀點(diǎn)認(rèn)為，攜程通過(guò)一系列的并購(gòu)，將這個(gè)行業(yè)的格局重新劃分為兩部分：攜程系及非攜程系。一頭是攜程、同程、途牛、途家、松果網(wǎng)、蟬游記等，另一頭是去哪兒、藝龍、驢媽媽、螞蜂窩等。
僅就目前來(lái)看，攜程、同程、途牛都是贏家。一方面，攜程減少割肉以爭(zhēng)取市場(chǎng)份額，布局全產(chǎn)業(yè)鏈，未來(lái)能在兩家準(zhǔn)備上市的公司中獲利；另一方面，同程避開了和行業(yè)龍頭流血火拼的局面，而途牛也找到了領(lǐng)頭羊?yàn)槠浔硶С?，IPO前景一片光明。
相比之下，藝龍和驢媽媽的未來(lái)似乎開始變得更加艱難。同為騰訊投資的藝龍，以酒店預(yù)訂作為唯一核心業(yè)務(wù)，近兩年來(lái)的經(jīng)營(yíng)已經(jīng)十分吃力。數(shù)據(jù)顯示，2011年其凈利潤(rùn)達(dá)3927萬(wàn)元，2012年降至47萬(wàn)元，2013年虧損1.68萬(wàn)元。原本打算與同屬“騰訊系”的同程并肩作戰(zhàn)，一個(gè)盯著酒店、一個(gè)盯著門票，來(lái)抗衡攜程，但隨著同程的背道而馳，藝龍如何突圍成了難題。
此外，原本在同程、攜程、驢媽媽三者的門票競(jìng)爭(zhēng)中，以首創(chuàng)在線門票業(yè)務(wù)姿態(tài)拼殺的驢媽媽，或還可保留一席之地，但現(xiàn)在變成了“雙程”PK驢媽媽，驢媽媽恐怕勝算不大。
處境最為尷尬的無(wú)疑是去哪兒。作為唯一有機(jī)會(huì)與攜程叫板的公司，去哪兒一直積極參與價(jià)格戰(zhàn)、組織結(jié)構(gòu)調(diào)整、強(qiáng)化TTS、大規(guī)模簽約酒店、布局無(wú)線等。在去年11月上市即交出幾乎完美的成績(jī)單，首日股價(jià)暴漲，市值突破33億美元。去哪兒的高管們眼看就要迎來(lái)股票解禁套現(xiàn)，卻遭遇攜程突擊入股同程和途牛。有消息稱，去哪兒近期也曾與準(zhǔn)備IPO的途牛有過(guò)深度接觸，而如今留給去哪兒的重量級(jí)的收購(gòu)對(duì)象所剩不多，只能向二線尋找并購(gòu)對(duì)象了。
有業(yè)內(nèi)人士表示，在攜程涉入同程、途牛主打的“在線休閑度假游”市場(chǎng)和一系列資本變化后，在線旅游南北對(duì)立格局已經(jīng)發(fā)生傾覆。
“合謀”干掉傳統(tǒng)旅行社
在線旅游的競(jìng)合劇情轉(zhuǎn)變迅速，令人錯(cuò)愕。在線旅游競(jìng)合頻仍，也反映了在線旅游市場(chǎng)激烈競(jìng)爭(zhēng)態(tài)勢(shì)。
此前，出境自由行特賣網(wǎng)站“來(lái)來(lái)會(huì)”獲得鼎暉創(chuàng)投百萬(wàn)美元融資；國(guó)際機(jī)票多段線路搜索服務(wù)提供商“微驢兒”獲得戈壁創(chuàng)投天使投資；游記App“面包旅行” 獲得數(shù)百萬(wàn)美元投資；出境購(gòu)物攻略App“小紅書”獲得真格基金數(shù)百萬(wàn)元天使投資；提供全球范圍內(nèi)自由行的旅游服務(wù)商“千夜旅游網(wǎng)”獲得中關(guān)村興業(yè) 1000萬(wàn)元投資；臺(tái)灣自由行服務(wù)平臺(tái)“大魚旅行網(wǎng)”獲得經(jīng)緯中國(guó)天使投資……出境游創(chuàng)業(yè)企業(yè)的融資消息源源不斷。
創(chuàng)投機(jī)構(gòu)躍躍欲試的同時(shí)，互聯(lián)網(wǎng)巨頭和OTA巨頭們摩拳擦掌。阿里巴巴一連串投資了O2O出境旅行服務(wù)公司“佰程旅行網(wǎng)”、出境游攻略提供商“窮游網(wǎng)”和旅行記錄App“在路上”。攜程網(wǎng)則一口氣戰(zhàn)略投資了游記App“蟬游記”、主打美洲旅游市場(chǎng)的“途風(fēng)網(wǎng)”和臺(tái)灣最大的在線旅游網(wǎng)站“易游網(wǎng)”。
旅游業(yè)內(nèi)人士分析稱，持續(xù)的融資將使市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)更加激烈，整個(gè)行業(yè)可謂大洗牌，企業(yè)的利潤(rùn)率或許會(huì)持續(xù)承壓。
不過(guò)，業(yè)內(nèi)人士也認(rèn)為，中國(guó)在線旅游市場(chǎng)空間非常大，去年整個(gè)中國(guó)休閑旅游市場(chǎng)規(guī)模將近4000億元，而在線滲透率僅7.7%，因此，客戶從線下到線上的轉(zhuǎn)移具有非常大的發(fā)展空間。
另外，OTA市場(chǎng)的產(chǎn)業(yè)鏈條長(zhǎng)，供應(yīng)和分銷的機(jī)會(huì)也多。各家涉足食住行游購(gòu)?qiáng)实榷鄠€(gè)行業(yè)，因此存在差異化空間。
途牛的OTA，是把從旅行社采購(gòu)來(lái)的旅游產(chǎn)品重新組合和包裝，自行定價(jià)銷售，賺取差價(jià)，主做服務(wù)品質(zhì)和產(chǎn)品定制，主推出境游。攜程、藝龍的 OTA，是把供應(yīng)商提供的機(jī)票、酒店等旅游產(chǎn)品放到網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)銷售，從中賺取傭金，核心業(yè)務(wù)是機(jī)票和酒店的預(yù)訂。同程的OTA，是把視線聚焦在短線周邊游這 項(xiàng)冷門業(yè)務(wù)，主做景區(qū)門票。去哪兒的OTA，是以搜索為工具，靠流量和點(diǎn)擊賺錢，搜索引擎怎么“玩”，它就怎么“玩”。剩下一些零碎的區(qū)域，如驢媽媽做景區(qū)直銷、螞蜂窩做攻略點(diǎn)評(píng)等，慢慢補(bǔ)全整條產(chǎn)業(yè)鏈。
目前，除了明爭(zhēng)暗斗的幾個(gè)龍頭企業(yè)，以及一些找到了細(xì)分市場(chǎng)的新創(chuàng)公司之外，還有越來(lái)越多的創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)打算進(jìn)軍在線旅游行業(yè)。在不少投資人看來(lái)，在線旅游市場(chǎng)的盤子足夠大，可以容納更多的創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)來(lái)圈地掘金，但前提必須是找到合適的切入點(diǎn)。避開巨頭們的火力范圍，就需要找到競(jìng)爭(zhēng)還不算激烈的價(jià)值點(diǎn)，比如，特價(jià)尾單市場(chǎng)、境外單項(xiàng)產(chǎn)品、地陪服務(wù)P2P，這三個(gè)市場(chǎng)目前都還有機(jī)會(huì)。
一般情況下合同的部分履行是不能夠解除合同的，但是如果違約直接妨礙合同目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，即使違約部分價(jià)值不高，也應(yīng)認(rèn)為已構(gòu)成根本違約。
【法律依據(jù)】
《合同法》第九十七條，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。
（來(lái)源：文章屋網(wǎng) ）
實(shí)際上,作為有價(jià)證券的倉(cāng)單,本身又具有一些其他的性質(zhì):
(1)倉(cāng)單要記載一定的事項(xiàng),是一種要式證券;
(2)倉(cāng)單屬于文義證券,當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)由倉(cāng)單記載的事項(xiàng)決定;
(3)倉(cāng)單是自付證券,由保管人自己簽發(fā)、自己給付;
