發(fā)布時間：2023-08-30 16:36:58
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第一條為了規(guī)范政府采購合同履約和驗收工作，提高政府采購質(zhì)量和服務(wù)水平，保護政府采購當(dāng)事人的合法權(quán)益，依據(jù)《中華人民共和國政府采購法》等法律、法規(guī)，制定本辦法。
第二條政府采購合同是政府采購履約和驗收的依據(jù)。供應(yīng)商、采購機構(gòu)或采購人應(yīng)按照采購合同的約定，全面履行合同。任何一方當(dāng)事人均不得擅自變更、中止或終止合同。
政府采購合同繼續(xù)履行將損害國家利益和社會公共利益的，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)變更、中止或終止合同。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，雙方都有過錯的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
第三條采購人應(yīng)當(dāng)組織驗收人員對供應(yīng)商履約進行驗收，以確認貨物、工程或服務(wù)符合合同的要求。大型或者復(fù)雜的政府采購項目，應(yīng)當(dāng)邀請國家認可的質(zhì)量檢測機構(gòu)參加驗收工作。
驗收方成員應(yīng)當(dāng)在驗收書上簽字，并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
第四條采購人委托采購機構(gòu)組織采購的驗收工作，以采購人為主，采購機構(gòu)配合，或按照采購人與采購機構(gòu)簽訂的委托協(xié)議執(zhí)行。
采購機構(gòu)經(jīng)辦采購的人員與負責(zé)采購合同審核、驗收人員的職責(zé)權(quán)限應(yīng)當(dāng)明確，并相互分離。
第五條政府采購當(dāng)事人不得相互串通損害國家利益、社會公共利益和其他當(dāng)事人的合法權(quán)益。
第六條政府采購監(jiān)督管理部門和對政府采購負有行政監(jiān)督職責(zé)的政府其他有關(guān)部門，按照其職責(zé)分工，對政府采購合同履約和驗收工作進行監(jiān)督。
第二章采購人職責(zé)
第七條采購人應(yīng)加強本單位內(nèi)部政府采購工作的管理，建立、健全內(nèi)部政府采購管理制度，并在履約、驗收環(huán)節(jié)明確責(zé)任人員。
第八條驗收人員應(yīng)具備與采購項目相關(guān)的專業(yè)知識和實踐經(jīng)驗，本單位專業(yè)技術(shù)人員不足的，應(yīng)邀請相關(guān)技術(shù)人員參加驗收。
第九條采購人在收到采購機構(gòu)的《項目完成通知書》后，應(yīng)做好組織接收和驗收的準備，在到貨、工程竣工或服務(wù)結(jié)束后的5個工作日內(nèi)或采購合同約定的期限內(nèi)提出驗收意見；大型或復(fù)雜的采購項目按照有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第十條驗收中發(fā)現(xiàn)有下列不符合合同約定的情形的，驗收人員應(yīng)在驗收報告中注明違約情形，同時拒絕支付價款，并及時通知采購機構(gòu)。
（一）供應(yīng)商未按合同約定的時間、地點或方式履約，提供的貨物型號或配置不符合合同約定，缺少應(yīng)有的配件、附件、材料，貨物或工程的數(shù)量、質(zhì)量、性能、功能達不到合同約定的（合同未約定的，按國家、行業(yè)有關(guān)標準或技術(shù)文件規(guī)定執(zhí)行）；
（二）供應(yīng)商在安裝、調(diào)試等方面違反合同約定或服務(wù)規(guī)范要求的；
（三）其他違反合同約定的情形。
第十一條驗收合格后，驗收人員填寫驗收報告，驗收報告應(yīng)包括“貨物已收到或工程已竣工，驗收合格”等字樣，驗收人應(yīng)當(dāng)簽字并加蓋采購人公章。
第十二條驗收報告是支付合同價款的必要文件，驗收合格后15個工作日內(nèi)或按照合同約定支付價款。
第十三條采購人在驗收或使用過程中發(fā)現(xiàn)有嚴重質(zhì)量問題、假冒偽劣產(chǎn)品等重大可疑情況的，以及供應(yīng)商在維護、維修等售后服務(wù)方面違反合同約定或服務(wù)規(guī)范要求的，應(yīng)及時書面向采購機構(gòu)反映。經(jīng)確認屬質(zhì)量等問題的，采購人或采購機構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時與供應(yīng)商進行交涉，追究違約責(zé)任；經(jīng)確認屬假冒偽劣產(chǎn)品的，應(yīng)移交工商、質(zhì)量監(jiān)督等行政執(zhí)法部門依法查處。
第十四條采購人因使用不當(dāng)造成損失的自行負責(zé)；發(fā)現(xiàn)問題未向采購機構(gòu)反映，私自與供應(yīng)商協(xié)商改變中標、成交結(jié)果，造成損失的自行負責(zé)，并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；無正當(dāng)理由拖延或拒絕接收、驗收和付款等違反合同約定的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
第三章供應(yīng)商職責(zé)
第十五條供應(yīng)商應(yīng)本著誠實信用的原則參加政府采購活動。
第十六條中標、成交供應(yīng)商在簽訂合同后，應(yīng)主動與采購人聯(lián)系，按合同規(guī)定的時間、地點和方式履約。
第十七條中標、成交供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)全面履行合同的義務(wù)，提供的貨物、工程的安全要求必須符合國家、行業(yè)或地方標準的規(guī)定；其實物質(zhì)量應(yīng)符合產(chǎn)品或其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準，符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況；提供的服務(wù)符合有關(guān)服務(wù)規(guī)范的要求。
提供的貨物自發(fā)貨驗收之日起按國家“三包”規(guī)定執(zhí)行。
第十八條中標、成交供應(yīng)商有義務(wù)協(xié)助采購人驗收貨物或工程，提供相關(guān)技術(shù)資料、合格證明等文件或材料，并對自己生產(chǎn)或銷售的貨物及承建工程的質(zhì)量、售后服務(wù)等負責(zé)。
第十九條中標、成交供應(yīng)商有提供假冒偽劣產(chǎn)品、降低服務(wù)標準和質(zhì)量等違反合同約定或違法違規(guī)行為的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
第四章采購機構(gòu)職責(zé)
第二十條采購機構(gòu)應(yīng)配合采購人做好驗收工作，對采購人有關(guān)價格、質(zhì)量、服務(wù)等問題的反映，應(yīng)指定專人及時核實處理；必要時可以邀請有關(guān)專家或機構(gòu)做好檢測、鑒定和處理工作。
第二十一條采購機構(gòu)應(yīng)適時對采購人進行回訪，對供應(yīng)商的履約情況進行跟蹤，了解政府采購物品的質(zhì)量和供應(yīng)商提供的售后服務(wù)等方面的情況，對重點政府采購物品進行監(jiān)控。
第二十二條采購機構(gòu)發(fā)現(xiàn)供應(yīng)商未能按合同履約時，應(yīng)要求供應(yīng)商履約，并按合同違約條款追究違約責(zé)任，同時根據(jù)供應(yīng)商的履約情況記錄，做好供應(yīng)商進入*市政府采購市場資格審查工作。
發(fā)現(xiàn)采購人未按合同履約的，應(yīng)書面通知采購人履約，催促無效的，及時向有關(guān)監(jiān)督管理部門反映。
第五章監(jiān)督管理部門職責(zé)
第二十三條*市財政局是負責(zé)*市政府采購監(jiān)督管理的部門，依法履行對政府采購活動的監(jiān)督管理職責(zé)。
審計、監(jiān)察、質(zhì)量監(jiān)督、工商等行政機關(guān)按各自職責(zé)，依法履行與政府采購活動有關(guān)的監(jiān)督管理職責(zé)。
第二十四條政府采購監(jiān)督管理部門及其他有關(guān)部門應(yīng)對政府采購合同履約和驗收情況進行檢查。
第二十五條政府采購監(jiān)督管理部門及其他有關(guān)部門在監(jiān)督檢查過程中，發(fā)現(xiàn)采購當(dāng)事人有違法違規(guī)行為的，按各自的職責(zé)，依據(jù)《中華人民共和國政府采購法》等有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定及時做出處理。
第六章法律責(zé)任
第二十六條采購人、采購機構(gòu)及其工作人員有下列情形之一，構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任；尚不構(gòu)成犯罪的，處以罰款，有違法所得的，并處沒收違法所得，屬于國家機關(guān)工作人員的，依法給予行政處分:
（一）與供應(yīng)商或者采購機構(gòu)惡意串通的；
（二）接受供應(yīng)商賄賂或者獲取其他不正當(dāng)利益的；
（三）在有關(guān)部門依法實施的監(jiān)督檢查中提供虛假情況的。
第二十七條供應(yīng)商有下列情形之一的，處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動，有違法所得的，并處沒收違法所得，情節(jié)嚴重的，由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，移交司法機關(guān)依法追究刑事責(zé)任:
（一）采取不正當(dāng)手段詆毀、排擠其他供應(yīng)商的；
（二）與采購人、其他供應(yīng)商或者采購機構(gòu)惡意串通的；
（三）向采購人、采購機構(gòu)行賄或者提供其他不正當(dāng)利益的；
作為企業(yè)，在對外交往中涉及的大量的合同中會不可避免的經(jīng)常遇到違約金責(zé)任條款。所謂的違約金是指合同當(dāng)事人在合同中預(yù)先約定的當(dāng)一方不履行合同或不完全履行合同時，由違約的一方支付給對方的一定金額的貨幣。違約金的標的物是金錢，但當(dāng)事人也可以約定違約金的標的物為金錢以外的其他財產(chǎn)。違約金既具有賠償性又具有懲罰性，對督促合同方誠信、充分履行合同具有重要意義。充分認識違約金，也可以極大的防范企業(yè)管理法律風(fēng)險。
一、違約金和定金、訂金、賠償金的區(qū)別
（一）法學(xué)理論上的違約金有法定違約金和約定違約金之分由法律直接規(guī)定的違約金為法定違約金。在我國現(xiàn)行的《合同法》施行前，有關(guān)買賣合同的法律及條例中都有逾期付款支付違約金的規(guī)定，屬法定違約金，如1993年9月2日公布的《經(jīng)濟合同法》第三十三條第二款第二項，1984年1月23日國務(wù)院的《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》第三十六條第四項，1984年1月23日國務(wù)院的《農(nóng)副產(chǎn)品購銷合同條例》第十八條第五項等。我國《合同法》頒布施行后，上述法律條例被新法代替而自然終止，該法第114條規(guī)定“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法?！?，同時規(guī)定“當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?！惫尸F(xiàn)在對違約金的適用只能從當(dāng)事人的約定，如當(dāng)事人對逾期付款沒有約定違約金，則不得適用給付違約金的法律責(zé)任，判決或調(diào)解逾期付款的違約方支付違約金。
（二）所謂定金指合同當(dāng)事人為保證合同履行，由一方當(dāng)事人預(yù)先向?qū)Ψ浇患{一定數(shù)額的錢款，是擔(dān)保的一種方式我國《擔(dān)保法》第89條規(guī)定“當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！边@就是我們通常說的定金罰則。第90條規(guī)定，“定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效?！钡?1條規(guī)定，“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條規(guī)定“出賣人通過認購、訂購、預(yù)訂等方式向買受人收受定金作為訂立商品房買賣合同擔(dān)保的，如果因當(dāng)事人一方原因未能訂立商品房買賣合同，應(yīng)當(dāng)按照法律關(guān)于定金的規(guī)定處理；因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由，導(dǎo)致商品房買賣合同未能訂立的，出賣人應(yīng)當(dāng)將定金返還買受人?！本C上從法律角度看，定金有雙重性質(zhì)。第一，它可作為合同的擔(dān)保，以保證合同履行。第二，可以起到合同成立的證明作用。定金作為一把雙刃劍，還具有懲罰性。即給付定金的一方不履行合同的，無權(quán)要求返還定金；接受定金的一方不履行合同的，要雙倍返還定金。定金作為法定的形式，法律有其具體的要求：（1）形式要件，必須簽定書面的形式；（2）數(shù)額的限定，定金的總額不得超過合同標的的20%；此外在選擇賠償時只能在定金和違約金中選其一。
（三）訂金與定金僅一字之差，在法律性質(zhì)上卻有天壤之別訂金在法律上屬于預(yù)付款的性質(zhì)，是當(dāng)事人的一種支付手段，不具有擔(dān)保性質(zhì)。合同履行的只作為抵充合同款，不履行也只能如數(shù)返還?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第118條規(guī)定“當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持”。由此可見，當(dāng)事人在合同中寫明“訂金”而沒有約定定金性質(zhì)的，則不能適用定金罰則。因此，簽訂合同時一定要認真仔細不要寫錯，否則到時將后悔不迭。
（四）賠償金是合同當(dāng)事人一方因違約行為給對方造成損失時，依照法律規(guī)定支付給對方的一定數(shù)額的金錢，用以補償對方所受到的損失賠償金的性質(zhì)是賠償損失。而違約金責(zé)任不以發(fā)生實際損害為條件，即使違約的結(jié)果并未發(fā)生任何實際損害，也不影響對違約人追究違約金責(zé)任。違約金數(shù)額在一般情況下與實際損害的是否存在及損害大小無關(guān)，法院也不要求對損害舉證，因而在追索程序上比損害賠償責(zé)任簡便，也免去了適用損害賠償責(zé)任時當(dāng)事人無法回避的舉證困難。我國《合同法》第112條規(guī)定“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失”。第113條規(guī)定“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”。第114條規(guī)定“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少?！辟r償損失的范圍包括直接損失和間接損失，但只限于財產(chǎn)損失。對于當(dāng)事人提出的因違約行為造成的精神損失的賠償要求，法律不予保護。在計算損失賠償額時應(yīng)注意減去當(dāng)事人因合同未履行而減少支出的費用，防止雙重計算。
二、違約金和霸王條款有本質(zhì)區(qū)別
“違約金”條款是合同雙方在完全自愿的基礎(chǔ)上簽訂的。按照私法自治的理論，民事主體可以依其自身的法則去創(chuàng)設(shè)自己的權(quán)利義務(wù)，主體的意志不僅是權(quán)利義務(wù)的淵源，而且是其發(fā)生的根據(jù)，這一原則已在私法領(lǐng)域普遍適用，也就是契約自由原則。這在我國民法基本原則中體現(xiàn)為“自愿原則”。當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。如不存在違反“公序良俗原則”和國家強制性規(guī)定的情形，當(dāng)事人應(yīng)嚴格履行。違約金與“霸王條款”有本質(zhì)的區(qū)別?！鞍酝鯒l款”指一些經(jīng)營者單方面制定的逃避法定義務(wù)、減免自身責(zé)任的不平等的格式合同、通知、聲明和店堂公告或者行業(yè)慣例等，主要存在于消費領(lǐng)域內(nèi)的一些公用企業(yè)和依法具有獨占地位的經(jīng)營者，僅從行業(yè)自身利益出發(fā)制定慣例，對消費者權(quán)利多方限制的規(guī)定。違約方一般不能將“違約金”視為“霸王條款”進行抗辯。
三、違約金既具有賠償性又具有懲罰性
我國根據(jù)《合同法》第114條規(guī)定，違約金是當(dāng)事人通過約定而預(yù)先確定的，在違約后生效的獨立于履行行為之外的給付。從法律審判、仲裁的實踐來看，也是尊重當(dāng)事人合同自由原則的體現(xiàn)。我國《合同法》的立法本意是鼓勵誠實守信、制裁違約行為，該法對違約金的規(guī)定兼具補償性和懲罰性，即違約金在實現(xiàn)補償性作用的同時，還應(yīng)發(fā)揮懲罰性作用。懲罰性就是為了遏制違法，達到事后教育和警示的最終目的，使許多潛在違法者不敢冒法律和合同義務(wù)之大不韙。所以實踐中違約金并不以當(dāng)事人實際過錯為其適用條件，只要發(fā)生了違約行為就應(yīng)當(dāng)支付違約金（法定的免責(zé)事由除外），違約金的承擔(dān)也不以必須有實際損失的發(fā)生為條件。所以違約金既具有賠償性又具有懲罰性。本文認為違約金具有擔(dān)保屬性的特點（雖然違約金不屬于我國擔(dān)保法中的擔(dān)保方式）。在合同中約定了違約金，那么擬違約的一方就會衡量其違約的后果，如果違約金超過了因違約而帶來的利益時，任何一個理智的人都會在權(quán)衡利弊后選擇繼續(xù)履行合同。因此，違約金具有擔(dān)保屬性，且懲罰性越強，擔(dān)保效力越強。
四、違約金與民法基本原則的“公平原則”法律沖突的調(diào)整
我國《民法通則》第4條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。”違約金畢竟是以補償為主，兼具一定的懲罰性，授權(quán)法定單位對其做一定程度的干涉相當(dāng)必要。如果違約金數(shù)額過低不允許增加，將導(dǎo)致違約的成本低，從而間接縱容債務(wù)人違約，與完全賠償?shù)暮馄接^念不符。如果違約金數(shù)額過高不允許減少，則不僅會使受害人獲得不正當(dāng)利益，而且會在相當(dāng)程度上惡化違約方的財產(chǎn)狀況，使其喪失正當(dāng)競爭的條件;更為嚴重的是，如果任由當(dāng)事人約定過高的違約金且以意思自治為由予以支持，在有些情況下，無異于鼓勵當(dāng)事人通過不正當(dāng)?shù)姆绞饺〉帽┝?，也可能促使一方為取得高額違約金數(shù)額而故意引誘對方違約。所以我國《合同法》第114條第2款規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。”該款的文意表述，“違約造成的損失”無疑是法律規(guī)定最為明確且最為重要的衡量違約金高低的標準，因此自應(yīng)以此為衡量違約金過高的基礎(chǔ)標準。同時根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第29條規(guī)定第2款規(guī)定，當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第114條第2款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。法定單位在法律實踐中根據(jù)實際情況將約定的違約金做了調(diào)整就較為合理，體現(xiàn)了民法基本原則的“公平原則”。在這里，企業(yè)管理中簽署相關(guān)合同時一定要認真審核合同條款，最好有專業(yè)法律人士幫助審核，做好風(fēng)險防范，以免承擔(dān)不利后果。日常管理工作中做到：
第一，管理者要掌握必要的法律知識。樹立依法決策機制，對決策和經(jīng)營管理全過程進行風(fēng)險控制。完善公司各項管理制度，重視合同范本制定、公司教育培訓(xùn)、宣傳公司風(fēng)險管理及控制政策等。
第二，重視內(nèi)部法律培訓(xùn)。加強對員工的風(fēng)險管理培訓(xùn)，全面提高公司各級人員的法律風(fēng)險防范意識。
關(guān)鍵詞：工程建設(shè)項目 發(fā)包人 銀行履約保函 審核 風(fēng)險 防范
我國建設(shè)工程招投標市場中普遍使用履約保證金制度，履約保證金制度要求中標工程項目的承包人向發(fā)包人提交履約保證金，作為履行合同的擔(dān)保，以解決承包人不履行合同規(guī)定義務(wù)的問題。銀行履約保函以其信用度高和流通性強、融資便利靈活多樣的特征，被廣泛采用。
一、銀行履約保函的含義及內(nèi)容
銀行履約保函是銀行應(yīng)承包人（申請人或被保證人）的委托，向發(fā)包人提供并作出的保證承包人嚴格按照合同約定全面和實際地履行其合同責(zé)任和義務(wù)的獨立的書面保證文件。在承包人違約時，銀行根據(jù)發(fā)包人提出的符合擔(dān)保合同規(guī)定的索賠文件，在保函設(shè)定的金額范圍內(nèi)向發(fā)包人做出經(jīng)濟賠償。
銀行履約保函的內(nèi)容：保函編號；被保證人、受益人及擔(dān)保人的名稱、地址；工程項目或采購合同名稱、招標編號、日期；擔(dān)保金額；責(zé)任條款，包括被保證人、受益人、銀行各方的義務(wù)；索賠條款，包括受益人向銀行提出索賠理由、方式、期限、渠道，應(yīng)提交要求索賠的書面文件及證明等；保函開出生效期；保函失效期或失效事由；適用法律等。
二、銀行履約保函的審核要點
發(fā)包人在收到銀行履約保函，都必須對其進行仔細的審核，以確保收到的履約保函符合合同的要求或雙方的約定，在實踐中，可從下列幾方面進行審核：
（1）驗證。收到的保函必須是原件。通過到開立保函的銀行去查詢.或通過網(wǎng)站確認.或電話查詢驗證保函的真實性。
（2）審查保函當(dāng)事人名稱和注冊地址是否和背景合同的當(dāng)事人名稱和注冊地址一致。特別是受益人（發(fā)包人）的名稱和地址。
（3）審查擔(dān)保人是否合法。審查擔(dān)保人是否在國內(nèi)注冊的有資格的銀行；是否具備能夠提供規(guī)范的保函業(yè)務(wù)，具有擔(dān)保能力和擔(dān)保資格；審查法定代表人或授權(quán)委托人的資格證明；代出具履約保函的，要審查是否具備委托人的授權(quán)委托證明，并審查是否在授權(quán)范圍、授權(quán)期限內(nèi)出具履約保函。
（4）審查保函內(nèi)容是否合法。應(yīng)當(dāng)重點審查保函內(nèi)容是否損害受益人（發(fā)包人）的利益， 有無瑕疵或隱藏的風(fēng)險。
（5）審查保函條款是否完備。應(yīng)根據(jù)合同的性質(zhì)，依據(jù)相應(yīng)的法律法規(guī)的規(guī)定對保函條款進行認真審查，確定保函條款有無遺漏，各條款內(nèi)容是否具體、明確、切實可行。避免因保函條款不全和過于簡單、抽象、原則，對發(fā)包人主張履約保函等索賠權(quán)利時帶來困難，為以后發(fā)生糾紛埋下種子。
（6）審查保函的文字是否規(guī)范。審查保函時，應(yīng)對保函的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每一個標點符合都仔細推敲、反復(fù)斟酌。確定保函中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清的文字表述，并及時糾正容易引起誤解、產(chǎn)生歧義的語詞，確保保函的文字表述準確無誤。
（7）審查保函的擔(dān)保金額是否明確。審查擔(dān)保金額是否與合同約定的金額相同，是否按比例到位。
（8）審查保函簽訂的手續(xù)和形式是否完備。審查保函生效期限是否屆至；是否有保證人的簽名和蓋公章等。
在審查履約保函的過程中，還需注意標準施工合同文本的約定應(yīng)當(dāng)與銀行出具的保函中的責(zé)任條款內(nèi)容相一致。例如《廣東省建設(shè)工程標準施工合同（2009年版）》通用條款第28.2履約擔(dān)保期限和退還“履約擔(dān)保的有效期，是從提供履約擔(dān)保之日起至合同工程竣工驗收合格之日止?！奔皩Ｓ脳l款第28.2履約擔(dān)保退還時間的約定“本工程竣工驗收合格后30天內(nèi)無息退還?！甭募s保函與標準施工合同文本在對權(quán)利、責(zé)任與義務(wù)的約定應(yīng)相對應(yīng)。
三、銀行履約保函的風(fēng)險防范
（一）擔(dān)保人（出具履約保函的銀行）的風(fēng)險防范
擔(dān)保人不具備提供保函的主體資格，或雖有資格卻違規(guī)操作。對于與銀行有著多年業(yè)務(wù)往來關(guān)系的企業(yè)，開戶銀行開展保函業(yè)務(wù)，往往會降低辦理的要求和條件，如不仔細核查保函的申請，甚至放寬保函的申請條件，不嚴格按程序和內(nèi)部制度違規(guī)辦理履約保函、不要求申請人交納一定比例的保函保證金、不要求申請人提供反擔(dān)保、擔(dān)保人有權(quán)簽字人的信用管理和機構(gòu)印章管理不規(guī)范、開具不合規(guī)履約保函等。銀行在簽發(fā)保函過程中，發(fā)包人由于根本不參與其中，對銀行保函業(yè)務(wù)程序不熟悉，缺乏有關(guān)專業(yè)知識，對擔(dān)保人資格審查不嚴、未對擔(dān)保人信譽進行調(diào)查、未發(fā)現(xiàn)履約保函瑕疵等，從而對履約保函的承兌帶來風(fēng)險。為了規(guī)避風(fēng)險，發(fā)包人應(yīng)要求承包人按合同規(guī)定的格式和專用合同條款規(guī)定的金額，提交經(jīng)發(fā)包人同意的具有擔(dān)保資格銀行出具的履約保函或履約保函應(yīng)該在承包人沒有業(yè)務(wù)往來的商業(yè)銀行開具，以杜絕違規(guī)和虛假履約保函的出現(xiàn)。
一、構(gòu)建招投標“一站式”辦公平臺
，市招標辦建設(shè)啟用了以“集約辦事流程，明確崗位職責(zé)，規(guī)范監(jiān)管標準，提升服務(wù)形象”為主要目的的招標投標“一站式”辦公平臺，構(gòu)建起了“集中服務(wù)、陽光操作、有效制約、規(guī)范有序”的高效扁平化招標投標監(jiān)管和服務(wù)模式，使招標投標管理事項備案監(jiān)管和服務(wù)工作發(fā)生了根本性變化。招標投標“一站式”辦公平臺的使用，統(tǒng)一了辦事程序、規(guī)則、時限和工作標準，實現(xiàn)了前臺13項即時辦理事項與后臺7項集中辦理事項的有效分離，使管理事項高度集約，服務(wù)高效快捷；實現(xiàn)了招標備案管理從“一人負責(zé)到底”到受理、審查、決定、告知四個辦理環(huán)節(jié)既有機銜接又有效制衡的轉(zhuǎn)變，隔開了具有審查權(quán)和決定權(quán)的工作人員與前來辦事人員的直接接觸，統(tǒng)一了審查標準，有效限制了自由裁量權(quán)的濫用，從制度上保證了監(jiān)管工作的公正廉潔，保證了招標投標管理事項辦理全過程的公開透明；“一站式”網(wǎng)絡(luò)辦公平臺接入了市紀委監(jiān)察局的監(jiān)督系統(tǒng)，市監(jiān)察局可以通過網(wǎng)絡(luò)直接監(jiān)督前臺工作情況，對服務(wù)質(zhì)量可及時進行評價和考核；貫徹了服務(wù)至上的辦公理念，大廳內(nèi)集中融合了18項辦理事項，設(shè)置了服務(wù)工作平臺、服務(wù)區(qū)、咨詢臺、查詢臺、自動叫號、手機信息通知、大屏信息顯示、網(wǎng)上填報、電腦填寫、服務(wù)標準、便民手冊、服務(wù)熱線等服務(wù)設(shè)施；實現(xiàn)了前后臺管理網(wǎng)絡(luò)無縫銜接，“一站式”辦公、信用監(jiān)管、專家抽取、指紋識別、計算機輔助評標、合同履約管理等系統(tǒng)有機銜接，形成閉合監(jiān)管體系。在此基礎(chǔ)上，他們還逐步推進網(wǎng)上受理、網(wǎng)上審查、網(wǎng)上決定、網(wǎng)上告知，為建立“四大一全”即“大交易、大平臺、大監(jiān)管、大服務(wù)”和“信息齊全”的招標投標監(jiān)管和合同履約監(jiān)管模式奠定了基礎(chǔ)。
二、全面推行計算機輔助評標
為提高評標質(zhì)量和效率，減少評標專家的工作量，推進評標工作的公平、公正，市招標辦與市發(fā)包承包交易中心以信息化手段為依托，聯(lián)合開發(fā)了計算機輔助評標系統(tǒng)。計算機輔助評標系統(tǒng)嵌入“一站式”監(jiān)管平臺，上游接信用信息系統(tǒng)，下游連合同履約監(jiān)管平臺。計算機輔助評標系統(tǒng)的模塊同屏比較和清單對比功能，實現(xiàn)了評標專家在有限的評標時間內(nèi)從重總價評審向清單單價評審的深化，切實提高了評標的內(nèi)在質(zhì)量，在此基礎(chǔ)上形成的合同對施工現(xiàn)場變更洽商管理、減少合同糾紛起到了積極的預(yù)控和指導(dǎo)作用；計算機輔助評標系統(tǒng)可以實現(xiàn)專家的獨立評審，系統(tǒng)對不同投標文件模塊隨機分配到不同的評標室，評標專家在不同評標室即可完成同一項目的評標工作，杜絕了專家在評審工作中的相互影響，通過專家獨立評標結(jié)果的上傳，及時掌握每位專家的評標情況，促進評標專家的客觀公正；計算機對招標文件約定的評標辦法的鎖定功能，規(guī)范了評標專家的評標程序和行為，減少了評標專家的自由裁量權(quán)；計算機系統(tǒng)的匯總功能，避免了專家故意或過失出現(xiàn)評分錯誤，確保了評審程序的科學(xué)性和計算統(tǒng)計的準確性；招標投標文件的電子化，降低了招標投標成本，形成的招標投標電子化成果為招標投標檔案的電子化管理打下了基礎(chǔ)；簽訂的電子合同實現(xiàn)了監(jiān)管人員在施工現(xiàn)場的“零門檻”查閱，提升了監(jiān)管水平。
三、實施合同履約全過程監(jiān)管
建筑市場多年來的發(fā)展實踐表明，招標投標過程是合同談判與合同訂立的過程，合同履約既是招標投標的目的又是對招標投標成果的鞏固與檢驗，兩者之間是一個有機的整體。為建立招標投標、合同訂立、合同備案、合同履約為一體的招標投標市場與施工現(xiàn)場全方位、全過程的閉合監(jiān)管體系，市招標辦按照市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會的總體工作部署，從維護整個建筑市場秩序的高度出發(fā)，突破狹義上僅局限在招標投標活動本身的監(jiān)管，將監(jiān)管范圍廣義地延伸到中標后續(xù)合同執(zhí)行履約階段。調(diào)整職能，增設(shè)了施工合同管理部門，為合同履約監(jiān)管提供機構(gòu)人員保證；在《市房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工合同管理辦法》的框架下，制定了《市房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施施工總承包合同示范文本》、《市施工合同動態(tài)管理辦法》，為合同履約監(jiān)管提供制度保障；在全國率先開發(fā)建設(shè)了施工合同管理信息系統(tǒng)，對施工許可范圍內(nèi)的工程建設(shè)項目合同履約信息及時進行采集、整理、統(tǒng)計、分析，對合同履約進行全過程的跟蹤管理，實現(xiàn)了“招標投標一站式辦公平臺、計算機輔助評標平臺、合同履約監(jiān)管平臺”的無縫銜接；建立與施工現(xiàn)場監(jiān)管機構(gòu)、工程造價、資質(zhì)和資格等管理機構(gòu)的聯(lián)動機制，對簽訂陰陽合同、轉(zhuǎn)包、違法分包、任意更換項目經(jīng)理等違規(guī)行為，依法進行處理。目前，市施工合同管理工作，堅持“把住源頭，管住過程，形成合力，標本兼治”的原則，正在逐步推動以項目管理為“根”，以總承包合同為“干”，專業(yè)合同、分包合同為“枝”的合同樹體系建設(shè)，以實現(xiàn)施工合同管理工作系統(tǒng)化、立體化，提高整個建筑市場管理水平。
【關(guān)鍵詞】分包合同；履約；風(fēng)險；管控
目前，大部分企業(yè)都在進行全面風(fēng)險管理，分包合同履約風(fēng)險是建筑企業(yè)重要的運營風(fēng)險之一，采取主動措施預(yù)防分包合同履約風(fēng)險的發(fā)生，促進分包合同履約風(fēng)險管控的規(guī)范化，提高分包合同履約風(fēng)險管控能力和水平，有著重大的現(xiàn)實意義。
1 分包合同履約風(fēng)險管控的主要目標
分包合同履約風(fēng)險管控的目標：防范或減少分包合同履行風(fēng)險發(fā)生，禁止或降低由此造成的損失。
2 對分包合同履約進行風(fēng)險評估
項目部在分包合同簽訂，應(yīng)在已成立的全面風(fēng)險管理領(lǐng)導(dǎo)小組的組織下，對已簽訂的分包合同進行風(fēng)險評估；一般包括風(fēng)險辨識、風(fēng)險分析、風(fēng)險評價三個步驟
2.1 對分包合同履約進行風(fēng)險辨識
分包合同履約風(fēng)險一般包括：分包商主體資格合法性方面的風(fēng)險，分包工程質(zhì)量、施工安全方面的風(fēng)險、投入資源及進度方面的風(fēng)險、經(jīng)濟方面的風(fēng)險、資金方面的風(fēng)險。
2.2 在全面風(fēng)險領(lǐng)導(dǎo)小組的組織下，根據(jù)分包合同，結(jié)合分包工程、分包商的具體情況，進行風(fēng)險分析和風(fēng)險評價，初步確定各類風(fēng)險的級別，制定相應(yīng)的風(fēng)險管控措施。
2.3 對風(fēng)險進行動態(tài)的管控。一般應(yīng)每季度進行風(fēng)險辨識、風(fēng)險分析、風(fēng)險評價。
3 分包合同履約過程中存在的主要風(fēng)險及管控措施
3.1 分包商主體資格合法性方面的風(fēng)險管控
主要風(fēng)險：分包商主體資格不合法。表現(xiàn)在《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書》、《稅務(wù)登記證》、《安全生產(chǎn)許可證》、《中華人民共和國組織機構(gòu)代碼證》、《法人代表證書》、《法人代表授權(quán)委托書》不在有效期內(nèi)、或未年檢、或與承擔(dān)工程所需不符。
主要管控措施：簽訂合同前嚴格審查原件；在合同履行過程中，建立各類證照的有效期臺賬，同時定期或不定期檢查分包商資質(zhì)證照；
3.2 分包工程質(zhì)量、安全方面的風(fēng)險管控
主要風(fēng)險：因質(zhì)量和安全事故給承包人和分包商帶來較大的經(jīng)濟和聲譽損失。
主要管控措施：建立完善的質(zhì)量、安全管理體系；項目部應(yīng)對分包工程質(zhì)量、安全采取介入式的管理，嚴格落實各項質(zhì)量、安全管理規(guī)章制度；同時項目部應(yīng)制定質(zhì)量安全教育、檢查、考核及獎懲辦法，提高分包商的質(zhì)量安全意識；根據(jù)制定的質(zhì)量及安全專項措施，積極指導(dǎo)分包商加以落實，切實保障工程質(zhì)量和施工安全；嚴格過程控制，預(yù)防為主。
3.3 投入的資源及進度方面的風(fēng)險管控
3.3.1 加強對分包商投入人力資源的管控。
主要風(fēng)險：人員投入數(shù)量與素質(zhì)與工程施工需要不匹配，影響工程工期、施工質(zhì)量、施工成本；拖欠工資；人身安全方面的風(fēng)險。
主要管控措施：項目部應(yīng)對分包商投入的人力資源制定詳細的管理辦法。應(yīng)對分包商投入的人力資源每月進行統(tǒng)計，建立起分包商投入人力資源臺賬，掌控其人數(shù)、人員進退場、人員素質(zhì)、出勤、工資發(fā)放等方面的情況，力促分包商購買人身意外傷害保險，轉(zhuǎn)移風(fēng)險。
3.3.2 工程施工用材料的管控。
主要風(fēng)險：承包人供應(yīng)材料的超領(lǐng)、超耗、丟失、甚至倒賣。
主要管控措施：建立分包商材料領(lǐng)用、消耗、庫存臺賬；應(yīng)采取嚴格控制主材的領(lǐng)用流程，定期核查分包商的庫存，根據(jù)完成工程量定期核算主材的消耗；防止分包商倒賣和超耗主材，協(xié)助分包商節(jié)約成本，提高效益。
3.3.3 加強分包商分包商投入施工機械設(shè)備管控。
主要風(fēng)險：設(shè)備投入數(shù)量、種類與工程施工需要不匹配，影響工程工期、施工質(zhì)量、施工成本；施工設(shè)備運行安全方面的分先。
主要管控措施：應(yīng)對分包商投入的機械設(shè)備每月進行統(tǒng)計，建立起分包商投入機械設(shè)備臺賬，掌控其數(shù)量、種類、進退場、工作出勤、租賃費用支付等方面的情況，力促分包商購買相應(yīng)的財產(chǎn)保險，轉(zhuǎn)移相關(guān)風(fēng)險。
3.3.4 應(yīng)對分包商投入的資源進行綜合分析，促進分包商投入的資源與工程施工進度的匹配；協(xié)助分包商適時調(diào)整資源投入。
3.4 經(jīng)濟方面的風(fēng)險管控
主要風(fēng)險：分包商實際發(fā)生施工成本過高，造成虧損，影響工程施工進度及雙方協(xié)作關(guān)系。
主要管控措施：
3.4.1 按照分包商投入的資源及完成工程情況，定期核算分包商的施工成本，掌控其盈虧狀況。
3.4.2 對分包商的各項施工采取介入式的方法進行管理，協(xié)助和指導(dǎo)分包商降低施工成本，提高盈利能力，實現(xiàn)互利雙贏。
3.4.3 項目部應(yīng)組織學(xué)習(xí)分包合同，讓項目相關(guān)人員掌握分包合同條款規(guī)定，制定工程價款規(guī)定，合理管理和協(xié)助分包隊伍。
3.4.4 制定并嚴格落實工程價款結(jié)算流程和辦法，完善工程量確定及主材扣回的方法和措施，防止超結(jié)和漏扣現(xiàn)象的發(fā)生。
3.5 施工技術(shù)方案的風(fēng)險管控
主要風(fēng)險：分包商因施工方案不當(dāng)，造成施工質(zhì)量、進度、安全滿足不了合同要求，影響施工成本。
主要管控措施：項目部應(yīng)充分發(fā)揮技術(shù)優(yōu)勢，積極分析項目施工特點、難點、重點，積極與分包商進行溝通，制定科學(xué)合理的施工技術(shù)方案；以利于減少分包商資源投入、節(jié)省成本，防范質(zhì)量、安全、進度、費用方面的風(fēng)險；保障工程施工順利進行。
3.6 資金方面的風(fēng)險管控
主要風(fēng)險：因借款或工程款超付造成工程價款結(jié)算的難度或經(jīng)濟損失。
主要管控措施：
3.6.1 制定資金支付管理辦法，嚴格控制分包商借款。
3.6.2 定期及時辦理工程價款結(jié)算，及時支付資金。
3.6.3 掌控分包商使用的人力資源工資發(fā)放、材料費支付及租賃設(shè)備費用支付情況。制定分包商未按時支付前述費用時的相關(guān)措施和管控辦法。
鑒于目前各項目均成立了綜合部、合同管理部、施工技術(shù)部、機電物資部、質(zhì)量管理部、安全管理部、生產(chǎn)管理部、財務(wù)管理部等相關(guān)的部室，對相關(guān)工作進行了分工負責(zé)；因此項目各部室在對分包商的分工管理過程中，應(yīng)加強團結(jié)協(xié)作、及時溝通交流，加強整體管控能力，提高管理效果。
4 結(jié)束語
本文僅對工程分包合同簽訂以后，針對目前分包合同履行過程中出現(xiàn)的問題，提出初淺的看法和意見，僅供參考和探討。
關(guān)鍵詞：建筑工程；合同；管理
Abstract: the contract as the construction project implementation of the main legal documents, and, more and more attention by people. Valid contract management is to reduce disputes, improving engineering quality level of important ways. But, in recent years from LiJinXian to see as the market competition is intense, construction project construction contract subject to realize the importance of not enough, contract management personnel quality is not high, the strength of management is not strong, make construction contract signing and perform in some problems appeared in the process, these problems to further solved. This paper discusses the construction project contract management problems and countermeasures.
Keywords: building engineering; Contract; management
中圖分類號：D923.6文獻標識碼：A 文章編號：
有效的合同管理是促進工程建設(shè)各方面全面履行合同約定的義務(wù)，確保建設(shè)目標的重要手段，是規(guī)范建筑市場的重要措施，加強合同管理對于建設(shè)各方具有重要意義。近年來利津縣由于市場競爭激烈，建設(shè)工程主體對施工合同的重要性認識不夠，管理力度不強，使施工合同在簽訂和履行過程中出現(xiàn)了一些問題，影響到工程建設(shè)的順利進行。
一、目前建設(shè)施工合同管理中存在的主要問題
(一) 合同文本不規(guī)。
國家工商局和建設(shè)部為規(guī)范建設(shè)市場的合同管理制定了統(tǒng)一的示范文本，以全面體現(xiàn)雙方的責(zé)任、權(quán)利和風(fēng)險，有些建設(shè)項目在合訂合同時不使用標準的合同文本，而采用自制的、籠統(tǒng)的不規(guī)范文本進行簽約，避重就輕，轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險，這樣的合同根本起不到任何約束作用。
（二）資質(zhì)管理不到位。
一些承包商在自己不具備相應(yīng)建設(shè)項目資質(zhì)的情況下，為達到承包工程的目的，非法借用他人資質(zhì)參加工程投標，并以不法手段獲得承包資格，簽訂無效合同，破壞建筑市場的秩序。
（三）“陰陽合同”嚴重擾亂了建筑市場秩。
有些業(yè)主表面上按照招標文件要求與承包商簽訂一份合同，私下與承包商再簽訂一份實際施工活動的合同。這種“陰陽合同”，違反國家有關(guān)法律法規(guī)，直接影響了工程建設(shè)的發(fā)展。
（四）違法簽訂轉(zhuǎn)包、分包合同情況普遍存在。
中標單位是一家單位，而真正施工的單位卻是多家。有些單位在中標后又將工程肢解以更低價格非法轉(zhuǎn)包給一些沒有資質(zhì)的小施工隊伍，造成工程進度、工程質(zhì)量無法保證，無法順利履行合同。
（五）建設(shè)施工合同違約現(xiàn)象嚴重。
有些工程合同的簽約雙方都不認真履行合同，隨意修改合同，或違背合同規(guī)定。
（六）合同管理專業(yè)人才缺乏。
人才也是影響建設(shè)項目合同管理效果的一個因素，合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術(shù)知識，有些建設(shè)項目管理中沒有專業(yè)的技術(shù)人員管理合同，或者合同管理人員素質(zhì)不高，管理力度不強，一旦發(fā)生合同糾紛，就會影響工程建設(shè)的順利進行。
（七）不重視合同檔案管理，沒有做好合同備案工作，合同管理水平低，合同管理手段落后。
二、為進一步加強和完善建設(shè)工程施工合同管理,防止轉(zhuǎn)包、違法分包，拖欠工程款及施工合同履行中的其他違法違規(guī)行為的發(fā)生，提高合同履約率，維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，我提出以下幾點意見：
(一) 推行合同示范文本，提高合同質(zhì)量。
合同管理不到位，合同履約率低，與合同的質(zhì)量有很大關(guān)系，要全面推廣合同示范文本，規(guī)范合同表述形式，按照遵守國家的法律，遵守平等互利、協(xié)調(diào)一致等價有償原則，訂立工程合同，這樣有利于促進建設(shè)市場的健康有序發(fā)展。
(二)加強對承包商的資質(zhì)管理。
通過嚴把建筑承包商資質(zhì)管理關(guān),從總量上控制建筑施工隊伍的規(guī)模,解決目前建筑市場上供求失衡與過度競爭問題,從根本上杜絕壓級壓價。同時，各級建設(shè)行政主管部門要加強對承包商參與市場行為的監(jiān)督管理，對承包商的違法行為要嚴肅處理，維護正常的建設(shè)市場環(huán)境，確保建筑市場的規(guī)范、健康發(fā)展。
(三) 加強合同法律意識,減少合同糾紛產(chǎn)生。
由于合同雙方法律意識淡薄，缺乏法律和合同意識，在簽訂合同時,對其中合同條款往往未做詳細推敲和認真約定,即草率簽訂,特別是對違約責(zé)任,違約條件未做具體約定,都直接導(dǎo)致了工程合同糾紛的產(chǎn)生。因此,在簽訂合同過程中,雙方要對合同合法性、嚴密性進行認真審查,減少簽訂合同時產(chǎn)生糾紛的因素,把合同糾紛控制在最低范圍內(nèi),以保證合同的全面履行。
（四）從加強招投標工作入手，加大合同管理力度，保證合同全面履約。
要提高招標工作質(zhì)量，為合同訂立奠定良好的基礎(chǔ)，要在嚴把審查關(guān)的基礎(chǔ)上，加大合同履約管理制度，對資金不到位的項目不得組織招標投標，堅決取締墊資施工現(xiàn)象，進一步維護承包商的合法利益。
（五）加強對合同管理人員的管理，提高合同管理水平。
要加強建設(shè)項目合同管理隊伍建設(shè)，實行合同管理人員持證上崗制度。要對合同管理人員進行專業(yè)培訓(xùn)，提高合同管理人員專業(yè)素質(zhì)和管理水平。目前，我國己正式推行注冊造價工程師制度，造價工程師的一項重要職責(zé)就是搞好建設(shè)項目的投資控制和合同管理。因此，建議在建設(shè)項目管理機構(gòu)中設(shè)置注冊造價工程師崗位，專司合同管理職責(zé)。
(六)做好合同備案工作及相關(guān)文件歸檔管理工作，要規(guī)范合同行為，為合同順利履行創(chuàng)造條件。
合同文本及相關(guān)資料同屬重要法律文件，發(fā)生之后應(yīng)及時建帳并妥善保存，以便發(fā)生糾紛備案查找，通過對合同的備案，工程合同監(jiān)督管理機構(gòu)要對承發(fā)包雙方的主體、資格、經(jīng)營范圍以及合同條款內(nèi)容是否完備、合同條款等實質(zhì)性內(nèi)容是否與招標文件、中標文件一致進行把關(guān)，對一些背離法律、法規(guī)和有關(guān)政策的條款以及違背招標文件、中標人投標文件的內(nèi)容予以糾正。
（七）加強合同實施階段的跟蹤管理，確保合同依法履行。
工程合同監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)根據(jù)合同履行進度進行合同跟蹤管理服務(wù)。監(jiān)督承包人是否按合同約定履行義務(wù)，完成工程項目；承包人是否向他人轉(zhuǎn)讓蕘項目；是否將工程項目肢解后向他人轉(zhuǎn)讓；督促發(fā)包人按合同約定及時足額支付工程進度款，進行工程竣工驗收、結(jié)算和支付工程款；還要監(jiān)督檢查項目經(jīng)理部和監(jiān)理部組成和人員到位情況。
（八）大力推行工程擔(dān)保，促進合同履約。
建立工程合同擔(dān)保制度，是促進合同履約，加強建筑市場信用建設(shè)，完善建筑市場信用體系的重要舉措。加大工程擔(dān)保制度推行力度，規(guī)范合同履約行為，重點推行投標擔(dān)保、履約擔(dān)保工程款支付擔(dān)保和分包付款擔(dān)保。如果屬于應(yīng)當(dāng)實行擔(dān)保的工程，應(yīng)當(dāng)在招標文件中明確規(guī)定擔(dān)保的形式、額度、擔(dān)保的時限、范圍、提交的時間以及退還的時間，并在訂立合同時，在合同中明確約定。推行工程擔(dān)保制度，可以維護當(dāng)事人雙方的合法利益，促進合同全面履約。
(九) 建立企業(yè)信用檔案，提高企業(yè)的合同履約意識和風(fēng)險意識。
對于合同管理和監(jiān)督檢查中發(fā)現(xiàn)的違法、違規(guī)以及違反合同約定，不履約、履約質(zhì)量差等行為如實記載在企業(yè)信用手冊和工程合同管理系統(tǒng)中，并通過“東營市建設(shè)信息網(wǎng)”定期向社會公布，切實保證在招標競爭中形成的低價中標，履約擔(dān)保、工程款支付擔(dān)保等各項承諾的履行，維護合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護建筑市場的健康秩序。通過企業(yè)信用機制逐步的建立，提高企業(yè)的合同履約意識和風(fēng)險意識，堅決遏制不講信用，在工程實施過程中任意掛靠，非法轉(zhuǎn)包，惡意拖欠等情況的發(fā)生。
(十) 加強施工合同索賠管理工作。
在建設(shè)工程合同履行中，承包雙方對工程索賠認識不足,缺乏推行工程索賠所需的意識和動力，因此,提高索賠意識是承包商亟待解決的問題。施工合同是索賠的依據(jù),索賠則是合同管理的延續(xù)。合同管理索賠要求承包商在簽訂合同時要充分考慮各種不利因素,分析合同變更和索賠的可能性,采取最有效的合同管理策略和索賠策略;在合同整個履行過程中,要隨時結(jié)合施工現(xiàn)場實際情況,結(jié)合法律法規(guī)進行分析研究,以合理履行合同,這不僅有利于保護自己的合法權(quán)益，更重要的是有利于企業(yè)盡快適應(yīng)國際工程建設(shè)規(guī)范，提高企業(yè)未來生存能力。
【分析】
這是一起以合法手段隱蓋非法目的，利用合同違約金條款欺詐的較為典型的案例。
防范違約金條款欺詐，主要措施在于對自己的實際履約能力做到心中有數(shù)，在簽訂合同時能夠從自己的實際能力出發(fā)，實事求是，不要被表面的優(yōu)厚利潤所迷惑，喪失判斷事物的理性，毫無欺詐防范意識。賣方應(yīng)逐項分析己方履約能力的構(gòu)成因素，諸環(huán)節(jié)落實，確保能夠在合同規(guī)定的履約期內(nèi)完全履行自己的義務(wù)。
一般說來，中方作為出口方時，其履約能力的構(gòu)成因素主要包括：
1．貨源。貨源是出口方履行合同的最根本的基礎(chǔ)。雖然并非一定要在備妥貨源之后，賣方才能與買方訂立出口合同，但合同標的物起碼可以基本有保障或是在國內(nèi)市場有把握購買、購足的商品。在簽訂農(nóng)副產(chǎn)品、礦產(chǎn)品以及本地沒有生產(chǎn)基地需要到外地組織貨源的商品出口合同時，尤其要考慮到貨源供應(yīng)情況。
2．生產(chǎn)加工能力。參與國際貿(mào)易及國際經(jīng)濟交往，參與人必須根據(jù)自身的科技發(fā)展水平和商品的生產(chǎn)加工能力相宜行事。具體地說，作為出口方與對方當(dāng)事人簽約時，一定要綜合考慮自己的實際生產(chǎn)能力。比如在洽簽服裝出口合同時，既要考慮國內(nèi)生產(chǎn)的面料質(zhì)量是否能達到對方的要求，還要考慮廠家做工能否達到要求等。凡受科技水平和生產(chǎn)能力限制，自己甚至國內(nèi)廠家目前都不能生產(chǎn)加工，或者能夠生產(chǎn)加工但質(zhì)量難以達到要求的，一定不能盲目成交，否則一旦履約困難，合同中又訂有違約金條款，買方將適用違約金條款要求賣方賠償損失，賣方將陷入極為不利的被動局面。
3．原材料供應(yīng)。簽訂出口合同，考慮自己的出口履約能力時，有時需要把原材料供應(yīng)是否落實考慮進去。因為有些出口商品，雖然賣方有生產(chǎn)加工能力，貨源供應(yīng)渠道也順暢，但由于生產(chǎn)加工該商品的原材料比較緊俏，難以充足供應(yīng)。在這種情況下，賣方能否按時按量履約，最終決定于原材料的供應(yīng)。此外，出口深加工產(chǎn)品還要考慮到生產(chǎn)有關(guān)中間產(chǎn)品的初級原料供應(yīng)問題。
4．收購資金。外貿(mào)企業(yè)出口商品貨源的取得主要采取買斷方式，即由外貿(mào)企業(yè)向生產(chǎn)加工企業(yè)收購。而一般的外貿(mào)企業(yè)自有資金并不雄厚，主要靠銀行信貸解決流動資金問題。所以，外貿(mào)企業(yè)在對外簽訂出口合同時，要考慮國內(nèi)金融市場的走向，銀根是否吃緊，收購貨源的資金是否落實。缺乏收購資金或不能及時取得收購資金，就無法備貨或按時備貨出運，造成對外違約，給對方適用違約金條款以口實。
5．出口許可。很多國家，包括我國在內(nèi)，都實行進出口許可制度。對某些商品，國家實行出口許可證管理，對實行主動配額或被動配額的商品，實行配額加許可證管理。因而，如果我方作為賣方對外簽訂出口合同時，如果合同標的物屬于國家實行許可證管理的商品，則出品方必須有把握能夠及時取得所需的出口配額和許可證。關(guān)于許可證制度，還有一個值得加以注意的問題是，國家有時可能會對實行許可證制度的商品和實行主動配額管理的出口商品范圍適時作出調(diào)整，所以出口合同中應(yīng)將國家有可能作出的這種調(diào)整作為政府行為列入不可抗力范圍，以便在合同訂立后，因國家調(diào)整配額和許可證管理商品范圍而不能履行或不能按時履行合同時，出口方能夠援用不可抗力條款，有效地維護自己的合法權(quán)益。
關(guān)鍵詞：新收入會計準則；增值稅；納稅籌劃
一、新《收入》會計準則變化概述
（一）新《收入》會計準則變化要點第一，新《收入》準則的“五步法”收入確認模型包括原收入和建造合同兩項準則。即新收入準則統(tǒng)一規(guī)范所有與客戶簽訂合同形成的收入，并且具體指引了確認收入是在“在某一時段內(nèi)”還是“在某一時點”，更明確指出收入確認的時點環(huán)節(jié)。第二，收入確認時點的判斷標準是控制權(quán)轉(zhuǎn)移。新收入準則要求企業(yè)銷售商品或者提供勞務(wù)時，履行合同即完成履約義務(wù)，不再是以商品或服務(wù)的風(fēng)險報酬轉(zhuǎn)移而確認收入，而是客戶取得商品或服務(wù)的控制權(quán)時確認收入，更加科學(xué)合理地判斷企業(yè)的收入確認過程。第三，新《收入》準則更明確地指引了包含多重交易安排合同的會計處理，企業(yè)在合同開始日就需要評估合同，識別合同包含的所有各單項履約義務(wù)，將總合同款合理分攤至各單項履約業(yè)務(wù)中，在履行單項合同時確定單項義務(wù)收入。第四，新《收入》準則明確規(guī)定了如何對特定交易（或事項）進行收入和計量。如采用總額法和凈額法確認收入、銷售時附有客戶額外購買選擇權(quán)或附有質(zhì)量保證條款、售后回購方式等，這些特定交易（或事項）規(guī)定將更好地指導(dǎo)現(xiàn)實業(yè)務(wù)，從而提高會計信息的質(zhì)量。
（二）執(zhí)行新《收入》準則對企業(yè)的影響新《收入》準則會影響很多行業(yè)的會計收入確認時點和金額，可能加快也可能推遲確認收入的時點進度，可能加大或縮小收入的確認金額。其中，影響較大的行業(yè)包括房地產(chǎn)、制造業(yè)、建筑施工、商業(yè)零售、軟件、科技、電商、網(wǎng)絡(luò)游戲、電信娛樂與媒體等。
（三）執(zhí)行新《收入》會計準則的現(xiàn)實意義新《收入》會計準則能夠增強單位主體的合同意識、嚴格規(guī)范合同管理，提升會計收入信息的質(zhì)量與企業(yè)間收入信息的可比性，改善企業(yè)的經(jīng)營管理，促進業(yè)財融合。
二、新會計準則應(yīng)用中的納稅籌劃實例
（一）區(qū)分銷售合同中履約義務(wù)與增值稅納稅義務(wù)間的差異根據(jù)新準則，按照“五步法”進行收入的確認和計量：第一步，識別與客戶簽訂的合同；第二步，識別合同中的所有單項履約義務(wù)。履約義務(wù)是指合同中企業(yè)向客戶轉(zhuǎn)讓可明確區(qū)分的承諾，一項合同中可能包含一項或多項履約義務(wù)。新收入準則的核心原則是在履行了履約義務(wù)時確認會計收入，因此，在業(yè)務(wù)開始簽訂合同時，需要識別合同包含的所有單項履約義務(wù)。單項履約義務(wù)是會計收入確認和計量的基本單位，新收入準則識別單項履約義務(wù)，有助于處理增值稅時，判斷企業(yè)銷售活動是混合銷售還是兼營。銷售貨物的同時提供運輸服務(wù)時，會計通常這樣處理，先提供運輸活動再發(fā)生商品貨物的控制權(quán)轉(zhuǎn)移情況下，則運輸活動不構(gòu)成單項履約義務(wù)，相關(guān)成本作為合同履約成本；先發(fā)生商品貨物的控制權(quán)轉(zhuǎn)移，再發(fā)生運輸活動，可能將運輸活動視同向?qū)Ψ教峁┑囊豁椃?wù)，可能構(gòu)成單項履約義務(wù)?！对鲋刀悤盒袟l例》第三條規(guī)定，納稅人兼營不同稅率的項目，應(yīng)該分別核算不同稅率項目的銷售額；未分別核算銷售額的，從高適用稅率。財稅〔2016〕36號文附件1提及，一項銷售行為如果既涉及服務(wù)又涉及貨物的，為混合銷售。從事貨物生產(chǎn)、批發(fā)或者零售的單位和個體工商戶的混合銷售行為，按照銷售貨物繳納13%的增值稅。在執(zhí)行新收入準則后，銷售貨物同時提供運輸服務(wù)如果判斷為一項履約義務(wù)，即一項銷售行為，則屬于增值稅“混合銷售”行為，全額實現(xiàn)13%銷項稅額；如判斷為兩項履約義務(wù)，則屬于“兼營”行為，應(yīng)當(dāng)分別核算適用不同稅率或者征收率的銷售額；未分別核算的，從高適用稅率。案例一，甲公司是一般納稅人，銷售若干電器X產(chǎn)品，售價為1000萬元（不含稅金額），同時提供運輸服務(wù)60萬元。若發(fā)生情形一，合同約定X產(chǎn)品運輸?shù)截浐篁炇?，即運輸發(fā)生在控制權(quán)轉(zhuǎn)移之前，則會計上考慮，甲公司的運輸活動是銷售方為履行合同發(fā)生的必要活動，運輸費用屬于合同履約成本，后期轉(zhuǎn)入主營業(yè)務(wù)成本。增值稅考慮整體業(yè)務(wù)是單一銷售行為，按銷售商品全額開票，適用13%稅率，銷項稅額為137.8萬元（1000+60）*13%。若發(fā)生情形二，合同約定X產(chǎn)品驗收合格后再運輸，即運輸發(fā)生在控制權(quán)轉(zhuǎn)移之后，銷售方為采購方提供了一項運輸服務(wù)，會計上如判斷該合同中運輸服務(wù)不構(gòu)成單項履約義務(wù)，運輸費用屬于合同取得成本的增量成本，則該業(yè)務(wù)為混合銷售，按銷售商品全額開票，適用13%稅率，銷項稅額為137.8萬元（1000+60）*13%。若發(fā)生情形二，會計上如果判斷該合同中的運輸服務(wù)構(gòu)成單項履約義務(wù)，則銷售商品及提供運輸服務(wù)屬于兼營行為，分別按銷售商品和運輸服務(wù)確認收入及開票，則銷項稅額為135.4萬元（1000*13%+60*9%），比情形一及情形二中的混合銷售減少增值稅金2.4萬元（137.8-135.4）。
（二）識別銷售貨物收入確認時點的稅會差異案例二，乙公司為增值稅一般納稅人，乙公司與丙公司簽訂賒銷合同，采購A產(chǎn)品100萬元（不含稅金額），合同約定乙公司2020年8月1日發(fā)貨，丙公司在2021年2月1日付款。根據(jù)新收入準則第十三條規(guī)定，會計收入確認時間是當(dāng)在客戶取得相關(guān)商品控制權(quán)時。結(jié)合案例二可見，乙公司2020年8月1日發(fā)貨，如丙公司當(dāng)日收到A貨物并驗收入庫，即乙公司對A貨物的控制權(quán)轉(zhuǎn)移至丙公司，乙公司確認會計收入100萬元。對于賒銷方式，增值稅納稅義務(wù)發(fā)生時間是書面合同約定的收款日期當(dāng)天，無書面合同的或者書面合同沒有約定收款日期的，為貨物發(fā)出的當(dāng)天。案例二中，合同約定的付款日期是2021年2月1日，乙公司若沒有提前開具增值稅發(fā)票的情況下，乙公司的納稅義務(wù)發(fā)生時間是2021年2月1日。這種賒銷及分期付款的方式可以使公司先確認會計收入，后確認增值稅銷項稅額，可以起到遞延納稅的效果。根據(jù)財會〔2016〕22號的規(guī)定確認收入時，將增值稅銷項數(shù)額記入“應(yīng)交稅費—待轉(zhuǎn)銷項稅額”，待到2021年2月1日，丙收到貨款時，乙公司開具增值稅專用發(fā)票后，“應(yīng)交稅費-待轉(zhuǎn)銷項稅額”金額再轉(zhuǎn)入至“應(yīng)交稅費—應(yīng)交增值稅（銷項稅額）”。
（三）利用建筑服務(wù)的收入確認時點新《收入》準則第十一條第二點，客戶能夠控制企業(yè)履約過程中在建的商品，比如銷售建筑服務(wù)合同，屬于在某一時段內(nèi)履行履約義務(wù)。財稅〔2016〕36號文指出，增值稅納稅義務(wù)發(fā)生時間是指納稅人發(fā)生應(yīng)稅行為并收訖銷售款或者索取銷售款項憑據(jù)的當(dāng)天。案例三，某丁建筑公司承接Y公司二年期工程合同，該項目為一般計稅項目，在2020-2021年，工程總價款為4360萬元。合同未約定按照完工進度收款，工程完工后收款。2020年12月31日時，根據(jù)工程部門測算，合同履約進度為50%。2020年12月31日，丁建筑公司根據(jù)新收入準則，按照履約進度法確認會計收入2000萬元（4360/1.09*50%）。但丁公司未收到款，也未開具增值稅專用發(fā)票，即未發(fā)生增值稅納稅義務(wù)。會計處理應(yīng)借記應(yīng)收賬款或合同資產(chǎn)，貸記合同結(jié)算-價款結(jié)算（后期轉(zhuǎn)入主營業(yè)務(wù)收入），貸記“應(yīng)交稅費-待轉(zhuǎn)銷項稅額”，待收到貨款時或者開具發(fā)票時發(fā)生增值稅納稅義務(wù)，借記“應(yīng)交稅費-待轉(zhuǎn)銷項稅額”貸記“應(yīng)交稅費——應(yīng)交增值稅（銷項稅額）”。如合同約定按照完工進度收款，但是也可進行納稅籌劃，丁公司可根據(jù)自身的資金狀況進行合理安排，在2020年12月31日前，丁公司與Y公司簽訂補充協(xié)議，協(xié)議重新約定收款日期為2021年6月30日，則增值稅納稅義務(wù)為2021年6月30日發(fā)生，繳納增值稅180萬元（2000*9%）。財稅〔2016〕36號文規(guī)定，索取銷售款項憑據(jù)的當(dāng)天，是指書面合同確定的付款日期，所以可通過補充協(xié)議的方式延后增值稅納稅義務(wù)發(fā)生時間。該籌劃方案起到延期納稅作用，取得180萬元稅金在半年內(nèi)的貨幣時間價值。
