發(fā)布時(shí)間：2022-03-02 08:45:24
序言：寫作是分享個(gè)人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)論文樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
版權(quán)制度始終堅(jiān)守著利益平衡的原則。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下期刊出版信息容量大、傳播速度快、傳播范圍廣,版權(quán)保護(hù)依然需要繼續(xù)堅(jiān)持使用者與權(quán)利人的利益平衡,維護(hù)社會公眾共享信息機(jī)制的權(quán)利,保證使用者得到最廣泛多樣的信息,又能保護(hù)作者的創(chuàng)作激情,滿足權(quán)利人在信息網(wǎng)絡(luò)上的合法權(quán)利和商業(yè)預(yù)期。
網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下出版面臨的突出問題與困境
隨著“結(jié)構(gòu)化文本”技術(shù)發(fā)展、數(shù)字新業(yè)務(wù)的出現(xiàn)給用戶提供了形式各樣的新作品,造就了無法歸類于任一傳統(tǒng)形式的純網(wǎng)絡(luò)作品,并以前所未有的使用形式廣為傳播。限于篇幅,我們僅以中華醫(yī)學(xué)會系列雜志為例就科技期刊在當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)傳播過程中的一些實(shí)際問題與困境,結(jié)合行業(yè)組織、 版權(quán)專家、知識產(chǎn)權(quán)律師、權(quán)利人等提出的解決方案做一些初步探討,以期拋磚引玉。
轉(zhuǎn)載或者使用作品未經(jīng)版權(quán)擁有者的同意。網(wǎng)絡(luò)是一個(gè)極為開放的過程和載體,隨著博客、BBS平臺等新的傳播形式的出現(xiàn),很多人(尤其專業(yè)人群比較集中的網(wǎng)絡(luò)社區(qū))在使用中華醫(yī)學(xué)會系列雜志擁有版權(quán)的作品時(shí)并未獲得授權(quán),這就需要構(gòu)建合法的使用機(jī)制保護(hù)期刊內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)版權(quán)。《著作權(quán)法》及最高人民法院相關(guān)的司法解釋明確說明包括著作權(quán)法第3條規(guī)定的各類作品的數(shù)字化形式均受著作權(quán)法保護(hù),已有作品制成的數(shù)字化復(fù)制品不論以何種形式傳播,版權(quán)均屬于原著作人。除構(gòu)成法定許可合理使用的情形外,網(wǎng)站轉(zhuǎn)載其他媒體刊登的作品,需支付報(bào)酬并征得著作權(quán)人的同意。有研究者指出,權(quán)利人將自己的作品上載、傳播,未做出明確反對的申明時(shí),可根據(jù)網(wǎng)絡(luò)的實(shí)際特征完善網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的授權(quán)默示許可制度,傳播者不必向權(quán)利人支付報(bào)酬。
無國家層面的版權(quán)交易平臺支撐版權(quán)交易。2006年7月1日實(shí)施的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》對信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的權(quán)利內(nèi)容、權(quán)利限制、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的責(zé)任以及免責(zé)條款、法律責(zé)任等問題做出了具體規(guī)定。當(dāng)務(wù)之急是建設(shè)全方位、多功能的數(shù)字版權(quán)服務(wù)組織,建立服務(wù)模式及國家數(shù)字版權(quán)交易平臺,把版權(quán)信息、權(quán)利人信息以及交易、認(rèn)證等匯集到互聯(lián)網(wǎng)交易平臺上,再提供相應(yīng)的服務(wù)。復(fù)制權(quán)、匯編權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等涉及的作者和使用者眾多,需要即時(shí)使用而獲得授權(quán)的時(shí)間較長,事前取得單一授權(quán)較難實(shí)現(xiàn),比較適合延伸性集體管理。著作權(quán)集體管理可解決單個(gè)作者沒有能力管理自己權(quán)益的問題,降低行使其權(quán)利的成本。同時(shí)促進(jìn)文化傳播、繁榮文化市場,最大限度地解決信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)難以有效控制的局面,規(guī)避市場需求帶來的法律風(fēng)險(xiǎn),為公眾提供合理利用作品的途徑。集體管理組織集中向使用者發(fā)放授權(quán)并收取著作權(quán)使用費(fèi),使著作權(quán)人獲得應(yīng)有的尊重和報(bào)酬,收益最大化,在信息技術(shù)、通訊技術(shù)、互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域更充分地保護(hù)版權(quán)人利益,努力提升互聯(lián)網(wǎng)版權(quán)保護(hù)水平。
經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)使,盜版難以完全消除。2005年實(shí)施的《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護(hù)辦法》明確了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的行政責(zé)任。然而,因經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)使,某些數(shù)據(jù)庫廠商還在非法復(fù)制包括中華醫(yī)學(xué)會系列雜志在內(nèi)的生物醫(yī)藥類期刊的論文并以鏡像形式提供給圖書館用戶服務(wù)以及進(jìn)行光盤版銷售。這需要國家管理部門加大懲罰力度,修訂著作權(quán)法中有關(guān)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的處罰條款,提高侵權(quán)人的盜版成本。另外,對盜版行為惡劣、侵權(quán)程度嚴(yán)重的侵權(quán)人進(jìn)行刑法懲治十分必要。依照《著作權(quán)法》第47條規(guī)定,未經(jīng)著作權(quán)人許可,通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品是一種侵權(quán)行為,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。2005年11家教育科研機(jī)構(gòu)以侵犯編輯作品著作權(quán)和版式設(shè)計(jì)專有使用權(quán)為由將重慶維普公司告上法庭,并最終獲賠236萬元。
侵權(quán)對象的無形性及侵權(quán)目的的非營利性導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為認(rèn)定困難。網(wǎng)絡(luò)空間本身難定邊界,加之P2P、博客、播客、維基百科、臨時(shí)復(fù)制等技術(shù)和利用網(wǎng)絡(luò)方式的發(fā)展對網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)提出了新挑戰(zhàn)。尤其是很多上傳內(nèi)容者并未使用真實(shí)姓名注冊為網(wǎng)絡(luò)用戶,難以清晰界定和判斷某一網(wǎng)上活動發(fā)生地點(diǎn)和發(fā)生結(jié)果的確切范圍,被侵權(quán)人維權(quán)行為指向性呈一對多態(tài)勢。應(yīng)成立由政府主管部門、行業(yè)代表、法律界人士組成侵權(quán)行為認(rèn)定委員會,建立起一套完整、清晰、嚴(yán)格的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。或者強(qiáng)化行業(yè)協(xié)會的作用,確立組織調(diào)研、出具鑒定報(bào)告等方面的法定地位和權(quán)威。同時(shí),司法機(jī)關(guān)降低網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的立案門檻,在法院無法查清侵權(quán)網(wǎng)站實(shí)際經(jīng)營人的情況下,通過確認(rèn)侵權(quán)并判決關(guān)停侵權(quán)網(wǎng)站,適當(dāng)保護(hù)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)。
數(shù)字版權(quán)保護(hù)技術(shù)不夠完善。由于解密手段和技術(shù)的不斷增強(qiáng),現(xiàn)有的主要兩類技術(shù)(以數(shù)據(jù)加密和防拷貝為核心的數(shù)字版權(quán)管理技術(shù),數(shù)字水印技術(shù))并不能夠完全保障信息資源網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的安全。目前我國很多大型數(shù)據(jù)庫采取了防火墻加網(wǎng)關(guān)控制權(quán)限技術(shù),許多網(wǎng)絡(luò)圖書館采用了信息加密技術(shù),此外,還有向版權(quán)控制機(jī)構(gòu)申請CA認(rèn)證等方式,并未能確保網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)法的嚴(yán)格執(zhí)行。只有各種有效保護(hù)版權(quán)技術(shù)的不斷發(fā)展和突破,才能為各類權(quán)利人提供網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下實(shí)用、便捷的事前防御和保護(hù)措施。
用戶著作權(quán)意識不強(qiáng)。網(wǎng)絡(luò)信息是創(chuàng)作者智慧的結(jié)晶,是具有價(jià)值和使用價(jià)值的知識資源商品,任何群體或個(gè)人都不能在未獲授權(quán)的情況下無償復(fù)制或以其他任何方式使用。現(xiàn)實(shí)情況是,很多網(wǎng)絡(luò)用戶習(xí)慣了免費(fèi)使用網(wǎng)絡(luò)資源,因版權(quán)意識不強(qiáng),最終用戶無形之中助長盜版的行為,使之一直無法得到有效的遏止。我國已形成了適合中國國情并與國際規(guī)范接軌的較為完整的版權(quán)保護(hù)法律體系,應(yīng)該加大宣傳力度,強(qiáng)化廣大群眾網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)意識。以智力成果為資源、以知識創(chuàng)新為動力、以受版權(quán)保護(hù)作品為基礎(chǔ)的版權(quán)產(chǎn)業(yè)已經(jīng)取得了長足的進(jìn)步。在這種新的形勢下,需要進(jìn)一步加強(qiáng)出版者對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和運(yùn)用,增強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意識、水平和能力。
綜上所述,恰如新聞出版總署科技與數(shù)字出版司副司長寇曉偉指出的:我國政府、行業(yè)組織、企業(yè)和社會應(yīng)該共同努力,盡快建立起我國數(shù)字版權(quán)合法、合理使用的保障體系,從法律制度層面提供保障。
科技期刊解決網(wǎng)絡(luò)版權(quán)問題的積極實(shí)踐
網(wǎng)絡(luò)出版和傳播以無可比擬的優(yōu)勢擴(kuò)大了傳統(tǒng)期刊的傳播范圍并增加了其速度,提升了文獻(xiàn)的使用價(jià)值。為了規(guī)范和維護(hù)網(wǎng)絡(luò)出版?zhèn)鞑ブ刃?期刊出版單位應(yīng)不斷適應(yīng)新情況,切實(shí)有效地處理與作者、網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫之間的關(guān)系。
與作者簽訂專有使用權(quán)授權(quán)書。國際上的期刊出版商本著尊重作者信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)益的原則與著作權(quán)人簽訂書面數(shù)字版權(quán)的專有使用權(quán)合同,在版權(quán)保護(hù)期內(nèi),獲得在世界各地以各種語言和各種方式以印刷、電子等目前已知的及將來可能出現(xiàn)的任何媒體或新技術(shù)對作品進(jìn)行傳播。絕大多數(shù)科技期刊的版權(quán)頁上都印有期刊社得到授權(quán)(包括得到數(shù)字版權(quán))的聲明并加注有版權(quán)標(biāo)記。自1996年始,國內(nèi)多數(shù)期刊社均在著作權(quán)法的框架內(nèi)與作者簽署相關(guān)的著作權(quán)轉(zhuǎn)讓書。如中華醫(yī)學(xué)會系列雜志根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》及其實(shí)施條例的有關(guān)規(guī)定,約定作者同意自該論文刊登之日起,將其在中華人民共和國境內(nèi)的版權(quán)及相關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給中華醫(yī)學(xué)會,中華醫(yī)學(xué)會對論文的部分或全文具有但不限于以下的使用權(quán):匯編權(quán)、發(fā)行權(quán)、復(fù)制權(quán)、翻譯權(quán)、網(wǎng)絡(luò)出版及信息傳播權(quán)。
利用技術(shù)系統(tǒng)記錄必要信息。科技期刊遠(yuǎn)程稿件管理系統(tǒng)實(shí)現(xiàn)了科技期刊稿件審理與生產(chǎn)從人工模式向數(shù)字化、網(wǎng)絡(luò)化模式的轉(zhuǎn)變,對于加強(qiáng)版權(quán)保護(hù)有著直接的作用。美國在線出版的《生物化學(xué)》雜志在其專用投稿系統(tǒng)頁面隨時(shí)記錄個(gè)人信息。在線版的每篇正式論文中均注明了其在預(yù)覽版上的首發(fā)日期,既可明確作者的首發(fā)權(quán),也便于讀者引用。中華醫(yī)學(xué)會雜志社自主研發(fā)并投入使用的稿件遠(yuǎn)程管理系統(tǒng)后臺有強(qiáng)大的日志記錄和分析系統(tǒng),完全能夠保證作者在稿件發(fā)表之前信息的記錄完整性和可追溯性。
推動數(shù)字對象惟一標(biāo)識符(DOI)的應(yīng)用。美國DOI基金組織制定了DOI 標(biāo)準(zhǔn),組建了相應(yīng)的解析系統(tǒng)(Handle System)。通過DOI可以將學(xué)術(shù)論文、著作參考文獻(xiàn)直接建立關(guān)聯(lián),鏈接不同信息服務(wù)商的出版物和數(shù)據(jù)庫,實(shí)現(xiàn)國際不同文種信息間的有效融合。國外主要文獻(xiàn)出版商已經(jīng)采用DOI和數(shù)字版權(quán)管理結(jié)合來標(biāo)識各種類型的內(nèi)容實(shí)體。2009年起,123種中華醫(yī)學(xué)會系列雜志的紙本期刊和數(shù)字化期刊全部標(biāo)注DOI,在醫(yī)學(xué)學(xué)術(shù)期刊領(lǐng)域中率先推動中文DOI的應(yīng)用,實(shí)現(xiàn)對數(shù)字對象版權(quán)狀態(tài)的持續(xù)追蹤,從而達(dá)到版權(quán)保護(hù)的目的。
版權(quán)清晰有助于推動數(shù)據(jù)庫網(wǎng)絡(luò)傳播。順應(yīng)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下期刊出版的新要求,作為匯編作品的匯編者,期刊社同每篇論文的作者簽訂版權(quán)專有許可使用合同或版權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,獲得著作權(quán)及與著作權(quán)有關(guān)權(quán)利的使用權(quán)、權(quán)后,才能授權(quán)網(wǎng)站將其印刷版的內(nèi)容數(shù)字化并上網(wǎng),供讀者付費(fèi)下載。擁有123種醫(yī)學(xué)期刊的中華醫(yī)學(xué)會系列雜志以其辦刊歷史悠久、學(xué)術(shù)質(zhì)量高、期刊影響力大等優(yōu)勢,在廣大醫(yī)務(wù)工作者中享有盛譽(yù)。2008年2月及2010年6月,中華醫(yī)學(xué)會利用擁有自主版權(quán)的信息資源與北京萬方數(shù)據(jù)股份有限公司兩度簽署數(shù)字化網(wǎng)絡(luò)傳播的獨(dú)家合作協(xié)議,共同打造中華醫(yī)學(xué)會系列雜志數(shù)字化期刊服務(wù)和檢索平臺,清晰地解決了版權(quán)問題。與此同時(shí),中華醫(yī)學(xué)會雜志社利用版權(quán)資源積極開展與海外數(shù)字出版平臺的合作,并積極嘗試OA出版。
伴隨有關(guān)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下版權(quán)法律法規(guī)的完善和發(fā)展,中華醫(yī)學(xué)會雜志社將在確保期刊質(zhì)量的前提下不斷擴(kuò)大集群化期刊的數(shù)量規(guī)模,憑借雄厚的學(xué)術(shù)專業(yè)出版資源,借助合作伙伴的技術(shù)、市場優(yōu)勢向信息服務(wù)型企業(yè)不斷轉(zhuǎn)型和發(fā)展,全力打造中國的醫(yī)學(xué)信息航母。
游蘇寧系中華醫(yī)學(xué)會雜志社
一、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下音樂作品傳播的
特點(diǎn)及帶來的新機(jī)遇
網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下音樂作品的存在形式和傳播渠道均不同于現(xiàn)實(shí)環(huán)境，從而對音樂作品的傳播產(chǎn)生了巨大的影響，也帶來了音樂作品傳播的不同的技術(shù)和經(jīng)濟(jì)效果。
在技術(shù)上，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下音樂作品的存在形式是數(shù)字信號，傳播渠道是互聯(lián)網(wǎng)，音樂作品幾乎不再需要載體。在存在形式方面，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下音樂作品是以數(shù)字信號形式存在的。數(shù)字信號是計(jì)算機(jī)可以識別的二進(jìn)制代碼，即0和1。數(shù)字信號不同于模擬信號。模擬信號是連續(xù)變量，模擬信號的信息參數(shù)在給定的范圍內(nèi)表現(xiàn)為連續(xù)的信號。數(shù)字信號是離散變量，數(shù)字信號的信息參數(shù)在給定的范圍內(nèi)表現(xiàn)為離散的信號。信號的數(shù)字化過程包括三個(gè)步驟：抽樣、量化和編碼。其中：抽樣指用每隔一定時(shí)間的信號樣值序列來替代原來時(shí)間上連續(xù)的信號，即在時(shí)間上將模擬信號離散化。量化指把模擬信號的連續(xù)幅度變?yōu)橛邢迶?shù)量的有一定間隔的離散值。編碼則指按一定規(guī)律把量化后的值用二進(jìn)制數(shù)字0和1表示，轉(zhuǎn)換成數(shù)字信號流。③盡管在數(shù)字化的過程中信號可能會有損傷，信息量也會爆炸性增長，但是和模擬信號的傳輸相比，數(shù)字傳輸?shù)目垢蓴_能力更強(qiáng)、傳輸質(zhì)量更高、更易于處理和保密、通信功能更強(qiáng)。④和以模擬信號存在的音樂作品不同，以數(shù)字信號存在的音樂作品可以被無限次復(fù)制，且復(fù)制品質(zhì)量不會降低。在傳統(tǒng)環(huán)境下，由于音樂作品傳播需要載體，而載體具有排他性，因此音樂作品的傳播受到載體流轉(zhuǎn)的限制，傳播是線性的。也就是說，離開載體音樂作品就無法傳播，音樂作品只能隨著載體的傳送而傳播，只有擁有載體的主體才能夠繼續(xù)傳播，原有的傳播者因已經(jīng)失去了載體而無法繼續(xù)傳播。網(wǎng)絡(luò)傳播則不同，由于網(wǎng)絡(luò)傳播已經(jīng)不需要載體，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，音樂作品的傳播不再受到載體的限制，其傳播不僅是網(wǎng)狀的，而且呈指數(shù)速度遞增。即每一接收音樂作品傳播的主體會和傳播者一樣成為新的傳播者，而原有的傳播者仍然可以繼續(xù)傳播。
在技術(shù)和經(jīng)濟(jì)效果上，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下音樂作品的傳播速度更快，傳播成本更低。由于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下音樂作品呈現(xiàn)為電磁信號，理論上音樂作品的傳播速度是光速的，而壓縮技術(shù)的發(fā)達(dá)和網(wǎng)絡(luò)帶寬的增加則使音樂作品的傳播無限接近光速。因此，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，音樂作品的傳播速度遠(yuǎn)遠(yuǎn)快于非網(wǎng)絡(luò)傳播。同時(shí)，由于網(wǎng)絡(luò)音樂作品的傳播不再需要載體，其傳播幾乎不需要成本。
網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下音樂作品傳播的上述特點(diǎn)給音樂藝術(shù)家?guī)砹死闷湟魳纷髌返男碌臋C(jī)遇。在非網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，音樂藝術(shù)家個(gè)人無力傳播其音樂作品，無論是樂譜的印制還是唱片的制作，都是音樂藝術(shù)家個(gè)人所無力單獨(dú)進(jìn)行的，必須借助于出版商。而出版商通常只會傳播那些他們認(rèn)為具有市場影響和潛力的音樂作品，他們也要從音樂作品傳播中分一杯羹。這就使得其音樂作品的傳播受到了極大的限制，音樂藝術(shù)家不僅要將其音樂作品傳播的絕大部分收入分給出版商，而且他們也無法自由地傳播其音樂作品，因?yàn)槟切]有被出版商選中的音樂作品就無法被傳播。而在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，音樂藝術(shù)家完全可以借助快速而低成本的網(wǎng)絡(luò)傳播其音樂作品。在錄音錄像設(shè)備價(jià)格大幅下降的今天，音樂藝術(shù)家不僅可以在網(wǎng)絡(luò)上傳播其樂譜，甚至也可以將音樂作品制作成MP3在網(wǎng)絡(luò)上傳播，從而大大增加了傳播其音樂作品的自由，許多默默無聞的歌手成了名歌手，而許多默默無聞的歌曲則一飛沖天而成
為熱門歌曲。
二、保留所有權(quán)利的版權(quán)策略： 蘋果i-Tune網(wǎng)上音樂商店
網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展對音樂作品的傳播產(chǎn)生了巨大的影響，嚴(yán)重地沖擊傳統(tǒng)音樂作品經(jīng)營的商業(yè)模式，在唱片銷售日漸下降的情況下，美國五大唱片公司不得不和蘋果公司合作，iTunes網(wǎng)上音樂商店應(yīng)運(yùn)而生。iTunes原是一款多媒體播放和管理軟件，蘋果公司買下了該軟件的版權(quán)并在此基礎(chǔ)上開發(fā)出iTunes音樂播放管理軟件。2003年4月28日，蘋果公司正式向美國消費(fèi)者推出iTunes網(wǎng)上音樂商店服務(wù)。甫一推出，iTunes網(wǎng)上音樂商店就取得了巨大成功，在推出的最初18個(gè)小時(shí)就銷售了275，000首歌，最初的5天內(nèi)在銷售了超過100萬首歌。在iTunes網(wǎng)上音樂商店于2003年10月推出視窗版服務(wù)的前3天內(nèi)iTunes軟件就被下載了超過100萬次并銷售了超過100萬首歌，而至2010年2月，iTunes網(wǎng)上音樂商店已經(jīng)銷售了超過100億首歌曲。iTunes網(wǎng)上音樂商店充分利用了網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的特點(diǎn)，不僅界面友好，而且沒有采取單一的整張專輯銷售的傳統(tǒng)模式，充分尊重了消費(fèi)者自由選擇的意愿。目前，iTunes網(wǎng)上音樂商店不僅已經(jīng)推廣到澳大利亞、比利時(shí)、丹麥、芬蘭等全球各地，而且開始提供視頻、電子書、游戲等多種服務(wù)。
iTunes網(wǎng)上音樂商店的成功主要得益于其獨(dú)創(chuàng)的iTunes音樂管理軟件以及其采用的FairPlay核心技術(shù)。在iTunes網(wǎng)上音樂商店購買音樂非常方便，消費(fèi)者只需要先申請一個(gè)帳戶，登陸帳戶即可以進(jìn)行歌曲的瀏覽與購買。在美國一首歌曲的售價(jià)是0．99美元，在歐盟國家中其價(jià)格各有不同；在英國，價(jià)格是99歐分或者79便士。⑤消費(fèi)者在iTunes網(wǎng)上音樂商店選完自己所需要的歌曲后，可以用國際信用卡方便地在線支付。在購買音樂之后，消費(fèi)者還需要在自己的電腦上安裝iTunes音樂管理軟件，以便于所購歌曲的管理和利用。消費(fèi)者下載并且在電腦上安裝了這個(gè)軟件后，便可以在線購買歌曲并將所購歌曲導(dǎo)入iTunes軟件的資料庫系統(tǒng)，方便地進(jìn)行音樂的管理和利用。iTunes網(wǎng)上音樂商店還通過FairPlay數(shù)字權(quán)利管理系統(tǒng)對用戶利用音樂作品的行為進(jìn)行控制，F(xiàn)airPlay系統(tǒng)可以追蹤用戶的歌曲使用行為，防止用戶對歌曲的非法復(fù)制和傳播，將消費(fèi)者使用音樂作品的行為控制在版權(quán)人劃定的范圍之內(nèi)。當(dāng)消費(fèi)者從iTunes主頁下載管理軟件時(shí)他們會要求接受蘋果的銷售服務(wù)條款，實(shí)際上是和蘋果簽訂了一個(gè)私人合同，⑥從而把消費(fèi)者使用作品的行為控制在版權(quán)人允許的范圍內(nèi)。蘋果憑借著這些保護(hù)版權(quán)的條款也更有助于其通過唱片公司獲得歌曲銷售的許可。通過FairPlaw系統(tǒng)蘋果可以監(jiān)控消費(fèi)者使用作品的情況，當(dāng)消費(fèi)者涉嫌非法使用時(shí)，蘋果有權(quán)利刪除消費(fèi)者的會員資格。當(dāng)然，F(xiàn)airPlay技術(shù)也給消費(fèi)者提供了一定的自由，即它允許消費(fèi)者將一首自iTunes網(wǎng)上音樂商店購買的歌曲復(fù)制到其他電腦硬盤上五次，而復(fù)制在蘋果公司提供的硬件IPod播放器上則沒有次數(shù)限制，并且蘋果在歌曲上運(yùn)用FairPlay技術(shù)限制了消費(fèi)者對播放器的選擇，只允許消費(fèi)者使用其自行開發(fā)的IPod播放器播放。⑦
iTunes網(wǎng)上音樂商店開創(chuàng)了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下正版銷售音樂的新模式，既維護(hù)了版權(quán)人的合法權(quán)益，又滿足了人們在網(wǎng)上以低廉價(jià)格獲取作品的自由，這種利益兼顧的問題解決方式值得稱道。學(xué)者認(rèn)為，iTunes網(wǎng)上音樂商店通過使用合同、版權(quán)和技術(shù)措施監(jiān)控作品的使用創(chuàng)造了一個(gè)網(wǎng)絡(luò)之上國際版權(quán)實(shí)施的制度模式。它使用這三種方式加上其豐富的數(shù)字作品內(nèi)容庫，使得iTunes網(wǎng)上音樂商店成功地穿越國界，吸引了全球公眾的注意。毫無疑問iTunes網(wǎng)上音樂商店是成功的，它創(chuàng)造了一種國際版權(quán)實(shí)施模式，整合了技術(shù)、傳統(tǒng)的版權(quán)法和合同法，創(chuàng)造了一個(gè)既能保護(hù)版權(quán)人又能向公眾提供數(shù)百萬數(shù)字作品的合法音樂下載系統(tǒng)，它已經(jīng)成功了。的確，這種版權(quán)保護(hù)模式為我們提供了適應(yīng)傳播技術(shù)發(fā)展的版權(quán)保護(hù)模式的新思維，具有重要的啟發(fā)意義。
對于廣大音樂藝術(shù)家來說，iTunes網(wǎng)上音樂商店的推出無疑能夠使音樂作品更快地被推向市場，增加了音樂作品的市場銷量，擴(kuò)大了音樂作品的市場影響。同時(shí)由于iTunes網(wǎng)上音樂商店中銷售的音樂作品是由唱片公司提供的，因此，音樂藝術(shù)家能夠同時(shí)利用唱片公司推廣音樂作品的傳統(tǒng)優(yōu)勢，更有利于其音樂作品的推廣。但是，音樂藝術(shù)家利用iTunes網(wǎng)上音樂商店也有缺陷，即他們獲得的收益是有限的，因?yàn)樗麄儚某舅@得的音樂作品銷售收入本來就極其有限，在網(wǎng)上音樂商店銷售，音樂作品銷售收入還要為提供網(wǎng)上音樂商店服務(wù)的蘋果公司瓜分。同時(shí)，盡管傳統(tǒng)唱片公司也會努力推出新人，但是它們往往只關(guān)注那些有潛力的人，只重視那些具有較好的市場影響的音樂藝術(shù)家。這意味著很大一部分音樂藝術(shù)家將不容易享受iTunes網(wǎng)上音樂商店的好處。
三、放棄部分權(quán)利的版權(quán)策略：音樂作品的開放存取
互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展不僅加快了信息的傳播速度，同時(shí)更開拓了新的信息傳播渠道。因此，在繼續(xù)完善建立傳統(tǒng)版權(quán)制度基礎(chǔ)之上的商業(yè)模式的同時(shí)，新的版權(quán)利益實(shí)現(xiàn)模式的探索也在如火如荼地進(jìn)行著。開放存取運(yùn)動就是一種放棄部分權(quán)利的新的版權(quán)利益實(shí)現(xiàn)模式。開放存取是國際科技界、學(xué)術(shù)界、出版界、信息傳播界為推動科研成果利用網(wǎng)絡(luò)自由傳播而發(fā)起的運(yùn)動，它是在基于訂閱的傳統(tǒng)出版模式以外的另一種選擇。根據(jù)布達(dá)佩斯開放存取倡議中的定義，開放存取是指文獻(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)公共領(lǐng)域里可以被免費(fèi)獲取，允許任何用戶閱讀、下載、拷貝、傳遞、打印、檢索、超級鏈接該文獻(xiàn)，并為之建立索引，用作軟件的輸入數(shù)據(jù)或其它任何合法用途。用戶在使用該文獻(xiàn)時(shí)不受財(cái)力、法律或技術(shù)的限制，而只需存取時(shí)保持文獻(xiàn)的完整性，對其復(fù)制和傳遞的唯一限制，或者說版權(quán)的唯一作用應(yīng)是使作者有權(quán)控制其作品的完整性及作品被準(zhǔn)確接受和引用。
盡管開放存取運(yùn)動是建立于傳統(tǒng)版權(quán)制度的基礎(chǔ)之上的，但是和傳統(tǒng)版權(quán)制度的利益實(shí)現(xiàn)機(jī)制不同的是，開放存取不是直接使作者獲得作品利用的報(bào)酬而獲得收益，而是通過提高作者的名聲、聲譽(yù)等間接使作者受益。由于版權(quán)人放棄了其版權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)，這大大減少了著作財(cái)產(chǎn)權(quán)對作品傳播的障礙，從而作者的人身利益得到了更有效的實(shí)現(xiàn)。統(tǒng)計(jì)調(diào)查表明，開放存取出版可以顯著提高論文的被引頻次。對119924篇公開發(fā)表的計(jì)算機(jī)科學(xué)方面的會議論文調(diào)查發(fā)現(xiàn)，開放存取論文的平均被引次數(shù)為7．03，非開放存取論文的平均被引次數(shù)為2．74。在電子工程學(xué)科中，發(fā)表于同一種期刊中開放存取論文的平均被引次數(shù)為2．35，非開放存取論文的平均被引次數(shù)為1．56。在數(shù)學(xué)類論文中，發(fā)表于同一種期刊中開放存取論文的平均被引次數(shù)為1．60，非開放存取論文的平均被引次數(shù)為0．84。⑧
盡管開放存取運(yùn)動主要興起于學(xué)術(shù)期刊的出版，但它卻不僅僅限于在這個(gè)領(lǐng)域發(fā)揮作用。事實(shí)上，開放存取期刊的思想已經(jīng)被音樂作品的傳播所利用，網(wǎng)絡(luò)歌手的成名之路就是開放存取思想在音樂作品傳播領(lǐng)域的具體運(yùn)用。如網(wǎng)絡(luò)歌手誓言1993年就開始在哈爾濱闖江湖，一開始唱一場只有25元，可網(wǎng)絡(luò)歌曲《求佛》的迅速走紅則使他的身價(jià)暴長，誓言光靠《求佛》就掙了500萬。當(dāng)時(shí)誓言還口出狂言道：唱片歌手錢沒我好掙。⑨再如網(wǎng)絡(luò)歌手楊臣剛為生活所迫創(chuàng)作歌曲《老鼠愛大米》，出于偶然將《老鼠愛大米》放到網(wǎng)上，不料卻在網(wǎng)絡(luò)的推動下一炮走紅，從而以500萬元身價(jià)與飛樂唱片簽下5年合約。而在出道之前，楊臣剛共創(chuàng)作了300多首歌曲，但因他當(dāng)時(shí)只是默默無聞的歌手，所以教吉他成了他主要的生活來源。正是網(wǎng)絡(luò)推動了楊臣剛的成功。⑩盡管網(wǎng)絡(luò)歌手原初并無意于采取開放存取方式來傳播其音樂作品，但其做法實(shí)質(zhì)上卻運(yùn)用了開放存取方式的精神，即放棄大部分財(cái)產(chǎn)權(quán)利而使得其人身權(quán)利得到了最大程度的實(shí)現(xiàn)，最終這些歌手通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)入了傳統(tǒng)唱片公司的視野并取得了成功。
四、結(jié) 語
在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，音樂藝術(shù)家運(yùn)用音樂作品傳播的傳統(tǒng)版權(quán)策略固然仍然能夠?qū)崿F(xiàn)其音樂作品的價(jià)值，但網(wǎng)絡(luò)技術(shù)以其高質(zhì)量、高速度和低成本的傳播給音樂藝術(shù)家提供了實(shí)現(xiàn)其音樂作品的價(jià)值的千載難逢的新機(jī)遇，也促使版權(quán)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)造了實(shí)現(xiàn)音樂作品價(jià)值的新商業(yè)模式，為音樂藝術(shù)家實(shí)現(xiàn)其音樂作品的價(jià)值提供了更多選擇，音樂藝術(shù)家既可以運(yùn)用傳統(tǒng)的版權(quán)策略實(shí)現(xiàn)其音樂作品的價(jià)值，也可以利用網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下版權(quán)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)造的新商業(yè)模式，還可以利用網(wǎng)絡(luò)自己親自去實(shí)現(xiàn)其音樂作品的價(jià)值，只要能夠采用適當(dāng)?shù)陌鏅?quán)策略，無論是知名的音樂藝術(shù)家還是默默無聞的初出茅廬者均能夠發(fā)現(xiàn)實(shí)現(xiàn)其音樂作品價(jià)值的最佳路徑。
①本文“音樂作品”一詞是在其廣義的意義上使用，即既包括我國《著作權(quán)法》所規(guī)定的“音樂作品”，也包括音樂表演藝術(shù)家對音樂作品表演的結(jié)果――“音樂表演”。
②參見李娜《網(wǎng)絡(luò)音緣――論網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展與音樂作品的傳播》，《藝術(shù)研究：哈爾濱師范大學(xué)藝術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào)》2005年第2期。
③參見樊昌信，張普翊、徐炳祥，吳成柯《通信原理》，國防工業(yè)出版社2001年版，第187頁。
④參見樊昌信，張普翊、徐炳祥，吳成柯《通信原理》，國防工業(yè)出版社2001年版，第2頁。
⑤Kelly Leong： iT－tunes：Have They Created A System For International Copyright Enforcement?芽 13 New Eng． J． Int＇l ＆ Comp． L． 365， 385．
⑥See Apple．com， Apple iTunes Music Store： Terms of Service， http：／／www．a(chǎn)pple．com／legal／Ttunes／us／service．html． 2008年10月21日訪問。
⑦百代唱片已經(jīng)宣布完全開放其在iT－tunes上數(shù)字音樂的下載，放棄數(shù)字權(quán)利管理系統(tǒng)（DRM），這即是說，隸屬百代唱片的在iT－tunes上銷售的歌曲已經(jīng)可以在除蘋果I－Pod外其他的播放器上使用，據(jù)悉，其他唱片公司也在考慮放棄DRM數(shù)字管理技術(shù)。參見鄭云：《百代“嫁”蘋果，音樂“福音”還是版權(quán)“毒藥”？》，《IT時(shí)代周刊》2007年5月20日。
⑧同⑤，第365、394、395頁。
⑨《百度百科》“開放存取”條，http：／／baike．baidu．com／view／798036．htm．
⑩《十大網(wǎng)絡(luò)歌手的成名之路》，http：／／www．moorburn．com／points／2732．
關(guān)鍵詞：信息傳播；信息傳輸；信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)；信息可控性
中圖分類號：TP311 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1009-3044(2011)15-3711-03
Opinion on Information Transmitter's Responsibilities in the View of Information Transfer Control
LI Zhe
(East China University of Political Science and Law, Shanghai 200042, China)
Abstract: Since Busheng VS. Baidu, the quarrels around network information communication right has been never ending. In one hand, the right holder, who admits “Red Flag Rule”, requires Network operations and service centers to bear the tortious liability. On the other hand, Network operation and service centers, believing “Safe Harbor Rule” to evade related responsibilities, emphasize non-realization of technology. These kinds of cases emerge in an endless stream, but there’s no dominant ideology. In this way, totally different judgments happened in different districts. Even the same judgment in two cases, the basis and reasons of the judges are really different.
Key words: information communicator; information transmitter; right to network dissemination of information; information control
從步升百度公司以來，圍繞“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”以及“網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為”[1]研究和爭論一直沒有停歇。一方面權(quán)利請求人要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，承認(rèn)“紅旗原則”；另一方面，作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商大部分以 “避風(fēng)港原則”精神來規(guī)避自己的責(zé)任，強(qiáng)調(diào)技術(shù)不可實(shí)現(xiàn)性。
筆者認(rèn)為：從信息傳播的角度，即用信息傳遞的社會性角度來規(guī)制此領(lǐng)域的權(quán)利義務(wù)關(guān)系直接導(dǎo)致了這一局面，應(yīng)該在完善已有原則的基礎(chǔ)上，引入技術(shù)性角度，即以信息傳輸是否可控作為判斷傳輸人是否侵權(quán)的重要標(biāo)準(zhǔn)。
1 網(wǎng)絡(luò)信息傳輸人
在我國立法體系中，尚未引入“傳輸人責(zé)任”的概念，“網(wǎng)絡(luò)信息傳輸人”的概念并未確立，這主要是因?yàn)椤熬W(wǎng)絡(luò)傳輸”的定義更多涉及到技術(shù)原理，而掌控技術(shù)原理的通常是技術(shù)公司、研發(fā)機(jī)構(gòu)而不是立法人員，立法人員更多的是通過法理的角度制定條文加以規(guī)制。但是這種不能深入的法律條款，近年來，越來越多地受到挑戰(zhàn)。
最典型的步升訴百度案，當(dāng)時(shí)在法學(xué)界、法院司法界、律師事務(wù)界都引起了不小的爭論，各種觀點(diǎn)，莫衷一是。而比較微妙的是，百度公司咬死“避風(fēng)港”原則，以技術(shù)上不能實(shí)現(xiàn)為理由應(yīng)對訴訟。在今年百度文庫的爭議中，百度公司也同樣以技術(shù)上不可行，百度公司無法分析目標(biāo)文檔為理由搪塞。網(wǎng)絡(luò)上、傳統(tǒng)媒體上，各類專家學(xué)者各抒己見，反對者認(rèn)為百度的行為應(yīng)被視為“網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)”[2]行為，支持者更多的從產(chǎn)業(yè)發(fā)展的思路搖旗吶喊。造成這種現(xiàn)象的發(fā)生有兩個(gè)原因：
1) 行業(yè)壁壘。即我們通常所說的“隔行如隔山”現(xiàn)象，法律學(xué)者更多是憑借自己的理解，以及當(dāng)事人的陳述，依照法理或者行業(yè)發(fā)展的思路加以考量，表達(dá)自己的觀點(diǎn)。
2) 各當(dāng)事方技術(shù)解釋不對稱。即當(dāng)事方會按照有利于自己的方向解釋技術(shù)原理，一方面誤導(dǎo)視聽，另一方面有利于訴訟。
筆者主張將“網(wǎng)絡(luò)信息傳輸人”定義為：網(wǎng)絡(luò)信息從特定信息源到目標(biāo)信息點(diǎn)的傳送過程中涉及的法律主體的總和。按照在信息傳輸各環(huán)節(jié)擔(dān)任的角色不同，具體分類為：
(1) 信息人與最終接收人
(2) 網(wǎng)絡(luò)設(shè)備服務(wù)提供商（如：中國電信）
(3) 域名或空間服務(wù)提供商（如：萬網(wǎng)）
(4) 互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容服務(wù)商（如：新浪網(wǎng)）
(5) 寄存服務(wù)提供商（如：126郵箱、115網(wǎng)盤）
(6) 平臺服務(wù)提供商（如：淘寶、支付寶）
(7) 搜索服務(wù)提供商（如：百度網(wǎng)頁搜索、谷歌網(wǎng)頁搜索）
(8) 鏈接服務(wù)提供商（如：hao123）
2 網(wǎng)絡(luò)信息傳輸類型化分析
傳輸人在傳輸過程中的功能不同，與信息的關(guān)系也不同，并且這個(gè)關(guān)系可以承接、可以轉(zhuǎn)化、可以幾個(gè)關(guān)系兼一身。
2.1 傳遞關(guān)系
傳遞關(guān)系，即在信息在互聯(lián)網(wǎng)上從一個(gè)節(jié)點(diǎn)到達(dá)另一個(gè)節(jié)點(diǎn)的過程中，傳輸人在此過程中僅僅提供基礎(chǔ)服務(wù)，沒有掌握也無法掌握基礎(chǔ)線路或通道中所傳輸?shù)男畔?nèi)容。比如一個(gè)電子郵件從發(fā)出一直到達(dá)接收人這個(gè)過程中，中國電信等基礎(chǔ)服務(wù)運(yùn)營商所擔(dān)任的角色。
2.2 寄存關(guān)系
寄存關(guān)系，即在信息在互聯(lián)網(wǎng)上從一個(gè)節(jié)點(diǎn)到達(dá)另一個(gè)節(jié)點(diǎn)的過程中，傳輸人在此過程中僅僅提供信息的短息或長期的存儲服務(wù)，并且這項(xiàng)服務(wù)通常是應(yīng)信息傳輸?shù)陌l(fā)起方或接收方要求或協(xié)議關(guān)系而建立的。比如一個(gè)電子郵件從發(fā)出一直到達(dá)接收人這個(gè)過程中，運(yùn)營126郵局的網(wǎng)易公司所擔(dān)任的角色。
2.3 協(xié)助關(guān)系
協(xié)助關(guān)系，即信息從互聯(lián)網(wǎng)的某一終端后，或者即時(shí)傳播，或者寄存到某一存儲節(jié)點(diǎn)后，因?yàn)樾畔鬏斎说膮f(xié)助使人將信息傳輸?shù)母焖佟⒏鼜V泛或者使信息獲取人可以獲取相關(guān)信息或者更容易獲取相關(guān)信息。比如，某學(xué)生為了書寫畢業(yè)論文通過百度文庫查詢各類書籍、論文、文章時(shí)，百度公司與此學(xué)生建立的就是協(xié)助關(guān)系。
2.4 傳播關(guān)系
傳播關(guān)系，即信息從源頭發(fā)出一直到最終的接受人這一過程中，傳輸人通過自己的存儲、計(jì)算、索引、指向、下載和顯示等功能服務(wù)，使得從源頭出來的信息可以更快速、更廣泛的信息需求人獲得。比如某一網(wǎng)名將自己的碩士篇論文作為自有文檔上傳到百度文庫服務(wù)器，百度公司通過分析網(wǎng)民上傳的文件，將文件本身的信息以及文件所載內(nèi)容信息存放到數(shù)據(jù)庫中；而更多的信息獲取人通過百度文庫數(shù)據(jù)庫本身的計(jì)算，可以更便捷的獲得這一論文文件。百度公司于信息人或接收人之間構(gòu)成的是傳播關(guān)系。
“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”本義覆蓋的法律關(guān)系僅為上述的“傳播關(guān)系”，而在我們法學(xué)界、司法實(shí)務(wù)界事實(shí)上擴(kuò)大適用范圍到“傳遞關(guān)系”、“寄存關(guān)系”和“協(xié)助關(guān)系”。理清信息傳遞過程中的傳遞關(guān)系，將有助于我們區(qū)別理解“信息網(wǎng)絡(luò)傳播人”與“網(wǎng)絡(luò)信息傳輸人”的覆蓋范圍。
3 以信息可控性的角度對典型傳輸人的歸責(zé)分析
進(jìn)入21世紀(jì)以來，隨著互聯(lián)網(wǎng)軟硬件的發(fā)展，以及硬件成本的不斷降低，傳輸人對數(shù)據(jù)流的即時(shí)分析和控制已逐漸變?yōu)榭赡?。在一些成熟傳輸環(huán)節(jié)，傳輸人通過技術(shù)手段或保護(hù)措施可非常方便地完成對信息產(chǎn)品的控制[3]。
下面分析一些典型的傳輸人環(huán)節(jié)，理清信息的傳輸線路圖，從而證明信息的可控性。
3.1 新浪等網(wǎng)站
1) 技術(shù)流程圖
如圖1所示。
2) 可控性分析
通過上圖所示，在“一般數(shù)據(jù)存儲的過程”示意圖中，我們可以知道信息的存儲在入庫之前傳輸人可以很明確的知道信息內(nèi)容（圖1中的 value1 value2 value3），并且在入庫的時(shí)候可以應(yīng)用約束機(jī)制（圖1中的check）,而入庫之后就當(dāng)然的可以進(jìn)行更細(xì)致的查詢或檢索操作。
3) 結(jié)論
ISP作為傳輸人可以幾乎不用考慮成本的實(shí)現(xiàn)對其所傳輸信息的分析、檢查、過濾和后置的內(nèi)容比對，對于實(shí)現(xiàn)信息的可控性沒有技術(shù)障礙。
3.2 谷歌等搜索引擎服務(wù)
1) 技術(shù)流程圖
如圖2所示。
2) 可控性分析
通過上面的技術(shù)流程圖，我們可以看出，作為搜索引擎他的工作流程可以分解為：網(wǎng)絡(luò)信息挖掘(圖2 A區(qū))、信息入庫分析（圖2 B區(qū)）、數(shù)據(jù)檢索（圖2 C區(qū)）。在信息挖掘階段可同過調(diào)度中心進(jìn)行第一層次的信息控制；當(dāng)信息入庫后，可以當(dāng)然的利用數(shù)據(jù)庫的本身特性，進(jìn)行更高效的信息分析和后置信息過濾操作，具有當(dāng)然的可控性特點(diǎn)；在信息檢索階段，信息傳輸人一方面可以對詞匯進(jìn)行過濾從而進(jìn)行請求控制，另一方面在計(jì)算過程中不進(jìn)可以依據(jù)自己的計(jì)算方案進(jìn)行約束檢查，更重要的是計(jì)算中心可以易如反掌的對返回結(jié)果進(jìn)行二次篩選控制。
3) 結(jié)論
諸如搜索引擎等檢索服務(wù)平臺，在引擎工作的各個(gè)環(huán)節(jié)都能進(jìn)行信息的控制。對于一些公司為了商業(yè)目的聲稱的“通過計(jì)算機(jī)人工智能[4]的形式工作而無法進(jìn)行有效控制”的搪塞，通過以上分析而已當(dāng)然的認(rèn)為，其聲明與事實(shí)不符。
3.3 金山網(wǎng)盤、百度文庫等文件寄存服務(wù)
隨著科技的發(fā)展，為了滿足互聯(lián)網(wǎng)用戶移動存儲大文件的需求，網(wǎng)絡(luò)文件寄存服務(wù)商不斷發(fā)展壯大。一方面給用戶帶了加大的便利，但同時(shí)也給知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)、不良信息管理帶來了極大的沖擊。
1) 技術(shù)流程圖
如圖3所示。
對于圖3中“A”處的詳細(xì)技術(shù)流程圖4。
2) 可控性分析
通過以上對A處的詳細(xì)圖示我們可以看出，作為信息傳輸人的文件寄存服務(wù)商，對于計(jì)算機(jī)可識別文件具有完全的分析和管控能力，對于數(shù)據(jù)流文件可以獲得相當(dāng)多的基礎(chǔ)信息，足以可以進(jìn)行有效的基礎(chǔ)過濾和管控。
3) 結(jié)論
寄存服務(wù)商在完全有能力分析出寄存信息的同時(shí)，應(yīng)該在確保用戶隱私的同時(shí)，加重自己的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)注意義務(wù)以及不良信息的過濾義務(wù)。
3.4 優(yōu)酷等視頻網(wǎng)站
隨著網(wǎng)絡(luò)寬帶的不斷進(jìn)步，視頻的傳播速度越來越開，同時(shí)網(wǎng)民個(gè)性化的視頻傳播也是風(fēng)起云涌。視頻網(wǎng)站豐富了網(wǎng)絡(luò)的表現(xiàn)形式，讓網(wǎng)民更多、更個(gè)性的參與到網(wǎng)絡(luò)生活中。但是網(wǎng)站視頻不進(jìn)存儲個(gè)人上傳的自己錄制的視頻，還允許用戶上傳自己控制的視頻，這就極大的擴(kuò)大了視頻的范圍，包括電影、電視劇、有版權(quán)要求的小型視頻文件等。這就導(dǎo)致了越來越多的關(guān)于視頻版權(quán)的糾紛。
1) 技術(shù)流程圖
如圖5所示。
2) 可控性分析
通過圖5的技術(shù)流程圖，我們可以清晰的知道，在視頻上傳前，視頻網(wǎng)站已經(jīng)能夠通過視頻上傳提供的視頻文件格式、名稱、分類、關(guān)鍵詞、描述等信息；同時(shí)，我們知道即使對視頻文件本身，只要上傳用戶傳輸完畢，網(wǎng)站服務(wù)商就可以通過對應(yīng)的協(xié)議，讀取視頻本身內(nèi)置的更進(jìn)一步的的相關(guān)信息。因此通過關(guān)鍵詞和描述的信息過濾，以及后置的視頻文件的分析，優(yōu)酷等類似網(wǎng)站通過技術(shù)手段進(jìn)行監(jiān)管并不難。
3) 結(jié)論
通過視頻上傳前的信息獲取、獲取后對視頻文件的協(xié)議分析、已經(jīng)在轉(zhuǎn)碼過程中的人工監(jiān)管可以完美的對信息進(jìn)行分析和控制。這就說明了視頻傳輸人即視頻網(wǎng)站運(yùn)營人所主張的“無法通過技術(shù)手段進(jìn)行內(nèi)容過濾“的主張不成立。
4 結(jié)論
從信息傳輸?shù)募夹g(shù)角度可以更好理清問題的實(shí)質(zhì)，從技術(shù)平面的角度更全面的認(rèn)識技術(shù)流程，從而知道某些注意義務(wù)所對應(yīng)的行為在實(shí)際操作中是否具備可行性，進(jìn)而指導(dǎo)對某一問題的法律性質(zhì)判斷和法律責(zé)任的認(rèn)定。
總之，網(wǎng)絡(luò)信息在網(wǎng)絡(luò)傳遞環(huán)節(jié)是否具備可控性是確認(rèn)傳輸人是否需履行注意義務(wù)的基本判斷標(biāo)準(zhǔn)。通過分析各傳遞環(huán)節(jié)的注意責(zé)任可以很好的厘定網(wǎng)絡(luò)新詞傳輸人的具體責(zé)任。
參考文獻(xiàn)：
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關(guān)鍵詞：音樂藝術(shù)網(wǎng)絡(luò)傳播創(chuàng)作觀念
一、音樂的傳播既是音樂得以產(chǎn)生和生存的原動力，也是推動音樂藝術(shù)不斷發(fā)展的重要因素。
隨著國際互聯(lián)網(wǎng)和多媒體技術(shù)的廣泛運(yùn)用，音樂的網(wǎng)絡(luò)傳播已成為當(dāng)下音樂藝術(shù)傳播的全新手段。與傳統(tǒng)媒介相比，網(wǎng)絡(luò)傳播具有海量信息和高速傳播、綜合性傳播手段、整合傳播模式、多元化傳播者以及跨國傳播等重要特征，并已滲透到人類生活的諸多方面，形成了新的傳播模式和文化理念。作為網(wǎng)絡(luò)傳播子系統(tǒng)的音樂網(wǎng)絡(luò)傳播，在傳播實(shí)踐中除了傳播音樂作品外，還傳播音樂的創(chuàng)作、演奏、制作技術(shù)，傳播各種音樂新聞、音樂學(xué)術(shù)論文、音樂思想,以及提供各類音樂軟件的共享等。這種音樂的傳播方式，把每一個(gè)人所面對的計(jì)算機(jī)世界，變成了一個(gè)音樂的虛擬大社區(qū)。
音樂的網(wǎng)絡(luò)傳播，既具有上述傳播共性，也具有自身的個(gè)性和特點(diǎn)，即：“即時(shí)性、反復(fù)性、時(shí)差性、主動性、交流性、自由性”（曾遂今語）。此外，我們認(rèn)為，基于網(wǎng)絡(luò)傳播的強(qiáng)大效應(yīng)，以及復(fù)制技術(shù)的廣泛運(yùn)用，導(dǎo)致“文化的生產(chǎn)被驅(qū)回到一種精神空間之內(nèi)，但這種空間不再是舊的單個(gè)主體的空間，而是某種被降低了的集體的‘客觀精神’的空間”（弗·杰姆遜《后現(xiàn)代主義，或后期資本主義的文化邏輯》）。又如阿多諾所批判的“標(biāo)準(zhǔn)化和偽個(gè)性化”，藝術(shù)的審美深度、個(gè)性價(jià)值、歷史感等“經(jīng)典”標(biāo)準(zhǔn)逐漸“削平”，大眾娛樂功能和商品消費(fèi)功能得到大大加強(qiáng)。再者，由于傳播技術(shù)、使用環(huán)境、欣賞心理等因素的存在，使得音樂網(wǎng)絡(luò)傳播只能以在線獲取(pull)為主，而非在線欣賞(take)，如曾遂今所講的只不過是“音樂復(fù)制的自來水效應(yīng)”罷了。由此必然帶給人們音樂審美觀、價(jià)值觀的變化，并最終使得整個(gè)音樂藝術(shù)范式發(fā)生革命性的變革，給當(dāng)代和未來人類的音樂生活帶來深遠(yuǎn)的影響。
二、音樂的網(wǎng)絡(luò)傳播將給音樂藝術(shù)的創(chuàng)作、表演、接受等帶來深刻的變化，促進(jìn)當(dāng)代音樂藝術(shù)的發(fā)展和范式轉(zhuǎn)換。
對音樂藝術(shù)創(chuàng)作觀念而言，其影響和變化具體表現(xiàn)為：
首先，創(chuàng)作觀念的豐富性、前瞻性。網(wǎng)絡(luò)傳播的海量信息和高速傳播，資料、信息獲取的廣泛性和即時(shí)性，導(dǎo)致了音樂創(chuàng)作觀念的豐富和前瞻性?；ヂ?lián)網(wǎng)絡(luò)為人們構(gòu)筑了一個(gè)豐富多彩的“虛擬現(xiàn)實(shí)”世界和信息寶庫，使得藝術(shù)創(chuàng)作可以坐享科技進(jìn)步帶來的各種便利，迅速獲得當(dāng)今世界不同風(fēng)格、各種類型的藝術(shù)信息和音樂作品?？梢哉f，當(dāng)今藝術(shù)創(chuàng)作者的視界比以往任何時(shí)代都要開闊和廣博。反過來，一部音樂藝術(shù)作品只要問世，就有可能隨著網(wǎng)絡(luò)和其他數(shù)字多媒體傳遍世界的任一角落，藝術(shù)創(chuàng)作者可以很快聽到、看到受眾的評價(jià)，與他們展開雙向的交流和藝術(shù)觀念的碰撞。與不同地域、不同專業(yè)、不同目的的人們的交流和互動，將極大促進(jìn)創(chuàng)作觀念的豐富性和前瞻性。但不容忽視的是，這種交流帶來的藝術(shù)創(chuàng)作的觀念和創(chuàng)作意識的趨同，對藝術(shù)創(chuàng)作也會產(chǎn)生一定的負(fù)面作用。
其次，創(chuàng)作觀念的個(gè)性化、技術(shù)化。網(wǎng)絡(luò)是一個(gè)自由空間，網(wǎng)絡(luò)的創(chuàng)作和傳播具有極大的自由度，每一個(gè)創(chuàng)作者都可以盡情釋放自己的藝術(shù)激情，隨心所欲地進(jìn)行藝術(shù)語言的探索和創(chuàng)造并直接進(jìn)行自由的傳播。過去傳播中的人為導(dǎo)向、人為干擾基本消失了，創(chuàng)作者也不必考慮為了博得某些組織、評委的肯定和愛好，其個(gè)性化創(chuàng)作思想、創(chuàng)作觀念得到極大解放，將會創(chuàng)作產(chǎn)生大量不同特色、獨(dú)具一格的網(wǎng)絡(luò)原創(chuàng)音樂作品。另外，在音樂網(wǎng)絡(luò)傳播中，技術(shù)對音樂創(chuàng)作的重要性越來越突出，許多以前難以實(shí)現(xiàn)的個(gè)性化藝術(shù)構(gòu)思和設(shè)想，通過網(wǎng)絡(luò)及數(shù)字多媒體技術(shù)與電子音樂制作技術(shù)的協(xié)同配合，現(xiàn)在已經(jīng)可以做得干凈利落、無懈可擊了。如利用計(jì)算機(jī)動畫制作、音樂制作、音頻處理的技術(shù)優(yōu)勢，創(chuàng)作出現(xiàn)了大量的flash音樂文件，把音樂創(chuàng)作推向了一個(gè)新的階段。但同時(shí)，技術(shù)的進(jìn)步和使用也加深了人們對技術(shù)的依賴性。
再次，創(chuàng)作觀念的生活化、娛樂化。作為大眾傳播的強(qiáng)勢媒介，網(wǎng)絡(luò)傳播在引導(dǎo)大眾的藝術(shù)接受、消費(fèi)過程中，促進(jìn)了藝術(shù)與大眾之間的相互親近，藝術(shù)不再是少部分人的精神領(lǐng)地，而成為當(dāng)代大眾可以共享的日常生活對象。這種藝術(shù)與大眾日常生活的廣泛對話，直接促使音樂創(chuàng)作走向生活化、娛樂化。比如《東北人都是活雷鋒》《特務(wù)小強(qiáng)》《芙蓉姐姐》《老鼠愛大米》《兩只蝴蝶》等網(wǎng)絡(luò)歌曲，多數(shù)作品以通俗易唱的生活化曲調(diào)和趣味幽默、娛樂搞笑的歌詞為主（歌曲常被稱為“口水歌”；歌詞如“翠花，上酸菜”以及“我愛你，就像老鼠愛大米”等），表達(dá)的是小人物的日常生活和普通人的自娛自樂，展現(xiàn)的是藝術(shù)的消費(fèi)功能和大眾娛樂功能。從宏大敘事到日常生活、從心靈審美到感官消費(fèi)，音樂藝術(shù)的創(chuàng)作觀念正在發(fā)生根本性的變化。
最后，創(chuàng)作觀念以大眾（受眾）為本?！爱?dāng)代藝術(shù)不僅僅要求觀眾證明自己，而是要激發(fā)觀眾，并且比以往任何時(shí)候都需要觀眾的支持”，“今天的作品并不需要成為絕對權(quán)威或受人頂禮膜拜，它們把觀眾作為朋友”（杜夫海納《當(dāng)代藝術(shù)科學(xué)主潮》）。在網(wǎng)絡(luò)傳播和網(wǎng)絡(luò)藝術(shù)中也是如此。雪村、香香、龐龍、楊臣剛等歌手及其演唱的歌曲一夜走紅，無不是網(wǎng)絡(luò)大眾的點(diǎn)擊和支持所賜。同時(shí)，網(wǎng)絡(luò)傳播非常強(qiáng)調(diào)受眾的主觀能動性、參與性，強(qiáng)調(diào)溝通。這種傳播過程的交互性和大眾評價(jià)的巨大威力，使得創(chuàng)作者（藝術(shù)家）為了贏得更多的支持率（點(diǎn)擊率），將會盡可能地從大眾的層面出發(fā)，以大眾的審美標(biāo)準(zhǔn)為本，創(chuàng)作更多適合大眾藝術(shù)情趣的作品，即所謂的“民間性情之響”。從這個(gè)意義上說，以大眾（受眾）為本的創(chuàng)作觀念，與接受美學(xué)的基本立場、觀點(diǎn)相一致，延續(xù)了文藝?yán)碚搹摹白骷覄?chuàng)作——作品文本——讀者接受”的歷史演進(jìn)，也進(jìn)一步提升了網(wǎng)絡(luò)傳播的文化價(jià)值和歷史意義。
筆者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)傳播為音樂創(chuàng)作觀念帶來的變化具有普遍的意義。這種從經(jīng)典到通俗、從審美到娛樂、從精英到大眾的變化，已逐漸成為當(dāng)代音樂藝術(shù)的基本范式。為此，我們有必要在理論上重新審視，在實(shí)踐上作出更為有效的探索。
參考文獻(xiàn)：
[論文關(guān)鍵詞]發(fā)行權(quán) 一次用盡原則 網(wǎng)絡(luò) 著作權(quán)法
大多數(shù)國家的著作權(quán)法都賦予了著作權(quán)人一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)，即作品的發(fā)行權(quán)。各國著作權(quán)法規(guī)定發(fā)行權(quán)的意義在于著作權(quán)人有權(quán)決定是否向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件，以保護(hù)著作權(quán)人的權(quán)利。因此，如果未經(jīng)著作權(quán)人同意，而又不符合合理使用條件時(shí)，他人實(shí)施“發(fā)行”行為即侵害了著作權(quán)人的權(quán)利。那么，通過網(wǎng)絡(luò)傳播作品的行為是否是《著作權(quán)法》規(guī)定的“發(fā)行”行為呢？為此，筆者將從我國《著作權(quán)法》的規(guī)定入手，探究網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的發(fā)行權(quán)問題。
一、我國《著作權(quán)法》關(guān)于發(fā)行權(quán)的規(guī)定
我國《著作權(quán)法》第十條規(guī)定：發(fā)行權(quán)，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利。發(fā)行權(quán)是著作財(cái)產(chǎn)權(quán)中的一項(xiàng)權(quán)利，相對于表演、展覽等直接傳播作品的方式而言，發(fā)行是一種間接傳播作品的方式。一般說來，發(fā)行這種方式主要適用于文字作品、美術(shù)作品、攝影作品、電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品以及計(jì)算機(jī)軟件等。
從我國《著作權(quán)法》的規(guī)定可以看出，“發(fā)行”行為并不是針對作品本身，而是作品的“原件或者復(fù)制件”。這里所說的“原件”是指第一次將作品固定下來的物質(zhì)性載體，而“復(fù)制件”則是指除原件以外固定作品的物質(zhì)性載體。因此，通過以上分析我們可以得出這樣的結(jié)論：《著作權(quán)法》中的“發(fā)行”行為僅僅針對的是作品的物質(zhì)性載體。在美國《版權(quán)法》中，copies和phono-
records（ 指錄音的copies）均被定義為“物質(zhì)載體”（material objects）。所以，如果只是向公眾提供作品本身，而不是作品的物質(zhì)載體，這樣的行為并不構(gòu)成我國法律規(guī)定的“發(fā)行”。只有向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件等物質(zhì)性載體的行為才構(gòu)成“發(fā)行”行為。也就是說，如果公眾想長期，反復(fù)欣賞、閱讀作者的作品，必須先得到作品的復(fù)制件或者是原件。因此，著作權(quán)人可以通過行使“發(fā)行權(quán)”，許可向公眾提供作品的復(fù)制件的方式獲得經(jīng)濟(jì)回報(bào)。
在互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)之前，社會公眾只能通過出售、出租等方式獲得作品的原件或者是復(fù)制件。因此，最典型的“發(fā)行”行為就是通過出售的方式，從而轉(zhuǎn)移作品的原件或者是復(fù)制件的所有權(quán)或者是占有權(quán)。
二、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下發(fā)行權(quán)的特殊性
在我們的日常口語中，“發(fā)行”行為往往是指第一次印刷和銷售作品或者其他商品的行為，即我們所說的“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”?！冬F(xiàn)代漢語詞典》將“發(fā)行”解釋為“發(fā)出新印刷的貨幣、債券或新出版的書刊、新制作的電影等”。這也是一般公眾的理解。但是，“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下是否也適用呢？
（一） “發(fā)行權(quán)一次用盡原則”的內(nèi)涵
“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”，又稱“首次銷售原則”，它是一條限制權(quán)利人權(quán)利的重要原則。它的基本內(nèi)涵是：版權(quán)人雖然享有“發(fā)行權(quán)”，但合法制作的作品原件或者復(fù)制件經(jīng)版權(quán)人許可首次向公眾銷售或以其他方式轉(zhuǎn)移所有權(quán)后，版權(quán)人就無權(quán)控制該特定原件或復(fù)制件的再次流轉(zhuǎn)了。因此，合法獲得該作品的原件或者復(fù)制件所有權(quán)的人有權(quán)不經(jīng)版權(quán)人同意而將其轉(zhuǎn)售、出租或以其他方式進(jìn)行處分。
正是由于法律規(guī)定了“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”，所以公眾可以去圖書館等借閱圖書，也可以將自己不用的書籍等出售。但是，由于互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)，使公眾除了可以從書店等購買圖書外，還可以通過下載的方式獲得作品的復(fù)制件。那么，如果下載者通過合法下載而獲得作品的復(fù)制件，其是否也可以不經(jīng)版權(quán)人同意而以網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)姆绞綄?fù)制件轉(zhuǎn)讓呢？
（二）在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”是否適用
傳統(tǒng)的“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”只是針對發(fā)行權(quán)而言的，但是由于互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)，使這一原則是否可以在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下適用不同國家也產(chǎn)生了不同的觀點(diǎn)。
1.美國
美國國內(nèi)對于“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”是否可以在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下適用也有不同的意見。美國1995年白皮書認(rèn)為：即使傳輸者后來從計(jì)算機(jī)中刪除了被傳輸?shù)淖髌窂?fù)制件，導(dǎo)致在傳輸者和接受者之間只存在一份作品的復(fù)制件，傳輸者也不能援引“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”要求免責(zé)，因?yàn)閷⒆髌吠ㄟ^網(wǎng)絡(luò)傳輸給他人不僅構(gòu)成“發(fā)行”行為，還構(gòu)成“復(fù)制”行為，而“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”只是針對發(fā)行權(quán)而言的。因此，如果未經(jīng)同意而將作品通過網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)模磺址钢鳈?quán)人的發(fā)行權(quán)，但是卻侵犯了著作權(quán)人的復(fù)制權(quán)。[5]對于上述觀點(diǎn)，美國圖書館集團(tuán)卻持相反的意見。他們認(rèn)為：不應(yīng)對“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”簡單地進(jìn)行形式主義的解釋，而是主張只要在將作品通過網(wǎng)絡(luò)傳輸給他人后刪掉了原件，“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”就可以適用，并認(rèn)為“消費(fèi)者處分作品的傳統(tǒng)權(quán)利不能被剝奪”。
2.我國和歐盟
歐盟與美國1995年白皮書的觀點(diǎn)基本一致，也認(rèn)為發(fā)行權(quán)不能在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下適用。因此，歐盟認(rèn)為“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”僅僅適用于發(fā)行權(quán)，而不能在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下適用。我國《著作權(quán)法》單獨(dú)規(guī)定了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，以此來調(diào)整通過網(wǎng)絡(luò)傳播作品的行為。因此，在我國，“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”也不能在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下適用。
法律規(guī)定“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”的目的是防止他人未經(jīng)版權(quán)人同意而將作品的原件或者是復(fù)制件投放市場的行為，以此來保護(hù)版權(quán)人獲得經(jīng)濟(jì)利益的權(quán)利，對于通過合法途徑獲得的作品的復(fù)制件再處分的行為，“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”并不干涉。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，作品在傳輸?shù)倪^程中并不涉及作品的物質(zhì)載體，也就不符合發(fā)行權(quán)的構(gòu)成條件。
三、我國對于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下發(fā)行權(quán)問題的司法實(shí)踐
由于互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，大眾通過網(wǎng)絡(luò)傳輸作品的現(xiàn)象也越來越普遍。但這種行為是不是符合我國《著作權(quán)法》規(guī)定的“發(fā)行”行為的構(gòu)成要件，以及在司法實(shí)踐中怎樣處理這種行為，已經(jīng)成為我國司法實(shí)踐中面臨的一個(gè)重要課題。
（一）發(fā)行權(quán)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下并不能適用
從我國《著作權(quán)法》的規(guī)定可以看出，我國法律規(guī)定的“發(fā)行”行為是特定的?！鞍l(fā)行”是指將作品的物質(zhì)載體即作品的原件或者復(fù)制件轉(zhuǎn)移給社會公眾的行為。但是，現(xiàn)在由于互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)，通過網(wǎng)絡(luò)傳輸作品成為公眾獲得作品的新途徑。但值得注意的是，由于通過網(wǎng)絡(luò)傳輸作品的行為并不涉及作品的物質(zhì)載體的轉(zhuǎn)移。因此，這種行為并不符合我國《著作權(quán)法》規(guī)定的“發(fā)行”行為的構(gòu)成要件。
雖然我國《著作權(quán)法》并沒有直接規(guī)定“發(fā)行”行為必須以轉(zhuǎn)移作品的物質(zhì)載體的所有權(quán)為構(gòu)成要件，但我們從《著作權(quán)法》第十條第六款對發(fā)行權(quán)的定義中（發(fā)行權(quán)，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利）可以得出這個(gè)觀點(diǎn)。且在各國著作權(quán)法的規(guī)定中，“發(fā)行”行為的構(gòu)成都應(yīng)符合兩個(gè)要件：一是向公眾提供的必須是作品的原件或者復(fù)制件；二是轉(zhuǎn)移的必須是作品的物質(zhì)載體的所有權(quán)。因此，我們可以看出，物質(zhì)載體所有權(quán)的轉(zhuǎn)移是構(gòu)成“發(fā)行”行為的必要條件。
通過以上分析我們可以看出，我國《著作權(quán)法》規(guī)定的發(fā)行權(quán)并不能在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下適用。在司法實(shí)踐中，對于通過網(wǎng)絡(luò)傳輸作品的行為需要尋找其他的途徑予以解決。
（二）我國司法實(shí)踐對于通過網(wǎng)絡(luò)傳輸作品的做法
因?yàn)槲覈吨鳈?quán)法》規(guī)定的“發(fā)行權(quán)”并不能在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下適用，所以在我國的司法實(shí)踐中，法院一致認(rèn)為通過網(wǎng)絡(luò)傳輸作品的行為并不是我國法律意義上的“發(fā)行”行為。
2000年，世紀(jì)互聯(lián)公司在未經(jīng)王蒙等作家許可的情況下，在其網(wǎng)站上傳播其作品，所以，王蒙等六位作家將世紀(jì)互聯(lián)公司告上法庭。一審法院認(rèn)為，我國《著作權(quán)法》第十條第五項(xiàng)所明確列舉的作品使用方式中，“并沒有窮盡使用作品的其他方式存在的可能”；“隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，新的作品載體的出現(xiàn)，作品的使用范圍得到了擴(kuò)張。因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定作品在國際互聯(lián)網(wǎng)上傳播是使用作品的一種方式”。如果法院認(rèn)為世紀(jì)互聯(lián)公司的行為是傳統(tǒng)意義上的“發(fā)行”行為的話，則該案完全可以認(rèn)定為侵權(quán)案件。但是，法院在審理的時(shí)候認(rèn)為，我國《著作權(quán)法》規(guī)定的“發(fā)行”行為是以轉(zhuǎn)移作品的物質(zhì)載體的所有權(quán)為條件，因此，法院判決原告敗訴。
[論文關(guān)鍵詞]網(wǎng)絡(luò)下載；P2P軟件；搜索引擎
自上世紀(jì)80年代進(jìn)入信息社會以來，網(wǎng)絡(luò)就成為人們生活中的一部分。網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展勢不可擋，在享受互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)為我們帶來的便利的同時(shí)，也要忍受它給我們帶來的不便。用狄更斯的一句話來說，這是一個(gè)最好的時(shí)代也是一個(gè)最壞的時(shí)代。經(jīng)過幾十年的發(fā)展，人類已經(jīng)依賴于它的存在。如何使互聯(lián)網(wǎng)這一人類歷史上前所未有的巨大的生產(chǎn)力發(fā)揮其無限的創(chuàng)造力，同時(shí)又能避免網(wǎng)絡(luò)發(fā)展所帶來的不利影響，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)行為、促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)健康發(fā)展已成為各國學(xué)者關(guān)注的焦點(diǎn)。由于網(wǎng)絡(luò)下載是近幾十年來才發(fā)展起來的，所以我國調(diào)節(jié)網(wǎng)絡(luò)下載、保護(hù)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的法律尚未完善，只有少數(shù)法律是規(guī)范網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)，這對保護(hù)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，國內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)下載侵權(quán)研究還處于不成熟的狀態(tài)。
一、網(wǎng)絡(luò)信息下載概述
所謂下載，是與上載相反，指將信息從互聯(lián)網(wǎng)轉(zhuǎn)載于個(gè)人計(jì)算機(jī)過程。下載行為是用戶對享有著作權(quán)作品的一種使用，下載的過程會導(dǎo)致對作品的復(fù)制。
（一）網(wǎng)絡(luò)下載的分類
要分析網(wǎng)絡(luò)下載的合法性，首先要對網(wǎng)絡(luò)下載進(jìn)行相應(yīng)的分類，通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行下載的方式有很多，以下載技術(shù)和方式的不同，大至可以分為如下三種：
1.內(nèi)容服務(wù)商模式
以收取費(fèi)用為前提，通過自己建立的網(wǎng)站對客戶提供網(wǎng)絡(luò)下載服務(wù)，即利用自己的網(wǎng)站，直接提供數(shù)字化音樂的下載、上傳服務(wù)。一些網(wǎng)站通過設(shè)立電影、音樂的預(yù)覽吸引觀眾，使觀眾進(jìn)入相關(guān)的頁面，再告知其繳費(fèi)的具體情況，有些觀眾由于好奇，就按照要求繳費(fèi)，這就相當(dāng)于一個(gè)在網(wǎng)上對商品的買賣。
2.搜索引擎下載
通過搜索引擎系統(tǒng)，只要輸入相關(guān)的詞語，就可以找想要的歌曲或電影進(jìn)行下載。搜索引擎是當(dāng)前用得最多的一種下載方式之一，也是著作權(quán)糾紛最多的模式。搜索引擎就像一把雙刃劍，既帶給了人們方便，也帶來了許多網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)新問題。在我國，許多網(wǎng)站都提供搜索引擎服務(wù)，包括百度、Google這樣專門的搜索引擎服務(wù)網(wǎng)站，也包括新浪、搜狐這樣大的門戶網(wǎng)站。
3.P2P技術(shù)下載
如果想要下載電影或者一些比較大的視頻，搜索引擎下載并不是最好的選擇。通過P2P下載工具，我們可以很快地找到我們想看的電影及視頻，而且下載速度非?？臁，F(xiàn)在用得比較多的P2P下載工具有迅雷、電驢、BT下載等。P2P是一種新型的下載方式，是英文Peer-to-Peer的縮寫，Peer就是點(diǎn)，同事的意思，P2P可以理解為端對端、點(diǎn)對點(diǎn)或者是對等聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，P2P模式是通過P2P終站軟件進(jìn)行硬盤搜索來實(shí)現(xiàn)查找種子和下載資源的，實(shí)際上也是一種廣義的搜索服務(wù)。
（二）網(wǎng)絡(luò)下載所產(chǎn)生的著作權(quán)問題
由于法律的滯后性，網(wǎng)上著作權(quán)的糾紛就變得非常之多。實(shí)務(wù)中，存在著越來越多的問題，主要表現(xiàn)在如下幾個(gè)方面：
1.著作作權(quán)人的創(chuàng)作動力受影響
作者完成一件作品，要投入大量的精力和勞動，有些作品的產(chǎn)生甚至于要花十年或者畢生的精力，而作品的財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的相關(guān)內(nèi)容是作者完成作品的強(qiáng)大動力之一。作者通過自己的勞動而形成的作品被網(wǎng)民通過網(wǎng)絡(luò)無約束的上傳、下載并使用的話，著作權(quán)人會受到很大的損害，作者的創(chuàng)作熱情也會因此而減少，導(dǎo)致作品的數(shù)量和質(zhì)量下降。
2.相關(guān)企業(yè)的利益會受到損害
網(wǎng)絡(luò)下載的產(chǎn)生，一方面大大方便了人們的生活，提高了人們的生活質(zhì)量，但另一方面，也損害了相關(guān)企業(yè)的利益。網(wǎng)絡(luò)歌曲MP3，網(wǎng)絡(luò)電影、視頻的下載，使得唱片公司、電影制片廠等企業(yè)的利潤率大大下降。自從出現(xiàn)了MP3播放工具，人們欣賞音樂的習(xí)慣開始改變，而歌曲的來源也從原來的磁帶、CD等載體，直接變?yōu)榫W(wǎng)上下載。這使得原本通過出售磁帶、CD帶獲取利益的相關(guān)企業(yè)的利潤降低。
二、網(wǎng)絡(luò)下載侵權(quán)之法理分析
在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下，著作權(quán)保護(hù)與限制是比較復(fù)雜的問題。網(wǎng)絡(luò)下載的侵權(quán)主體可以分為兩類，一類就是網(wǎng)絡(luò)下載用戶，另一類則是提供網(wǎng)絡(luò)下載的服務(wù)商。網(wǎng)絡(luò)下載是否構(gòu)成侵權(quán)，取決于這兩類主體是否構(gòu)成侵權(quán)。而是否構(gòu)成“合理使用”以及是“直接”還是“間接”侵權(quán)，則是區(qū)分責(zé)任的重要標(biāo)準(zhǔn)。
（一）網(wǎng)絡(luò)下載是否構(gòu)成“合理使用”
根據(jù)我國《著作權(quán)法》的規(guī)定，如果下載的內(nèi)容是下載人合理使用的，則不侵犯著作權(quán)人的權(quán)利。合理使用是指在特定的條件下，法律允許他人自由使用享有著作權(quán)的作品，而不必征得權(quán)利人的許可，不向其支付報(bào)酬的合法行為。合理使用在立法體例上包括“封閉式”和“開放式”兩種：“開放式”立法體例以美國的合理使用為代表；“封閉式”立法體例在大陸法和歐洲國家得到采用，它建立在對合法行為的詳盡列舉的基礎(chǔ)之上。
我國《著作權(quán)法》第22條對合理使用進(jìn)行了規(guī)定。設(shè)定合理使用制度的目的在于一定程度上限制權(quán)利人的權(quán)利，平衡權(quán)利人和其他主體如使用者之間的利益。但是這一規(guī)定是否適用于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，學(xué)界存在一定爭議。而《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》則結(jié)合網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的特點(diǎn)，規(guī)定了對信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的合理使用制度。
作為網(wǎng)絡(luò)下載的主要客戶，網(wǎng)絡(luò)用戶都習(xí)慣于通過網(wǎng)絡(luò)下載各種資源，在下載的同時(shí)，也是資源上傳的主體，這是由P2P軟件的特殊性所決定的。由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)世界就像一個(gè)大的倉儲中心，里面儲存了各種資源，而每一個(gè)網(wǎng)絡(luò)用戶都是這個(gè)倉儲中心的一員，都通過網(wǎng)絡(luò)把自己的資源存在這個(gè)倉儲中心，只要有人需要，就可以從中找到想要的資源并下載獲得。如果用戶僅僅是出于個(gè)人的學(xué)習(xí)或者欣賞而下載作品的，并且在完成學(xué)習(xí)或者欣賞之后，能及時(shí)從個(gè)人電腦中刪除，則構(gòu)成合理使用；如果網(wǎng)絡(luò)用戶在下載完后沒有及時(shí)刪除，而是提供給其他用戶進(jìn)行下載或者是直接傳播給其他用戶，這樣就構(gòu)成不合理使用，因?yàn)檫@樣會使得作品在很大范圍內(nèi)傳播，從而對著作權(quán)人帶來巨大的災(zāi)難。
（二）直接侵權(quán)還是間接侵權(quán)
在互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)生之初，許多案件沒有正確地區(qū)別直接侵權(quán)和間接侵權(quán)，一概以直接侵權(quán)的構(gòu)成要件去認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的責(zé)任。其既不考慮侵權(quán)內(nèi)容是否由網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者上傳，也不考慮網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對用戶的侵權(quán)是否存在主觀過錯(cuò)，對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)業(yè)的發(fā)展產(chǎn)生了嚴(yán)重影響。要分清網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的責(zé)任承擔(dān)比例，就要搞清楚哪些行為構(gòu)成對“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的“直接侵權(quán)”和“間接侵權(quán)”。對于這一問題的回答無論對于權(quán)利人追究他人侵權(quán)責(zé)任，還是對于法院認(rèn)定被控侵權(quán)者法律責(zé)任都有非常重要的意義。這是因?yàn)椤爸苯忧謾?quán)”與“間接侵權(quán)”在構(gòu)成要件及原告、被告舉證方面都有重大差異。行為人的主觀過錯(cuò)并不是構(gòu)成“直接侵權(quán)”的必要條件，而僅僅影響賠償責(zé)任的承擔(dān)。如果權(quán)利人選擇以被告構(gòu)成對“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的“直接侵權(quán)”為訴訟原因，則必須證明被告沒有經(jīng)過許可實(shí)施了受“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”控制的“網(wǎng)絡(luò)傳播行為”。而被告如確實(shí)實(shí)施了這一行為，則只能舉證證明自己無主觀過錯(cuò)或者過錯(cuò)責(zé)任比較輕，以求減少賠償責(zé)任。
正確區(qū)分“直接侵權(quán)”與“間接侵權(quán)”首先要搞清什么是“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，對于版權(quán)人最為重要的專用權(quán)為“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”。2001年我國在修訂《著作權(quán)法》時(shí)，根據(jù)《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》的規(guī)定，為版權(quán)人規(guī)定了一項(xiàng)“專有權(quán)利”——“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”，用于在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代對版權(quán)的保護(hù)。我國《著作權(quán)法》則規(guī)定：“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地方獲得作品的權(quán)利?！?006年通過的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》為了明確表演者和錄音錄像制品制作者也享有“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”，進(jìn)一步規(guī)定：“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，是指以有線或者無線方式向公眾提供作品、表演、或者錄音錄像制品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品、表演或者錄音錄像制品的權(quán)利?！?/p>
三、我國網(wǎng)絡(luò)信息著作權(quán)保護(hù)及相應(yīng)對策
（一）我國立法保護(hù)的不足
我國于2006年5月出臺了《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》。這是我國知識產(chǎn)權(quán)現(xiàn)代化進(jìn)程中的重要實(shí)踐，填補(bǔ)了我國網(wǎng)絡(luò)傳播立法的空白，但相對發(fā)展如此迅速的網(wǎng)絡(luò)世界，此法還是存在許多不足之處，首先，是因?yàn)橹贫冉?gòu)總是落后于技術(shù)發(fā)展，因而制度的不足在所難免；其次，該條例的法律淵提供源位階也過低，立法技術(shù)不成熟，立法選擇時(shí)的猶豫不決以及理論沖突，都導(dǎo)致其許多規(guī)定過于保守，與網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的要求在一定程度上存在差距。這些不足也是網(wǎng)絡(luò)不斷發(fā)展的必然結(jié)果，要想使網(wǎng)絡(luò)傳播合法有序，就要先解決這些問題。從幾年的實(shí)踐來看，我國網(wǎng)絡(luò)下載保護(hù)方面的立法主要存在以下幾個(gè)方面的問題：
1.沒有平衡各方利益。信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的產(chǎn)生體現(xiàn)了各種利益格局的調(diào)整，實(shí)現(xiàn)對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下人類不同層次需要的考量，這就要求在制度設(shè)計(jì)中應(yīng)該敢于打破傳統(tǒng)的條條框框，尋找更為恰當(dāng)?shù)闹贫仍O(shè)計(jì)平衡標(biāo)準(zhǔn)。《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第8條、第9條對于教育、農(nóng)村地區(qū)的特殊保護(hù)，體現(xiàn)了“中國特色”的利益，總體上是屬于大膽的創(chuàng)新，但是由于設(shè)置的限制條件太多，其實(shí)際運(yùn)用的效果卻受到了很大的影響。目前，隨著我國國情的發(fā)展以及網(wǎng)絡(luò)資源共享的蔓延，急需一部全面規(guī)范的網(wǎng)絡(luò)版權(quán)法規(guī)。無論是飛速發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)作品傳播產(chǎn)業(yè)，還是渴望權(quán)利和利益得到保障和實(shí)現(xiàn)的版權(quán)人以及作品使用者，都需要這樣一部專門立法。
2.主動性不足?！吨鳈?quán)法》及《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》缺少特色條款，在很多領(lǐng)域，既想遷就《互聯(lián)網(wǎng)條約》的國際先進(jìn)立法水平，又要需要考慮我國實(shí)際技術(shù)發(fā)展水平和推動產(chǎn)業(yè)進(jìn)步方面瞻前顧后。在立法選擇時(shí)，時(shí)而考慮美國的立法，時(shí)而又考慮日本的立法，卻對實(shí)際情況缺少主動的介入和調(diào)研。
3.網(wǎng)絡(luò)取證技術(shù)相對落后。相對于現(xiàn)實(shí)社會來說，網(wǎng)絡(luò)社會是一個(gè)虛擬的世界，人們以自己的網(wǎng)名或者其他代號在網(wǎng)上進(jìn)行沖浪，所以，在網(wǎng)上很難查到一個(gè)人的真實(shí)情況。這就給網(wǎng)絡(luò)下載侵權(quán)的取證帶來了巨大的挑戰(zhàn)。而由于現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)還處于發(fā)展階段，國家不可能要求每個(gè)人都用實(shí)名上網(wǎng)，而又不能準(zhǔn)確地通過網(wǎng)絡(luò)技術(shù)找到相關(guān)的侵權(quán)人，所以網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在這方面的落后又限制了網(wǎng)絡(luò)下載侵權(quán)的取證范圍，使得這方面的侵權(quán)責(zé)任難以得到補(bǔ)償。
（二）國外的借鑒
美國是現(xiàn)代信息技術(shù)革命的發(fā)源地，是電子信息產(chǎn)業(yè)發(fā)達(dá)的大國。當(dāng)信息技術(shù)的發(fā)展越來越催發(fā)人們對規(guī)則的要求時(shí)，來自立法、司法、行政部門的規(guī)則整合就自然興起。美國有過半信息網(wǎng)絡(luò)傳播的立法開始于一系列的司法判例，這些案件涉及傳播作品的自由與限制問題，直指版權(quán)在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代保護(hù)的界限。早在1993年，美國前總統(tǒng)克林頓批準(zhǔn)設(shè)立了信息基礎(chǔ)設(shè)施工作機(jī)構(gòu)IITF（Information Infrastructure Task Force）以推動信息技術(shù)在美國的發(fā)展和應(yīng)用。為了實(shí)現(xiàn)與國際接軌，美國又于1998年10月出臺《數(shù)字千年版權(quán)法》（The DigitalMillennium Copyright Act of 1998，簡稱DMCA）。這個(gè)法案是對1976年《美國版權(quán)法》的一次重大修改，它的基本內(nèi)容已被納入《美國版權(quán)法》。與美國相比，德國在這方面也比較嚴(yán)格。德國《版權(quán)與鄰接權(quán)法》規(guī)定，為了個(gè)人使用和商業(yè)目的對復(fù)制權(quán)和公開表演權(quán)進(jìn)行故意侵犯需要承擔(dān)刑事責(zé)任。在德國，P2P軟件——例如著名P2P軟件eDonkey（電驢）軟件——最終用戶之間共享音樂與影視文件發(fā)球非法行為。據(jù)報(bào)道，2006年德國在一次行動中就使3500名電驢軟件的使用者面臨著刑事起訴；2004年以來，德國已經(jīng)對超過7000名文件交換者施加制裁，每個(gè)案件平均處罰2500歐元。
（二）我國應(yīng)采取的相關(guān)措施
目前對網(wǎng)絡(luò)下載技術(shù)，支持與封殺呼聲并存。支持者主要是廣大的網(wǎng)民，例如P2P帶來的快速、經(jīng)濟(jì)的下載服務(wù)使這些擁護(hù)對該技術(shù)追捧有加，網(wǎng)民認(rèn)為“未來的互聯(lián)網(wǎng)肯定是共享的時(shí)代，不能交流共享，我們上網(wǎng)干嘛？ 寬帶的寬字就沒有意義了！ ”與此形成鮮明對比的是電信運(yùn)營商，因?yàn)镻2P技術(shù)對寬帶資源的過多占用，遭致部分用戶深惡痛絕，因?yàn)檫@種占用有可能在接入網(wǎng)、傳輸網(wǎng)、骨干網(wǎng)等不同層面形成瓶頸，造成資源緊張，給其他用戶正常使用寬帶帶來不便。據(jù)了解，目前從實(shí)際監(jiān)測情況看，BT的使用已經(jīng)占用了40% ～70%。占網(wǎng)絡(luò)用戶的相當(dāng)大一部分。對于互聯(lián)網(wǎng)的規(guī)制，我們不能因?yàn)槠淝謾?quán)了著作權(quán)而一味地限制，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)下載是一種對人類非常實(shí)用且方便的工具，如果僅僅因?yàn)槠淝謾?quán)而限制，那么可能會適得其反，不但沒有限制，反而造成互聯(lián)網(wǎng)的畸形發(fā)展，“網(wǎng)絡(luò)的美麗就在于，讀者再也無須經(jīng)過出版商和編輯而直接獲得所有信息?！?/p>
1.實(shí)行避風(fēng)港制度
由于調(diào)整網(wǎng)絡(luò)安全的法律規(guī)范主要是在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，他們的經(jīng)營或者是動作風(fēng)險(xiǎn)就顯得比其他人都要大。事實(shí)上，對他們管緊了，似乎不利于網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，如果不管，則著作權(quán)沒有了保障。為防止這種副作用或者負(fù)面影響，許多國家都在法律中采用了“避風(fēng)港”制度。即一旦網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的行為符合一定的法定條件，他們就不再與網(wǎng)上的違法分子一道負(fù)連帶責(zé)任。他們只要做到：第一，自己不制造違法信息；第二，確認(rèn)了違法信息后即刪除或者作其他處理（如中止鏈接等）；第三，在執(zhí)法機(jī)關(guān)找尋網(wǎng)上違法者時(shí)予以協(xié)助。那么，他們也就可以進(jìn)入“避風(fēng)港”，放心經(jīng)營自己的業(yè)務(wù)了。在現(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中我們往往可以看到我們下載的電影上面會出現(xiàn)一排字，如“本片僅僅供個(gè)人學(xué)習(xí)使用，一經(jīng)下載，請于24小時(shí)內(nèi)刪除“。這其實(shí)就是一種警示語。網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的技術(shù)服務(wù)商應(yīng)建立適當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。首先，服務(wù)商應(yīng)建立內(nèi)部版權(quán)審核機(jī)制，構(gòu)筑自動審查和人工審核的雙重門檻；然后，設(shè)置專門部門應(yīng)對權(quán)利通知，嚴(yán)格審核受權(quán)利人通知的作品；此外，對新建立的商業(yè)模式，也應(yīng)設(shè)有專門的法律部門進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評估，以主動適應(yīng)避風(fēng)港條款的規(guī)定。
2.完善立法，科學(xué)監(jiān)管
目前，我國調(diào)整網(wǎng)絡(luò)下載侵權(quán)的法律主要是《著作權(quán)法》及《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》、《侵權(quán)責(zé)任法》。這些規(guī)定在一定程度上確定網(wǎng)絡(luò)上作品的地位。但是，由于這本法律制定的時(shí)候網(wǎng)絡(luò)還沒有發(fā)展起來，網(wǎng)絡(luò)下載現(xiàn)象較少，所以此法沒有對網(wǎng)絡(luò)下載行為進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)定和約束，因此，相關(guān)立法機(jī)關(guān)可以以修正案的形式，對新出現(xiàn)的網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)問題進(jìn)行規(guī)定，使其有法可依。
3.建立健全著作權(quán)補(bǔ)償金制度
關(guān)鍵詞：科技期刊 質(zhì)量控制 網(wǎng)絡(luò) 出版
中圖分類號：G232 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1672-3791（2014）05（c）-0014-01
科技期刊的主要作用是科研成果、促進(jìn)學(xué)術(shù)交流和推動學(xué)科發(fā)展。而學(xué)術(shù)質(zhì)量是科技期刊發(fā)揮其作用并持續(xù)發(fā)展的根本，是出版界、學(xué)術(shù)界持續(xù)關(guān)注的焦點(diǎn)之一。現(xiàn)今社會網(wǎng)絡(luò)、信息技術(shù)發(fā)展日新月異，如何利用相關(guān)的信息技術(shù)手段強(qiáng)化科技期刊的學(xué)術(shù)質(zhì)量控制、提升期刊學(xué)術(shù)質(zhì)量是當(dāng)前科技期刊編輯和出版單位關(guān)注的熱點(diǎn)問題。
期刊學(xué)術(shù)質(zhì)量控制主要包括內(nèi)容質(zhì)量控制、編校質(zhì)量控制和傳播質(zhì)量控制。利用相關(guān)信息技術(shù)提升對期刊的學(xué)術(shù)質(zhì)量就是借助使用期刊網(wǎng)站傳遞信息，利用電子郵件聯(lián)系專家和作者，利用學(xué)術(shù)不端文獻(xiàn)檢測把關(guān)內(nèi)容質(zhì)量、利用互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)跟蹤技術(shù)實(shí)現(xiàn)論文的科學(xué)評價(jià)等等，以節(jié)約成本、控制質(zhì)量、提升時(shí)效。鑒于此，本文分析了現(xiàn)有的技術(shù)控制手段及《雷達(dá)科學(xué)與技術(shù)》的相關(guān)實(shí)踐，以期更好地提升科技期刊的學(xué)術(shù)質(zhì)量。
1 期刊內(nèi)容質(zhì)量控制
科技期刊的內(nèi)容質(zhì)量即其所刊載論文的內(nèi)容質(zhì)量，是期刊學(xué)術(shù)性與影響力的體現(xiàn)，也是期刊學(xué)術(shù)質(zhì)量控制的關(guān)鍵內(nèi)容[1]。
第一，利用互聯(lián)網(wǎng)平臺提高編輯加工的質(zhì)量?；ヂ?lián)網(wǎng)等信息技術(shù)的發(fā)展，使期刊編輯加工工作進(jìn)一步高效化：（1）稿件：充分利用由清華大學(xué)中國學(xué)術(shù)期刊（光盤版）電子雜志社開發(fā)的學(xué)術(shù)不端文獻(xiàn)檢測系統(tǒng)，檢測稿件的抄襲、偽造、篡改、一稿多投等學(xué)術(shù)不端文獻(xiàn)，從源頭上提升期刊內(nèi)容質(zhì)量；（2）編輯加工：編輯充分利用互聯(lián)網(wǎng)中巨大的信息資源庫，對文稿中的資料數(shù)據(jù)等關(guān)鍵性內(nèi)容進(jìn)行查詢和確認(rèn)[2]，同時(shí)通過網(wǎng)絡(luò)和電話等快捷形式與作者溝通聯(lián)系，快速解決文稿中的疑難點(diǎn)，保證了稿件內(nèi)容的先進(jìn)性、科學(xué)性和正確性。（3）校對：充分利用計(jì)算機(jī)的“校異同”，更好地人機(jī)結(jié)合縮短校對時(shí)間。
第二，充分利用信息技術(shù)，加快科研成果的發(fā)表速度?？蒲谐晒目焖侔l(fā)表，有利于論文作者確立成果的首發(fā)權(quán)，有利于傳播和交流最新科研信息，有利于提升期刊在業(yè)界的學(xué)術(shù)影響力。期刊采用在線投、審稿，在線與作者交流，以及數(shù)字化優(yōu)先出版等手段，能夠縮短稿件的編輯加工周期、加快稿件的發(fā)表速度[3]。
第三，利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，加強(qiáng)與業(yè)界專家的交流，提高審稿的效率和效果。鑒于此，《雷達(dá)科學(xué)與技術(shù)》一直高度重視對網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的應(yīng)用，積極建立了期刊網(wǎng)站，利用網(wǎng)絡(luò)等多種技術(shù)手段聯(lián)系張錫祥、王小謨等14位院士組成的期刊顧問團(tuán)；通過網(wǎng)絡(luò)等技術(shù)手段與吳順君等100多位雷達(dá)界知名專家保持聯(lián)系，使他們積極參與《雷達(dá)科學(xué)與技術(shù)》的審稿工作，引導(dǎo)期刊發(fā)展。此外，期刊還通過在線投稿-專家審稿系統(tǒng)，嚴(yán)格實(shí)行“雙盲審稿制”和“雙重審稿制”，要求審稿專家從嚴(yán)審查、不徇私情、不吝斧正。編輯部充分利用如今的互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)和現(xiàn)代通訊技術(shù)將所有專家凝聚起來，團(tuán)結(jié)一致、始終如一、精益求精，全身心地為真正地發(fā)表出一流的科技成果，傳播一流的科學(xué)技術(shù)，為讀者提供一流的新知而不懈的努力。
2 期刊編校質(zhì)量控制技術(shù)
科技期刊的編校質(zhì)量包括論文中的文字是否正確；物理量、單位和中外文字是否符合國家法定計(jì)量單位最新標(biāo)準(zhǔn)；文章格式是否合乎科技期刊論文寫作規(guī)范；版式是否簡潔美觀清晰等等。科技期刊的編校質(zhì)量會影響到讀者的閱讀體驗(yàn)并最終影響其對期刊質(zhì)量的評價(jià)，所以編校質(zhì)量的好壞是期刊學(xué)術(shù)質(zhì)量提升的前提條件[1]。
期刊編校質(zhì)量的技術(shù)相對很成熟，每個(gè)要素都是期刊社常抓不懈的工作，這里不再贅述。例如，《雷達(dá)科學(xué)與技術(shù)》在網(wǎng)站投稿系統(tǒng)中前置了一些技術(shù)功能模塊和校對模塊。在編輯加工過程中，編輯充分利用計(jì)算機(jī)技術(shù)對每篇稿件進(jìn)行非常細(xì)致的編輯加工，逐字逐句修改稿件，消除錯(cuò)別字和病句，同時(shí)通過與作者的反復(fù)溝通，努力使文章內(nèi)容完善、數(shù)據(jù)準(zhǔn)確、縮略詞注解完整、公式完善、圖表和照片清晰、參考文獻(xiàn)著錄正確。期刊的編輯格式嚴(yán)格按照規(guī)范執(zhí)行，力爭與國際接軌：中英文作者名、中圖分類號、文章編號、參考文獻(xiàn)等均與標(biāo)準(zhǔn)一致；標(biāo)題頁經(jīng)過精心設(shè)計(jì)，選擇了適當(dāng)?shù)淖煮w和字號，看起來非常清晰美觀；期刊還在作者簡介中登載了作者的E-mail地址，以便讀者與作者在學(xué)術(shù)上的溝通與交流。這樣，文章一應(yīng)俱全、格式統(tǒng)一美觀，無形中提升了刊物的質(zhì)量。
3 期刊傳播質(zhì)量控制技術(shù)
通過期刊發(fā)行和網(wǎng)絡(luò)傳播讓所有讀者第一時(shí)間獲取最新科研信息與學(xué)術(shù)動態(tài)，以促進(jìn)科學(xué)技術(shù)交流，是每份期刊的主要宗旨。期刊傳播質(zhì)量控制的關(guān)鍵技術(shù)主要為網(wǎng)絡(luò)技術(shù)。
（1）期刊網(wǎng)站擔(dān)負(fù)著期刊對外宣傳和論文的主要職責(zé)。每期稿件出版后應(yīng)第一時(shí)間上傳至期刊網(wǎng)站，為本刊作者和讀者提供便利的獲取條件，充分體現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)的便捷化；但期刊網(wǎng)站資源有限，功能和服務(wù)也相對單一，用戶和訪問量相對較少，我們必須最大限度地克服這一缺點(diǎn)，更大化地發(fā)揮期刊網(wǎng)站的在期刊傳播中的帶動作用[4]。 （2）最大限度的加入各種數(shù)據(jù)庫，通過CNKI、萬方、維普等此類期刊出版發(fā)行平臺爭取更廣泛的讀者人群，以期最大化的擴(kuò)大期刊的知名度，提升期刊業(yè)界影響力。（3）科技期刊應(yīng)嘗試紙質(zhì)期刊和數(shù)字出版相結(jié)合，將期刊的載體從紙張逐步轉(zhuǎn)移到互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)，逐步適應(yīng)當(dāng)今計(jì)算機(jī)技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)迅速發(fā)展的時(shí)代，以此擴(kuò)大期刊的影響力。
更快、更好地獲取期刊論文，能夠提升期刊用戶使用的積極性、滿意度和回訪率，是期刊傳播質(zhì)量控制的重要方面[1]。《雷達(dá)科學(xué)與技術(shù)》很早就認(rèn)識到這點(diǎn)，經(jīng)過多年努力，刊物的傳播發(fā)行機(jī)制已經(jīng)很完善，發(fā)行及時(shí)、準(zhǔn)確，數(shù)量不斷得到提升，網(wǎng)絡(luò)傳播也很快速、及時(shí)。期刊先后加入了《中國學(xué)術(shù)期刊（光盤版）全文收錄期刊》《萬方數(shù)據(jù)-數(shù)據(jù)化期刊群》《中國學(xué)術(shù)期刊綜合評價(jià)數(shù)據(jù)庫》《中國核心期刊（遴選）數(shù)據(jù)庫》《中文科技期刊數(shù)據(jù)庫》等，同時(shí)期刊還建立了自己的網(wǎng)站，更加的方便快捷。目前期刊的作者讀者群已涵蓋了美國、德國、法國、俄羅斯、烏克蘭、伊朗和保加利亞等國。
4 結(jié)語
如今，隨著信息化社會的快速發(fā)展，利用相關(guān)信息技術(shù)對期刊的質(zhì)量進(jìn)行控制是科技期刊的必然選擇，充分利用網(wǎng)絡(luò)等信息技術(shù)手段也是實(shí)現(xiàn)提升期刊學(xué)術(shù)質(zhì)量的基礎(chǔ)和先決條件。所以不斷開發(fā)或引入新的適合于科技期刊所需的各種信息技術(shù)手段是提升期刊學(xué)術(shù)質(zhì)量的一項(xiàng)長期而艱巨的任務(wù)。
參考文獻(xiàn)
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【關(guān)鍵詞】微博；著作權(quán)；侵權(quán)；保護(hù)
中圖分類號：D92
文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A
文章編號：1006-0278（2015）02-104-01
一、微博著作權(quán)的認(rèn)定
《中華人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條規(guī)定，作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。那么，微博內(nèi)容是否屬于作品？答案不是絕對的，屬于微博著作權(quán)保護(hù)范圍的微博作品必須符合以下條件：
首先，一條140字內(nèi)的微博文字想成為著作權(quán)法的作品，必須具有思想性，如果單單陳述事實(shí)、隨便圖畫，沒有傾入智力，很難認(rèn)定為作品。如“我好餓”“好想家”“又下雨了”等，這類文字沒有思想，很難成為作品。
其次，微博文字內(nèi)容的表達(dá)必須具有獨(dú)創(chuàng)性。獨(dú)創(chuàng)性，即獨(dú)立性和創(chuàng)造性.是指一件作品的完成應(yīng)當(dāng)是作者自己的選擇、取舍、安排、設(shè)計(jì)、綜合、描述的結(jié)果，既不是依已有的形式復(fù)制出來，也不是依既定的程式或者程序（又稱手法）推演而來。
再者，微博作品必須能以某種形式進(jìn)行復(fù)制。如果作品可以某種方式或某種載體進(jìn)行再現(xiàn)，一般可以認(rèn)為可以復(fù)制。
二、微博著作權(quán)的侵權(quán)行為方式
（一）微博用戶原文轉(zhuǎn)發(fā)行為
微博除了關(guān)注和收藏外，還有一項(xiàng)重要的功能，那就是轉(zhuǎn)發(fā)，轉(zhuǎn)發(fā)行為具有兩個(gè)主要特征：第一，可在顯示原帖子內(nèi)容的同時(shí)，還可看到原發(fā)帖人的微博昵稱；第二，轉(zhuǎn)發(fā)不可以更改原帖子的內(nèi)容，只能完全按原文轉(zhuǎn)發(fā)。這種轉(zhuǎn)發(fā)行為從法律層而考慮，涉及到微博作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行使。而從當(dāng)前的研究成果可以發(fā)現(xiàn)，微博用戶均對此轉(zhuǎn)發(fā)行為持包容態(tài)度，認(rèn)為上述轉(zhuǎn)發(fā)行為不侵犯著作權(quán)。而理論上對微博原文轉(zhuǎn)發(fā)行為是否侵權(quán)有兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，微博的原文轉(zhuǎn)發(fā)行為屬于合理使用，因?yàn)榇宿D(zhuǎn)發(fā)行為并沒有改變原作品內(nèi)容，并指出了作者姓名和作品名稱，所以沒有侵犯著作權(quán)。而另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，微博的原文轉(zhuǎn)發(fā)行為屬于微博用戶之間的默示許可，轉(zhuǎn)發(fā)得到了博主的授權(quán)，所以不侵權(quán)。但是，如果微博作品作者在作品明確注明“不可轉(zhuǎn)發(fā)”，那我們就必須尊重作者的意愿，即使符合合理使用也不可轉(zhuǎn)發(fā)，否則侵犯微博作品作者的著作權(quán)?？梢?，雖然認(rèn)定轉(zhuǎn)發(fā)行為不侵權(quán)的結(jié)論更符合微博的特點(diǎn)，能夠滿足用戶信息共享的需求，但仍有必要對不同的法理依據(jù)進(jìn)行分析。
（二）微博用戶的抄襲行為
所謂的抄襲行為，就是將其他博主的作品內(nèi)容當(dāng)作白己的微博內(nèi)容予以。我們知道微博平臺上的抄襲行為包括微博用戶平臺內(nèi)抄襲、跨平臺抄襲和將傳統(tǒng)作品數(shù)字化復(fù)制等二種情況。第一，微博平臺上的抄襲就是同一微博平臺上不同微博用戶間的抄襲；第二跨平臺抄襲，就是將原作者在其他平臺上的作品照搬到白己的微博上；第二，將傳統(tǒng)作品數(shù)字化復(fù)制，就是將以前的傳統(tǒng)作品比如紙質(zhì)報(bào)紙上的內(nèi)容數(shù)字化后發(fā)表在自己的微博上。
抄襲行為是一種非常明顯的侵權(quán)行為，在沒有征得微博著作權(quán)人許可的情形下使用其作品，即不屬于合理使用，也不屬于默示許可，侵犯了微博作者的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)。
三、對保護(hù)微博著作權(quán)的建議
（一）細(xì)化微博用戶注冊協(xié)議
建議細(xì)化微博用戶注冊協(xié)議。將微博范圍內(nèi)可以為哪些行為，不得為哪些行為進(jìn)行更加明確的約定。例如，明確約定微博用戶允許其他用戶原文轉(zhuǎn)發(fā)自己的博文，但是抄襲的行為應(yīng)當(dāng)禁止等。如此，變默示許可為明示許可，可以使得授權(quán)明晰，避免糾紛發(fā)生。
（二）完善微博著作權(quán)保護(hù)的相關(guān)立法
在立法層而，對微博作品進(jìn)行立法保護(hù)是行之有效的最好手段。首先，我國有必要制定專門的單行法來規(guī)范網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)，在此基礎(chǔ)上添加章節(jié)來明細(xì)微博著作權(quán)侵權(quán)主體、客體、責(zé)任承擔(dān)等有關(guān)規(guī)定。明確微博內(nèi)容符合作品的滿足條件。這樣在司法實(shí)踐中對微博著作權(quán)的保護(hù)有法可依有章可循。其次，加強(qiáng)有關(guān)法律的構(gòu)建與完善，《著作權(quán)法》作為保護(hù)作品著作權(quán)最基本的法律，應(yīng)當(dāng)明確微博作品的法律地位，否則權(quán)利人的法權(quán)無法確定。
（三）確立后臺實(shí)名制
后臺實(shí)名制度不是才流行的制度，在借鑒國外解決微博著作權(quán)侵權(quán)的機(jī)制制度中相關(guān)國外的國家就實(shí)行了，回頭看國內(nèi)實(shí)名制度的提出大概是在博客廣泛被應(yīng)用的時(shí)候，確立后臺實(shí)名制有利于微博事業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展。首先，從明確侵權(quán)被告上考慮，實(shí)名制的實(shí)施使確定被告不在是司法實(shí)踐中的難事。被侵權(quán)人不用在擔(dān)心無法確定被告而擔(dān)負(fù)敗訴的風(fēng)險(xiǎn)，這樣不僅在一定程度上有利于提高司法行政效率，提高便民形象同時(shí)也會給存在侵權(quán)牟利僥幸心理的用戶以警示。其次，從有利于微博服務(wù)提供方考慮，通過實(shí)名制定準(zhǔn)確位到侵權(quán)用戶，這樣就減少了很大一部分微博服務(wù)提供商不得不承擔(dān)的連帶賠償責(zé)任。
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