發(fā)布時間：2023-05-05 08:57:41
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的公司法學(xué)論文樣本，期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
南京人口管理干部學(xué)院 劉政
聲明：本文章僅代表個人觀點，不涉及任何商業(yè)，政治單位及個人，文章版權(quán)屬本作者，翻版必究，引用注明作者及出處。
讀了韓寒的文章我不禁對我們的中國政府產(chǎn)生了深深的懷疑，聯(lián)系自己切身實際所遇我更為我們的學(xué)校感到恐懼和悲哀！
曾經(jīng)我對咱們思想道德與法律基礎(chǔ)老師賴紅那種尖銳批駁中國政府的行為不以為然，甚至一度鄙視之，現(xiàn)在我才明白當初的我是多么的幼稚和無知！當年汶川大地震的時候我們都竭力捐款捐書多么希望自己的一份心意能交到受災(zāi)同胞的手里，安撫他們悲痛的心，讓他們知道祖國沒有拋棄他們，政府沒有忘記他們，同胞沒有嫌棄他們?？墒俏覀兊恼隽耸裁?？眾所周知我們地震募集捐款730多億，但真正投入災(zāi)區(qū)不到200億，請問我們剩下的530多億去了哪里？我們捐的錢并沒有通過政府的手到達災(zāi)區(qū)人民手上，誰有知道西南五省旱災(zāi)我們捐的錢又有多少能到達那些迫切需要水源的災(zāi)民的手上呢？
人無信不立，一個政府如果不能對他的人民負責(zé)，一個國家如果不能對他的公民誠信，那么這個政府終將被他的下一代取代。同樣一個學(xué)校如果沒有公信力，同樣會被他的學(xué)子拋棄，最終淪為歷史的塵埃！
公信力，《現(xiàn)代漢語詞典》的解釋是：使公眾信任的力量。公信力的概念源于英文詞Accountability，意指為某一件事進行報告、解釋和辯護的責(zé)任；為自己的行為負責(zé)任，并接受質(zhì)詢。公信力是指在社會公共生活中，公共權(quán)力面對時間差序、公眾交往以及利益交換所表現(xiàn)出的一種公平、正義、效率、人道、民主、責(zé)任的信任力。公信力既是一種社會系統(tǒng)信任，同時也是公共權(quán)威的真實表達。而在我們學(xué)校我絲毫沒有感到有公信力的存在，3月19日晚上1，2點鐘的時候有小偷從我們宿舍的陽臺翻進了我們的房間，并在廁所燈光大亮的情況下偷走了我放在枕頭下可愛的N86手機，舍友放在衣服里的錢和手機也不翼而飛了，最可惡的是我那酷似存折的學(xué)生證也被順手牽羊拿走了。
醒來我只是著急自己丟了手機，并沒有其他想法，但事后想想我不禁嚇出一身冷汗，這次丟的是手機，下次如果我們醒著那丟的不就是命嗎？要知道那些小偷為了錢可是什么事都做得出來的，在一個號稱現(xiàn)代化的高等教育學(xué)院里，在眾多保安，宿管，監(jiān)控的監(jiān)視下那些毛賊依然能夠來無影，去無蹤。我不禁要質(zhì)詢我們的學(xué)校難道這就是你們的保安體制？一個大學(xué)居然讓外來人員在深夜進入了他們學(xué)生的寢室，公然盜走了他們的財務(wù)，直到現(xiàn)在還逍遙法外。這樣的寢室誰能住的安心？
根據(jù)《中華人民共和國教育法》“學(xué)校有責(zé)任和義務(wù)保證學(xué)生在校期間的財務(wù)和人生的安全，發(fā)生意外學(xué)校需依法對學(xué)生進行賠償”。根據(jù)《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》“顧客在商家消費，商家需保證顧客在消費期間的財產(chǎn)和人生安全，發(fā)生意外需依法對顧客進行賠償”。我們與學(xué)校之間構(gòu)成了商家與消費者的關(guān)系，我們交給學(xué)校住宿費，學(xué)校就有義務(wù)為我們提供安全，舒適的住宿環(huán)境，保證我們的人生和財產(chǎn)安全。根據(jù)《中華人民共和國合同法》我們住宿費一交，我們與學(xué)校住宿協(xié)議已經(jīng)構(gòu)成，學(xué)校即有義務(wù)為我們提供安全的住宿環(huán)境，并為我們的損失埋單。事后我本想將此事曝光給媒體，但為了母校的榮譽我放棄了自己的想法，本來事情到此結(jié)束就罷了。
傳統(tǒng)公司法“填鴨式”的教學(xué)方法已經(jīng)不能滿足當代社會對公司法方向人才的要求。文章認為在司法考試的背景之下，由于其著重考察學(xué)生的法律應(yīng)用能力，所以公司法的教學(xué)也應(yīng)做出相應(yīng)的變革，緊緊圍繞著提高學(xué)生的法律應(yīng)用能力這一教學(xué)目標，對公司法中的重點問題從理論和實務(wù)兩方面進行精講，以培養(yǎng)出應(yīng)用型、復(fù)合型法律人才來滿足現(xiàn)實社會的需求。
[關(guān)鍵詞]
司法考試；公司法教學(xué)；應(yīng)用型人才
一、公司法教學(xué)改革對于應(yīng)用型人才培養(yǎng)的必要性
司法考試是國家司法部組織的從事法官、檢察官、律師及公證員這些法律職業(yè)的一種資格考試，其實質(zhì)就是對應(yīng)用型法律人才的選拔。其考試內(nèi)容既包括理論法學(xué)的知識，又包括實體法和程序法的相關(guān)內(nèi)容，但其考察重點是考生的法律應(yīng)用能力，即應(yīng)用現(xiàn)有的法律法規(guī)解決現(xiàn)實生活中案件的能力。司法考試自2001年開考以來，已經(jīng)舉行了15次，為我國法治建設(shè)選拔了大量的應(yīng)用型法律人才。在開考前幾年，是不允許即將畢業(yè)的大四學(xué)生參加考試的，后由于法學(xué)專業(yè)畢業(yè)生就業(yè)形勢不太樂觀以及法學(xué)教育與法律職業(yè)沒有實現(xiàn)很好地銜接，故在2008年司法部做出決策，允許大四學(xué)生參加國家司法考試，以此為契機，不僅實現(xiàn)了法學(xué)教育與法律職業(yè)的銜接，也推動了法學(xué)教育的變革。公司是我國經(jīng)濟發(fā)展的重要載體，自改革開放以來得到了蓬勃的發(fā)展。經(jīng)過30多年的發(fā)展，公司數(shù)量逐年增加，規(guī)模日益擴大，在對內(nèi)對外交往中產(chǎn)生的法律問題也日益呈現(xiàn)出復(fù)雜化的趨勢，所以在司法考試中，對公司法也進行重點考察。公司法自1993年頒布以來，為了滿足不斷發(fā)展的社會關(guān)系，公司法經(jīng)歷了2005年和2014年兩次修改，現(xiàn)行公司法律制度是比較完善和健全的。司法考試對公司法的考察重點非常突出，主要是對司法實踐中爭議較大、經(jīng)常出現(xiàn)的那些法律問題進行考察，如股權(quán)轉(zhuǎn)讓、對內(nèi)對外擔(dān)保、公司法人人格否認、股東代表訴訟制度等。傳統(tǒng)的“滿堂灌”、泛泛而談式的教學(xué)方法，根本沒法解決這些問題，使得學(xué)生不僅應(yīng)試能力很差，而且對公司法律制度的應(yīng)用能力也很差?；谝陨线@些原因，對公司法進行教學(xué)改革勢在必行。
二、公司法教學(xué)改革的基本原則
古人云：“萬事有利有弊?！痹试S大四學(xué)生參加國家司法考試也一樣，它對于我國的法學(xué)教育改革是有一定的啟迪作用，積極推動實踐教學(xué)的發(fā)展，但其對法學(xué)教育也提出了一定的挑戰(zhàn)，那就是忽視對研究型人才的培養(yǎng)。所以我們應(yīng)當重視司法考試對法學(xué)教育改革的積極作用，但不能矯枉過正，不能對傳統(tǒng)的教學(xué)方法全盤否認，不能將法學(xué)教育變成圍繞司法考試的應(yīng)試教育。原因在于，司法考試是側(cè)重于對應(yīng)用型人才的選拔，而我國在法治國家的建設(shè)過程中，對法律人才的需求是多層次、多樣化的，還需要研究型人才和在基層從事法律服務(wù)的普通法律人才。在此背景下的公司法教學(xué)改革也應(yīng)遵循一定的原則：1.堅持在傳統(tǒng)教學(xué)方法基礎(chǔ)上進行改革。我國的法學(xué)教育自改革開放以來取得的成績相當可觀，建立了健全的法學(xué)教育體系，注重法學(xué)基礎(chǔ)理論的教育和學(xué)生思辨能力的培養(yǎng)，并且培養(yǎng)了一大批優(yōu)秀的法律人才，為保障國家的經(jīng)濟建設(shè)和改革開放事業(yè)的順利進行做出了卓越的貢獻?，F(xiàn)在進行的公司法教學(xué)改革，并不是對傳統(tǒng)教學(xué)方式的全盤否認，而是在原有的基礎(chǔ)上進行完善，在重視基礎(chǔ)理論教學(xué)的同時也要重視公司法的實踐教學(xué)，讓有實踐經(jīng)驗的“雙師型”教師擔(dān)任本課程的教學(xué)，這樣能更好地把握這門學(xué)科在司法實踐中的重要問題與發(fā)展動態(tài)。使公司法的教學(xué)從單純強調(diào)高不可及、形而上的“學(xué)院派”向唾手可得、更多地解決現(xiàn)實法律問題的“務(wù)實派”轉(zhuǎn)變。2.以提高學(xué)生的綜合應(yīng)用能力為改革目標。國家司法考試開考的前幾年，對于公司法的考察試題較簡單，側(cè)重于對單個法條的考察，而近幾年對公司法的考察主要是進行綜合考察，有些試題跨章節(jié)，有些試題是對整部公司法進行考察，比如說公司法中的訴訟制度等，所以要注重提高學(xué)生對公司法律制度的綜合運用能力?，F(xiàn)代的公司法律事務(wù)不僅涉及法律知識，而且涉及財會和管理方面的知識，邵陽學(xué)院在進行公司法教學(xué)改革過程中，增設(shè)了會計學(xué)和財務(wù)管理兩門財會方面的課程，并鼓勵學(xué)生既要參加國家司法考試，還要參加注冊會計師考試。公司法教學(xué)改革不僅注重應(yīng)用型人才的培養(yǎng)，也注重復(fù)合型人才的培養(yǎng)，增強學(xué)生日后解決公司法律事務(wù)的能力。
三、公司法教學(xué)改革的具體舉措
（一）教學(xué)理念由于司法考試對高等院校的法學(xué)教育帶來了一定的影響和沖擊，針對公司法的教學(xué)改革出現(xiàn)的問題展開了激烈的討論：課程設(shè)置怎樣體現(xiàn)應(yīng)用型人才的培養(yǎng)目標？如何調(diào)整教學(xué)方式與教學(xué)內(nèi)容？在允許大四學(xué)生參加司法考試的大環(huán)境下，公司法教學(xué)究竟是偏向應(yīng)試教育還是力求理論與實踐的融合？如教學(xué)力求融合的話，那么融合的路徑與方式又是什么？在保證普通法律人才培養(yǎng)合格的基礎(chǔ)上，利用邵陽學(xué)院法學(xué)專業(yè)作為湖南省綜合改革試點專業(yè)的契機，充分認識到公司法律問題在現(xiàn)實生活中的多發(fā)性以及公司法在現(xiàn)行法律體系中的重要性，積極探索以培養(yǎng)專業(yè)復(fù)合型、應(yīng)用型、跨國型人才為目標，輔以教學(xué)理念、課程設(shè)計、教學(xué)手段、師資建設(shè)等諸多方面的密切配合，積極實施公司法的教學(xué)改革。公司法課程的總體教學(xué)目標是著力培養(yǎng)學(xué)生具備較為扎實的公司法學(xué)術(shù)素養(yǎng)，具備國際視野與本土意識，通曉公司法理論和實務(wù)，掌握處理公司法律事務(wù)的相關(guān)實踐技能，具備學(xué)術(shù)批判性思維和常見法律實務(wù)問題處置能力，能夠在大型的跨國公司、國內(nèi)的中小型公司從事法務(wù)工作，也能在各級政府部門、仲裁機構(gòu)、司法部門、律師事務(wù)所等從事公司實務(wù)操作和法律實際工作。
（二）課程設(shè)計基于司法考試的考察特點以及社會對法律人才的客觀需求，對公司法課程教學(xué)內(nèi)容進行了改革。首先，在課程開設(shè)的學(xué)期方面，將公司法的教學(xué)時間從原來的大二第一學(xué)期調(diào)整到大三第一學(xué)期，在學(xué)生完成其他主干課程尤其是民法、合同法、物權(quán)法等課程學(xué)習(xí)以后開設(shè)，有助于學(xué)生加深對公司法的理解與掌握。其次，在教學(xué)環(huán)節(jié)上，對基礎(chǔ)理論、法條解析、案例研討等板塊方面進行了調(diào)整，適當降低了對基礎(chǔ)理論的講授，強化了法條解析與案例研討，更是明確將公司法實務(wù)課等實踐環(huán)節(jié)列為課程的主要內(nèi)容。最后，優(yōu)化課程考核評價機制，定期安排學(xué)生撰寫小論文、案例分析作為平時的作業(yè)，平時成績與期末考試成績分別占課程成績比重的30%和70%，考核題目偏向客觀題、案例分析題等類型，引導(dǎo)學(xué)生關(guān)注與公司法相關(guān)的重大現(xiàn)實問題。
（三）教學(xué)方法第一，課堂教學(xué)環(huán)節(jié)。注重教學(xué)環(huán)節(jié)的創(chuàng)新和完整，著重教學(xué)過程中的啟發(fā)與互動環(huán)節(jié)。將以往滿堂灌的形式逐步調(diào)整為學(xué)生課前預(yù)習(xí)，教師課堂重點講解，組織專題案例討論以及布置學(xué)生課后進行專項練習(xí)。課堂講解和專題討論的時候，基本遵循以下步驟：首先對基本概念和法理進行介紹；其次對重點法條進行解讀；再次精心挑選一些司考真題讓學(xué)生進行課堂練習(xí)；然后挑選一些典型案例讓學(xué)生進行討論；最后，就與課程內(nèi)容相關(guān)的理論前沿問題進行介紹，以便同學(xué)們開展研究性學(xué)習(xí)。通過這種課堂教學(xué)方式，激發(fā)學(xué)生的專業(yè)學(xué)習(xí)興趣和提升其解決實際問題的能力。第二，積極開展研究性學(xué)習(xí)。在全面、系統(tǒng)地闡述公司法基本理論的基礎(chǔ)上，將近年來公司法學(xué)在理論和實務(wù)方面出現(xiàn)的最新問題在課堂上加以介紹，如有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓在實務(wù)中出現(xiàn)的問題等，此種教學(xué)方式能夠開拓學(xué)生的視野，將學(xué)習(xí)熱情很高的學(xué)生引領(lǐng)到學(xué)術(shù)前沿，對于研究型人才的培養(yǎng)是一種科學(xué)的方式。第三，實務(wù)教學(xué)環(huán)節(jié)。從法院、檢察院以及律師事務(wù)所等實務(wù)部門聘請老師來主講的。通過舉行公司法模擬法庭、設(shè)立咨詢、股東代表訴訟、股東直接訴訟、司法強制解散公司訴訟、公司的解散、破產(chǎn)等法律實務(wù)模擬活動，讓學(xué)生在真實的環(huán)境中體驗并掌握公司法相關(guān)法律機制的具體運作流程，實現(xiàn)法律職業(yè)與法律教育的銜接。第四，實踐基地環(huán)節(jié)。政法系加強與司法機關(guān)合作辦學(xué)，與邵陽市中級人民法院、邵陽市雙清區(qū)人民法院、邵陽市大祥區(qū)人民法院、邵陽市北塔區(qū)人民法院等十余家法院建立友好合作關(guān)系，建立了穩(wěn)定的校外實踐教學(xué)基地，嘗試建立了本科教學(xué)的“雙導(dǎo)師制”，每年都安排學(xué)生到這些單位開展畢業(yè)實習(xí)和暑期社會實踐活動，讓學(xué)生可以近距離觀摩、親身實踐公司法的相關(guān)理論知識，培養(yǎng)處理相關(guān)公司法務(wù)的職業(yè)技能。
（四）師資建設(shè)邵陽學(xué)院在對公司法進行教學(xué)改革的過程中，也特別注重加強師資建設(shè)。擔(dān)任公司法教學(xué)的教師既要求具有民商法博士學(xué)位、同時還必須是兼職律師，也就是雙師型的教師。任課教師將其在公司法實務(wù)中碰到的一些法律問題的解決方法傳授給學(xué)生，并結(jié)合真實案例講解公司法及司法解釋的應(yīng)用問題，這對于應(yīng)用型人才的培養(yǎng)是非常有益的。另外，任課教師指導(dǎo)某些優(yōu)秀的學(xué)生進行研究性學(xué)習(xí)，結(jié)合自身研究的問題，給學(xué)生講解如何選題、如何查找資料、如何找到解決問題的方法，對于研究型人才的培養(yǎng)是大有裨益的。所以，加強師資建設(shè)也是公司法教學(xué)改革不可或缺的一個環(huán)節(jié)。
一、公司分配的內(nèi)涵界定：什么是分配？
1.1分配的內(nèi)涵：《美國示范公司法》第1.40（6）條、第6.40條的界定
什么是公司分配？《美國示范公司法》第1.40（6）條是從“重實質(zhì)而輕形式”的視角來界定的。所謂“分配”（distribution），是指公司對股東直接或間接移轉(zhuǎn)金錢或其他財產(chǎn)（公司自己股份除外）或設(shè)定負債的行為。分配可以股利的配發(fā)、股份的回購或回贖或其他取得自己股份方式，或公司負債的分配或其他方式為之。該官方注釋從三個方面，對如何理解公司法中的“分配”進行了解釋：1）哪些交易應(yīng)視為分配？2）分配定義中的“間接”指向什么？3）股份股利是分配嗎？
首先，認定“分配”，是從公司交易行為所產(chǎn)生的實質(zhì)效果來判斷，即一項交易行為是否導(dǎo)致公司資產(chǎn)從公司流向股東?！妒痉豆痉ā返?.40條對所有產(chǎn)生分配果的一切行為設(shè)定了統(tǒng)一的單一標尺。第1.40（6）條反過來界定了分配的內(nèi)涵，包括：公司基于股份，而向股東轉(zhuǎn)移金錢或其他財產(chǎn)，包括現(xiàn)金股利、公司回購自己股份、公司本票或負債的分配以及自愿或非自愿清算之際的分配等。如果公司在分配后負債，例如向公司股東分配本公司債券，或采納分期回購方式取得自己股份，那么此類負債的創(chuàng)設(shè)、發(fā)生或分配事件，構(gòu)成法律意義上的分配，而非隨后的公司債務(wù)的清償。
其次，認定“分配”，不論某項交易行為是否貼上“分配”的標簽，無論是直接的分配抑或“間接”的變相分配，只要產(chǎn)生分配的效果，均一概納入“分配”的法律規(guī)制之中?！妒痉豆痉ā分械墓痉峙涠x中的“間接”一詞的含義，旨在包括這樣一種情形，即當一家被母公司控制的子公司，購買母公司的股份之際，或者類似的交易之際，在法律上視為分配，而非正常的股份買賣交易。這一術(shù)語也旨在包括任何其他的交易模式，只要交易的實質(zhì)與典型的股利分配或股份回購相同，無論這種交易如何設(shè)計或貼上何種標簽，均不影響其視為實質(zhì)的分配。
最后，《美國示范公司法》明確列明了股份股利不視為分配的理由。該法的官方注釋中指出：“分配”不包括僅僅改變股份單位的股份股利與股份分割形式。在美國公司法學(xué)理看來：股份股利是一項紙面交易（papertransaction），換言之，僅僅是公司資產(chǎn)負債表的左右兩側(cè)科目的數(shù)額的變動，公司資產(chǎn)并沒有現(xiàn)實地從公司流向股東，公司資產(chǎn)既未減損，股東也沒有實際獲得現(xiàn)實利益，這種交易之下的股份發(fā)行無須股東支付對價。因此，在美國，股份股利被排除在股份分配之外。
1.2AvelingBarford訴Perison公司一案：英國公司法對“分配”概念的反思
AvelingBarfordLtdv訴PerionLtd一案的解決，引起了英國公司法關(guān)于“分配”概念內(nèi)涵的反思，導(dǎo)致了學(xué)理上對“分配”的重新界定。
「案情原告公司在沒有可分配利潤情況下，以遠低于獨立的評估師評估的價格出售部分財產(chǎn)，買方是Perion公司，由Lee先生控制，而他同時也是賣方公司的控股方。一年內(nèi)，Perion重新出售該財產(chǎn)并獲得一大筆利潤。Aveling公司的清算人成功地追索這筆買賣的收益，主張perion公司是以建設(shè)信托（推定信托constructivetrust）持有該收益。法院主張，lee先生以如此低的價格出售財產(chǎn)，違反其對AvelingBarford公司的信義義務(wù)。而且perion公司知悉該事實，它作為推定信托（建設(shè)信托人—constructivetrustee）承擔(dān)責(zé)任。
「判決該交易行為無效，理由在于：1）普通法中的不法減資，表現(xiàn)為當公司無資產(chǎn)可供分配時的一種偽裝的分配或資本返還給股東，因此，該行為構(gòu)成越圍，這種行為事后不能為股東所認可；2）該行為違反了董事的義務(wù)，且購買方知情。
本案之所以成為英國公司法學(xué)理的爭議焦點，在于面臨這樣一個問題，即“公司集團內(nèi)部的低價資產(chǎn)買賣，究竟是否構(gòu)成分配”。其背后的更為實質(zhì)的追問是：公司法應(yīng)該如何看待并界定分配的邊界？本判決的核心意見是：公司集團內(nèi)部的資產(chǎn)買賣，亦可構(gòu)成公司法的分配。其理由是：在公司沒有利潤之際，將公司資產(chǎn)低價賣給同一股東控制的另一家子公司，其實質(zhì)是公司資本的返還，該項交易應(yīng)該視為分配。本判決的貢獻在于澄清了這樣一個問題：當公司并非基于其章程，真實地行使出賣資產(chǎn)的權(quán)力，而系不法的資本返還之際，此項行為應(yīng)視為不法分配，其效力不因股東事先授權(quán)或事后追認而認定有效。
在本判決的推動下，英國公司法學(xué)理建議將分配[1]的界定擴張解釋為：適用于資產(chǎn)分配給成員，或分配給以成員的指令，或?qū)嵸|(zhì)上以成員的指令行事的第三方的交易之上。這一模式旨在確保AvelingBarford類型的個案也被納入分配的定性之中。[2]
二、公司分配的財務(wù)底線：可分配的“尺”在哪？
英美公司法學(xué)理達成這樣一個共識：除非公司法允許股東通過章程而保留股利分配的最終決定權(quán)，否則，股利分配的權(quán)利配置給董事。董事如何作出商業(yè)判斷，又須參照法定標尺。各國公司分配的標尺不一，大體有三：其一，傳統(tǒng)的資產(chǎn)負債表標尺（即累積盈余標尺），以大陸法系的公司法為例證；其二，現(xiàn)代以經(jīng)濟現(xiàn)實為基礎(chǔ)的“負債比率和流動比率規(guī)則”，以加利福尼亞州公司法的分配標尺為例證；其三，美國的償債能力規(guī)則，以示范公司法的雙重標尺為典型。
模式1，資產(chǎn)負債表標尺（即累積盈余準則），[3]是指公司分配的資金，源于且只能源于公司的收益盈余。該準則所秉承的一個基本思想是：有經(jīng)營收益方能分配，股利分配不得侵蝕或削弱資本。以《歐盟公司法第二指令》規(guī)定，如果公司年度財務(wù)報表所確定的凈資產(chǎn)已經(jīng)低于實繳資本的數(shù)額與依據(jù)法律和章程不得予以分配的公積金之和，那么，公司不得向股東分配任何財產(chǎn)利益。這一表達，在德國公司法、日本公司法中幾乎是一致的。
這一分配標尺，實則并非嚴格的資產(chǎn)負債表標尺。在美國，嚴格的資產(chǎn)負債表標尺，是指純利標尺，以德拉華州公司法為代表。在純利標尺準則之下，股利分配不得超過公司的盈余。這里“盈余”，是指公司凈資產(chǎn)與股本的差額。股利可以從資本盈余中支付。該準則的一個基本思想是：有盈余，即可分配，不論是資本盈余還是收益盈余。相反，在收益盈余準則之下，除非特別允許，否則不能從資本盈余中支付股利，因為資本盈余不是收益盈余。
比較而言，似乎收益盈余準則比資產(chǎn)負債表準則更為合理，因為除非股東同意或章程允許，否則公司不能從資本盈余[4]中分配股利，從而防范了股東抽回資本。但實際上，無論是收益盈余還是盈余，均是以資產(chǎn)負債表右側(cè)帳目的記載為判斷公司分配的標尺。資產(chǎn)負債表不過是會計師對公司的財務(wù)的“定時快照”，換言之，“收益盈余”和“盈余”，不過是一個藝術(shù)化的術(shù)語、賬簿上的概念。企業(yè)存在帳上的盈余，并不意味有足夠的現(xiàn)金予以支付股利，也非必然能夠支付到期債務(wù)，因為公司分配是從資產(chǎn)負債表的左側(cè)科目而非右側(cè)科目支付的。
正是對傳統(tǒng)收益盈余準則對債權(quán)人保護表里不一的回應(yīng)，美國現(xiàn)代公司法又出現(xiàn)了兩種模式，即加利福尼亞州公司的“負債比率和流動比率規(guī)則”，以及《示范公司法》（1984）的雙重破產(chǎn)法則。
模式2，加利福尼亞州公司法的股利條款安排，制定于1977年，標志著對傳統(tǒng)股利法規(guī)的全面決裂。直到那個時代，絕大多數(shù)州公司法的基石是一個法律概念-設(shè)定資本（statedcapital）。相反，加利福尼亞州公司法的基石則是一系列經(jīng)濟現(xiàn)實：留存收益（retainedearnings）、資產(chǎn)負債比率（asset-liabilityratios）、清算優(yōu)先權(quán)（liquidationpreferences）、和不能清償?shù)狡趥鶆?wù)準則（aninsolvencytest）。依加利福尼亞州公司法，公司分配須符合以下兩個條件之一。條件之一，股利分配額度不超過公司的保留盈余。條件之二，公司如果沒有足夠的保留盈余，則公司的負債比率（資產(chǎn)總額與負債總額之比）必須高于11/4倍且流動資產(chǎn)必須大于流動負債（兩者之比，得出流動比率），或如果公司不能經(jīng)營獲得利潤，從而達致前兩年已經(jīng)支付的利息，則該公司的流動比率須大于11/4倍。[5]
加州公司法中的股利分配條款的設(shè)計，事實上往往超過公司貸方可在借貸協(xié)議談判中，基于磋商討價可獲得限制性保障。上述的規(guī)則可得出這樣一個推論：加利福尼亞州公司法在允許股東適當抽回投資和保護債權(quán)人利益以免股本的過度轉(zhuǎn)移的沖突上，達到了理性的平衡。
模式3，《美國示范公司法》的雙重破產(chǎn)準則，[6]即公司無論從資產(chǎn)負債表還是從衡平角度觀察，股利分配后，均必須具備償債能力。衡平破產(chǎn)準則（equityinsolvencytest），是指如果分配導(dǎo)致公司“是或?qū)⑹恰痹诤馄揭饬x上不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，則禁止分配。
本準則之所以稱為“衡平破產(chǎn)法則”，是因為它是衡平法院判斷公司是否破產(chǎn)的準則，而非破產(chǎn)法典中的資不抵債的標尺。這一舊公司法的準則為幾乎所有的州所采納，并依舊保留在《示范公司法》（1984）第6.40（c）（1）中。衡平意義中的破產(chǎn)概念，關(guān)注的是企業(yè)資產(chǎn)的變現(xiàn)能力（liquidity），即公司解決到期債務(wù)的能力，而非公司資產(chǎn)與負債的差額。事實上，衡平破產(chǎn)法則更現(xiàn)實地體現(xiàn)了債權(quán)人的關(guān)懷。對債權(quán)人而言，更關(guān)注的是公司可迅速變現(xiàn)的現(xiàn)金或速動資產(chǎn)。[7]第6.40（c）（2）要求，公司分配后，公司的資產(chǎn)應(yīng)等于或大于其負債加上（存在一些例外）公司解散時的高級權(quán)益證券的優(yōu)先獲償額。第6.40（c）（2）授權(quán)，基于該目的而進行的資產(chǎn)負債的決議，應(yīng)依據(jù)：1）在當時合理情形下，根據(jù)會計實踐和原理而準備的財務(wù)報告；2）在當時合理情形下進行的公允評估或其他方法的評估。決定公司的資產(chǎn)和負債，以及選擇可接受的判斷基礎(chǔ)，將留給董事會來判斷。根據(jù)6.40（d）進行判斷時，董事可根據(jù)第8.30條款依賴相關(guān)意見、報告、陳述聲明，包括公共會計師或其他人所準備或提供的財務(wù)報告或財務(wù)資料。
比較而言，模式2與模式3的分配標尺有相似也有差異。
模式2與模式3的相似之處在于一種共識：法定資本概念的虛幻與不具有合理性。在此共識之下，兩大公司法均取消了法定資本概念下的相關(guān)術(shù)語，如票面價值、庫藏股份，以及一些例外分配規(guī)則（機智股利法則、損耗股利和特殊股份回購）。兩者均將公司無對價地將公司現(xiàn)金或財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給股東或無對價地對股東發(fā)生負債，適用同一限制，而不論這一轉(zhuǎn)讓或負債采納何種外在形式。當轉(zhuǎn)讓方，是母公司或是另一公司的子公司，則兩種模式均將這種限制適用到這種轉(zhuǎn)讓或債務(wù)的發(fā)生之上。可見：兩種模式文本的起草人均秉承這樣一個理念：建立在法定資本之上的規(guī)則安排，實質(zhì)上是一種誤導(dǎo)，它導(dǎo)致債權(quán)人和高級證券持有人相信這種體系可以保護他們的利益。
模式2與模式3在相似的表面背后存在差異。兩種模式對法定資本模式引發(fā)的“誤述”（possiblemisrepresentation），采納了不同的法律對策回應(yīng)機制?！都永Ｄ醽喼莨痉ā返膶Σ呤牵航o予債權(quán)人和高級證券持有人以“他們原本認為可以從法定資本體系中所能獲得的保護”。而美國《示范公司法》（1984）試圖這樣糾正誤述：為債權(quán)人和高級證券持有人提供，立法者想象中的這些群體事實上從法定資本體系中所能獲得的保護。這一基本目標的差異，反過來在這些法案之間產(chǎn)生重大的不同：董事所擁有的相對自由度、股份回購情形中財務(wù)困難的債務(wù)的地位。兩者方式上的另一差別即是，加利福尼亞州公司法實際上（ineffect）是收益盈余準則的經(jīng)濟學(xué)的翻版，而《示范公司法》實際上是損及資本準則的經(jīng)濟學(xué)的翻版。[8]
三、我國公司分配的法律規(guī)則檢討
我國公司法中的分配規(guī)則，主要體現(xiàn)在《公司法》第33條和第177條的表達之中，這一條款設(shè)計的內(nèi)涵是典型的資本信用原則的延伸，而且為嚴格的資產(chǎn)負債表標尺，其結(jié)構(gòu)特色可歸納為：1）何為分配，法律并沒有給出一個清晰的回答；2）分配的標尺，采納是比傳統(tǒng)大陸法系公司法更為嚴格的資產(chǎn)負債表標尺；3）對于計算可分配利潤，其標尺在于必須是營業(yè)收入（收益盈余）；4）股東之間的分配標尺采納強制性規(guī)則，而非“選入或選出”的推定性規(guī)則，給予股東以可自我安排一個可能空間。
將域外公司法中的分配規(guī)制標尺與我國的分配標尺相比較，啟迪如下：
其一，分配的界定須“重實質(zhì)而輕形式”，否則，將導(dǎo)致股東之間的利益失衡。
分配是什么，是一國公司法分配規(guī)則中的前提性難題。英美公司法的經(jīng)驗與教訓(xùn)、法律文本與司法個案，均清晰地表明了一個趨勢：“分配”的法律界定，必須秉承“重實質(zhì)而輕形式”的理念，否則分配的邊界必然模糊，而相關(guān)利益群體必然無法達致最優(yōu)的平衡，從而影響資本市場的發(fā)展與投資者的信心。英國AvelingBarfordLtdv訴PerionLtd的個案所隱含的問題，實際上在我國上市公司中大股東與上市公司之間的關(guān)聯(lián)交易中比比皆是，如果依據(jù)美國示范公司法的標尺，完全可以認定是一種分配行為。
其二，分配的底線標尺，應(yīng)以給予債權(quán)人以切實利益保障為指引。
采納何種財務(wù)標尺作為允許公司分配的底線，與一國公司法對于資本信用原則的態(tài)度相關(guān)。在信奉資本維持原則的國家，一般將沿襲資產(chǎn)負債表標尺。這一標尺，初衷是以“債權(quán)人利益”定位的，但實際的效果，并未給予債權(quán)人以切實的保障。美國加利福尼亞州公司法和示范公司法的分配標尺的演變，可以作為一個反證或一個范本，反而提供了一個債權(quán)人“原本認為或事實上”所能獲得的保護。現(xiàn)代公司法改革之中，“資產(chǎn)信用”或許比“資本信用”更富有參考價值。
其三，強制性的分配標尺安排，或許是一個各方皆輸?shù)姆切试O(shè)計。
我國公司法分配中的“強制性提取兩金”規(guī)則，是一個相當欠缺效率的制度。我國學(xué)者指出：這種規(guī)則導(dǎo)致無法由董事會決議作期中、期末分配，形成每季盈余分配平衡的股利政策。而提撥法定盈余公積金，其實等于半調(diào)子的追加資本充足原則“。[9]這種強制性安排的表面邏輯是：利于外部債權(quán)人利益，利于公司利益，從而利于全體股東利益。這一邏輯推論，在域外公司法與公司財務(wù)學(xué)理與實證看來，是一個誤導(dǎo)與誤讀的理解?！绷⒎▽τ诹舸媸找娴钠?，沒有考慮到公司型基金、投資型基金、希望資本退出的公司的特殊需求，縮小了公司法的適用空間“。[10]
公益金是一個有中國特色的資金來源項目，其歷史背景是我國長期以來實行“職工低工資，國家包住房，包福利政策”的產(chǎn)物，它實際上是對職工的負債。將公益金列入“所有者權(quán)益”項下，這意味著它屬于股東所有，這是對企業(yè)職工利益的損害。[11]規(guī)范的公司法和會計制度，要求職工福利從稅前列支，事實上等于免交所得稅，我國公司法這一安排，損害了公司出資人合法權(quán)益。[12]這一制度，即非公司本身所需，也非公司出資人所需，又損害了企業(yè)職工的利益，也未能真正地反映債權(quán)人的利益需求，可以斷言：這是一個各方皆輸?shù)脑O(shè)計。
其四，有限公司（閉鎖公司）的分配，應(yīng)給予股東以自由安排的余地。
大多數(shù)大陸法系的有限公司法，[13]均給予當事人自由安排分配的空間。這是一個自愿讓步而無損于任何他人的交易，法律干預(yù)沒有絲毫的正當性理由。這一空間，為高科技企業(yè)的出資多樣化，為發(fā)起人股東與新股東之間的風(fēng)險公平配置，為當事人之間將雙方之間的“表決權(quán)與利潤分配請求權(quán)”分離等，均留有了可行的空間。上述情形，是一個商業(yè)游戲群體的合理需求。法律的禁止，無非是增添了當事人規(guī)避的法律成本與司法干預(yù)的事后成本。取消這一不必要的強制性禁止規(guī)則，將是一個無損于任何利益群體的帕累托效率最優(yōu)。
「參考文獻
1、劉燕：《會計法》，北京大學(xué)出版社，2001年版。
2、《怎樣閱讀財務(wù)報告》，「美Merrill Lynch Pierce Fenner & Smith公司編著，閔豫譯，中信出版社。
3、Kummert， State Statutory Restrictionson Financial Distributions by Corporations to Shareholders， （pt.II），59 Wash.L.Rev.185，282-284（1984）
4、劉紹梁：《我國公司法制的迷思與挑戰(zhàn)-以公司法與金融法規(guī)修正為中心》，（企業(yè)與證券市場法規(guī)系列座談會），載《月旦法學(xué)》（No.84），2002年第5期。
5、邱海洋：《公司分配法律制度》（中國政法大學(xué)博士學(xué)位論文，未發(fā)表）。
6、郭鋒、王堅主編：《公司法縱橫談》，法律出版社，2000年版。
[注釋]
[1]1985年《英國公司法》指出：所謂分配，是指將公司資產(chǎn)以現(xiàn)金或其他形式分配給公司成員的任何一項交易。
[2]本案案情與相關(guān)檢討，See Modern Company Law for Competitive Economy， Capital Maintenance： Other Issues，June2000.
[3]對于盈余標尺，公司法通常也承認例外，如建設(shè)股息。建設(shè)股息，即建業(yè)股息，是指經(jīng)營鐵路、港口、水電、機場等業(yè)務(wù)的股份公司，由于建設(shè)周期長，無法在短期內(nèi)進行經(jīng)營活動并獲得盈利，為了吸引投資人，籌資到足夠的資金，遂在公司章程中明確規(guī)定，公司可以將一部分股本分配給股東作為股息。其特色在于，股息源自股本，而非盈利。如我國臺灣公司法規(guī)定，其程序須事先獲得政府主管部門的批準，同時股息發(fā)放不得超過兩年?？梢哉f，建設(shè)股息可看作是對公司未來盈利的預(yù)先分配。參見劉燕：《會計法》，北京大學(xué)出版社，2001年版，第324-325頁。
[4]道理在于：資本盈余仍為股東認繳的出資，往往視為股本同樣對待，被稱為準資本。
[5]Cal.Corp.Codeart.500，501，502.
[6]《示范公司法》第6.40條c款指出：如公司分配后發(fā)生如下結(jié)果，不得分配：1）在公司通常運營內(nèi)，公司無法支付到期債務(wù)；或2）如果公司分配之際解散，則公司總資產(chǎn)不得少于總負債加上（除非公司章程另有規(guī)定外）公司解散時高級權(quán)益證券所享有的優(yōu)先支付額。該優(yōu)先權(quán)先于股東分配受償。
[7]所謂速動資產(chǎn)，是當你必須兌付突然急需時，可以立即拿給銀行的資產(chǎn)。它們是很快可以兌換成現(xiàn)金的那部分流動資產(chǎn)。這里不包括商品庫存，因為這種庫存還沒有賣出。因此，速動資產(chǎn)是流動資產(chǎn)減去庫存。速動資產(chǎn)凈額（netquickassets），，通過速動資產(chǎn)減去流動負債總額而求得。一個興旺的工業(yè)公司應(yīng)該表現(xiàn)出速動資產(chǎn)適當?shù)爻^流動負債。這是對公司常務(wù)債務(wù)能力的嚴格而重要的檢驗。摘自，《怎樣閱讀財務(wù)報告》，「美MerrillLynchPierceFenner&Smith公司編著，閔豫譯，中信出版社。
[8]Kummert， State Statutory Restrictions on Financial Distributions by Corporations to Shareholders，（pt.II），59Wash.L.Rev.185，282-284（1984）
[9]劉紹梁：《我國公司法制的迷思與挑戰(zhàn)-以公司法與金融法規(guī)修正為中心》，（企業(yè)與證券市場法規(guī)系列座談會），載《月旦法學(xué)》（No.84），2002年第5期。
[10]邱海洋：《公司分配法律制度》（中國政法大學(xué)博士學(xué)位論文，未發(fā)表），第120頁。
[11]劉燕：《會計法》，北京大學(xué)出版社2001年版，第331-333頁。
[12]劉紀鵬：《對〈公司法〉修改的試點建議》，載于郭鋒、王堅主編：《公司法縱橫談》，法律出版社2000年版，第87-98頁
關(guān)鍵詞：對賭協(xié)議 種類股 制度構(gòu)建
一、對賭協(xié)議效力之爭
（一）對賭協(xié)議的效力之爭概述
對賭協(xié)議，也叫估值調(diào)整協(xié)議，是投資方與融資方基于未來不確定的情況而做出的約定，約定情況出現(xiàn)與否決定著投資方和融資方的具體權(quán)利義務(wù)。對賭協(xié)議通過彌補企業(yè)價值被低估或者高估給對方造成的損失來實現(xiàn)雙方的利益均衡。對投資方而言，對賭協(xié)議能夠在一定程度上規(guī)避風(fēng)險，因此備受國內(nèi)PE投資者的親睞。
根據(jù)協(xié)議主體的不同，對賭協(xié)議可以分為投資者與目標公司簽訂的對賭協(xié)議及投資者與目標公司的股東或者實際控制人簽訂的對賭協(xié)議。現(xiàn)實中，對賭協(xié)議多屬后一種。因為與目標公司簽訂的對賭協(xié)議，效力存在較大爭議。“甘肅世恒案”作為國內(nèi)首個PE對賭協(xié)議無效案引發(fā)極大關(guān)注，而該案的爭議焦點便是投資者海富公司與目標公司世恒公司的對賭條款的效力問題。在本案中，一審法院和二審法院都認定了海富投資公司與甘肅世恒公司的對賭條款無效，最高人民法院在再審中最終認定海富投資公司與目標公司即甘肅世恒公司的那部分對賭條款無效，而與目標公司股東即香港迪亞公司的那部分約定有效。由此可見，在我國實踐中，很難承認投資者與目標公司簽訂的對賭協(xié)議的效力。
（二）對賭協(xié)議效力之爭的根源
對賭協(xié)議有效無效的爭執(zhí)在學(xué)術(shù)界也一直存在。雖然在對賭協(xié)議效力的認定中，對賭協(xié)議的具體內(nèi)容起著至關(guān)重要的作用。但是根據(jù)對賭協(xié)議的一般約定事項，部分學(xué)者認為與目標公司簽訂的對賭協(xié)議是無效的，因為可能存在對債權(quán)人和其他股東利益的侵犯，或者不符合同股同權(quán)以及董事一人一表決權(quán)的公司法規(guī)定。也有學(xué)者認為對賭協(xié)議的本質(zhì)是一種合同，應(yīng)當遵守合同法意思自治的精神，只要其不存在合同法規(guī)定的合同效力瑕疵的情形，便應(yīng)認定為有效。
對賭協(xié)議效力爭議多為投資者與目標公司簽訂的對賭協(xié)議的效力爭議。之所以此類對賭協(xié)議效力存在較大爭議，在司法實踐中一般都會慎重處理，是因為其涉及利益的多重性。同股同權(quán)是公司法股東平等原則的集中體現(xiàn)，對賭協(xié)議的存在與傳統(tǒng)公司法所堅持的底線相沖突，這是其效力之爭的根源。但隨著公司治理結(jié)構(gòu)的完善和現(xiàn)代公司法制的建立，傳統(tǒng)原則可以存在例外。正如，公司原則上不得成為自己的股東，但是在特定情形下可以回購股份，這是對“中小股東保護”這種實質(zhì)平等的追求。
（三）對賭協(xié)議存廢的兩難困境
對賭協(xié)議效力問題難以解決，另一原因是對賭協(xié)議存在與否是個兩難選擇。如果承認對賭協(xié)議效力，對賭協(xié)議與公司法現(xiàn)行規(guī)定的沖突如何解決？與目標公司簽訂對賭協(xié)議的情形下，債權(quán)人及其他股東的利益如何保障？如果否定對賭協(xié)議的效力，投資者的投資積極性降低，那么私營企業(yè)的集資困難如何解決？因此，對賭協(xié)議存廢存在兩難困境，如果不能在以上問題中找到突破，對賭協(xié)議在我國的發(fā)展將嚴重受限。
二、種類股制度概述
（一）種類股及其類型
種類股，也稱類別股，學(xué)界對其內(nèi)涵存在爭議。有學(xué)者認為，種類股是指股份公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)里包含兩種以上在種類、性質(zhì)、權(quán)利義務(wù)關(guān)系、利益效果等方面存在不同的股份。也有認為種類股是具有不同獲利權(quán)利和公司控制權(quán)的股份，即從狹義的角度認識該概念。筆者傾向于第一種理解?；\統(tǒng)來說，種類股包含兩種：普通股和特別股。普通股是判斷特別股的基準，是公司發(fā)行的最基本的股份。特別股又可以分為優(yōu)先股、劣后股和混合股，是在利潤分配、剩余財產(chǎn)分配、表決等方面有特殊權(quán)利內(nèi)容的股份。現(xiàn)實運用中，優(yōu)先股使用較多，劣后股因其限制權(quán)利而不常被使用。
（二）種類股的效用
種類股的價值體現(xiàn)在特別股上，特別股通過對于權(quán)利義務(wù)的彈性調(diào)整，適應(yīng)實踐中不同投資主體的需求。具體來說，種類股的效用主要有以下幾個方面：一是控制投資風(fēng)險。對投資者發(fā)行特別股，可以擴大其選擇空間，使其能夠更合理地掌控風(fēng)險。二是方便企業(yè)融資。融資者能夠按照公司發(fā)展計劃發(fā)行種類股，投資可以從中選擇適合自己需求的類型，降低了融資成本和難度。三是便于股權(quán)繼承。雖然在法律上股份公司的股權(quán)繼承并不十分復(fù)雜，但實踐中不少公司會在公司章程中對此進行限制。因為股權(quán)繼承有可能導(dǎo)致股東數(shù)量的激增、公司股份的分散，甚至公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移。但通過設(shè)定符合需求的特別股，便能夠解決上述沖突，使股權(quán)得以順利繼承。四是可以作為反收購手段?！岸就栌媱潯?，是目標公司防止敵意收購的一種手段，實質(zhì)上是通過設(shè)定種類股來實現(xiàn)的。
（三）種類股制度在我國的立法現(xiàn)狀
我國2005年《公司法》并未明確種類股的具體類型，只是從形式的角度將股票分為記名和非記名股票。但第132條作出授權(quán)性規(guī)定，將本法之外其它種類之股份的設(shè)定權(quán)賦予國務(wù)院。2005年11月15日，國家發(fā)展改革委、科技部、財政部、商務(wù)部、中國人民銀行、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、中國銀監(jiān)會、中國證監(jiān)會、國家外匯管理局聯(lián)合《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》，其第15條規(guī)定：“經(jīng)與被投資企業(yè)簽訂投資協(xié)議，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以股權(quán)和優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等準股權(quán)方式對未上市企業(yè)進行投資?！庇缮峡芍菏紫?，我國狹義立法并未給予種類股制度充分的重視，行政立法雖有補充但并不詳盡；此外，上述規(guī)定僅涉及種類股中的部分優(yōu)先股種類，股份種類極少，股權(quán)結(jié)構(gòu)簡單。
三、由對賭協(xié)議效力之爭看我國種類股制度構(gòu)建的意義
（一）特別股能夠取代對賭協(xié)議而成為風(fēng)險投資工具
在本文第一部分已經(jīng)論述了對賭協(xié)議效力之爭的根源和對賭協(xié)議存廢的兩難困境。對賭協(xié)議之爭的根源是傳統(tǒng)和現(xiàn)代公司法治理理念的沖突，主要體現(xiàn)在是否堅持完全的同股同權(quán)這一問題上。與目標公司簽訂的對賭協(xié)議，在內(nèi)容上涉及新股東即投資者權(quán)利的優(yōu)先性，這是傳統(tǒng)公司法理念不能容括的。種類股制度能夠在股份種類設(shè)置上考慮到多重需求，為現(xiàn)代公司法所肯定。具體而言，種類股能夠調(diào)整股東表決權(quán)的有無、大小，公司利潤的分配方式，剩余財產(chǎn)的分配方式，股東身份的轉(zhuǎn)換等，使投資者能夠理性地選擇合適的種類以降低自己的風(fēng)險，因此在功效上特別股可以取代對賭協(xié)議。
另一方面，對賭協(xié)議效力爭議影響到對賭協(xié)議現(xiàn)實存廢問題。對賭協(xié)議存廢存在進退兩難的困境，欲使對賭協(xié)議繼續(xù)存在，必須解決兩個問題：一是其內(nèi)容與現(xiàn)行公司法的沖突，二是其內(nèi)容對債權(quán)人及其他股東利益的影響。而這兩個問題在不改變現(xiàn)行法律的情況下，很難得到解決。因此，筆者認為，與其在對賭協(xié)議的效力問題上下功夫，不如構(gòu)建種類股制度。種類股制度的構(gòu)建不僅能夠取代對賭協(xié)議，避免現(xiàn)實爭端，更能夠解決諸如對賭協(xié)議之類的其他投資工具存在的難題。
（二）種類股的構(gòu)建能夠適應(yīng)公司法制現(xiàn)代化的要求
公司法制現(xiàn)代化是指一個國家按照現(xiàn)代公司制度的基本法律理念與原則去改造已有的公司法制度以適應(yīng)自己社會經(jīng)濟發(fā)展需要的一個歷史過程。要求公司法能夠盡可能地與社會經(jīng)濟的現(xiàn)實狀況同步，進而成為國家經(jīng)濟進步、競爭力提升的動力。對賭協(xié)議的出現(xiàn)就體現(xiàn)了投資者對特殊權(quán)利的多樣需求，而如上所言，種類股制度能夠有效地滿足該現(xiàn)實需求，這正與公司法現(xiàn)代化的目標相一致。種類股法律制度的完善是突破傳統(tǒng)公司法、適應(yīng)現(xiàn)代公司法趨勢的重要舉措。
四、 由對賭協(xié)議效力之爭看我國種類股制度的具體建構(gòu)
（一）我國種類股制度的立法模式
目前，世界主要發(fā)達國家在種類股制度的立法模式上主要采用法定式和授權(quán)式兩種。大陸法系國家基于嚴謹?shù)牧⒎ㄋ季S多采用法定式，由法律規(guī)定可以設(shè)定種類股的具體事項，不可超出事項設(shè)置種類股。同時有的國家對特定類型股票所代表的權(quán)利義務(wù)作以限制。在這些國家，股東僅能夠在法律規(guī)定的范圍內(nèi)或者按照法定方式行使在種類股選擇上的權(quán)利，自由度較低。但優(yōu)勢在于，該制度能夠避免公司經(jīng)營者利用其對公司的直接管理權(quán)損害股東利益。英美法系國家多采授權(quán)制，這種制度給予公司一定的自由權(quán)，使其能夠在其公司章程中規(guī)定種類股設(shè)置的具體事項，也可以授權(quán)董事會決定，不需要受公司法所制。
我國民商事立法多參考德國，筆者認為在種類股制度立法模式的選擇上也應(yīng)主要采用法定式。首先，法定式能夠保證新的制度設(shè)置與我國民商事法律體系保持一致。此外，對賭協(xié)議效力爭端也反映出我國受傳統(tǒng)公司法制理念的束縛，而這種對傳統(tǒng)公司法理念的堅持不無道理。因此，我們不能采用授權(quán)制而將種類股設(shè)置的權(quán)力完全放開，同時也不能完全脫離我國現(xiàn)行法律框架。但是，法定式也并非絕對，筆者認為，在不涉及根本問題的層面法律不必事無巨細，而可以以授權(quán)制作為補充。
（二）我國種類股具體類別的設(shè)置
對于種類股類別的具體設(shè)計主要是對特別股的設(shè)置。公司法首先應(yīng)當限定能夠設(shè)置特別股的基本事項，例如，表決權(quán)事項、股息分配事項、剩余分配事項、轉(zhuǎn)換權(quán)事項等。公司可以基于上述事項選擇設(shè)計優(yōu)先股、劣后股或者混合股。發(fā)行優(yōu)先股，可以滿足那些追求穩(wěn)定收益的投資者的需求，同時可以對其表決權(quán)進行限制。劣后股雖然在實踐中很少被使用，但是可以運用劣后股制度設(shè)置特別股作為企業(yè)反收購的手段，也可以使用劣后股為條件來促進企業(yè)股權(quán)的順利轉(zhuǎn)讓或者繼承?？傊?，一些基礎(chǔ)的類別應(yīng)當由法律明確規(guī)定，也可以在此基礎(chǔ)上，賦予公司通過章程自主設(shè)計法律允許的其他類型的權(quán)利。
種類股具體類別設(shè)定固然重要，但如果沒有配套的權(quán)利保障及均衡制度，種類股自身的實際功用將會降低。優(yōu)先股股東可能濫用權(quán)利損害普通股股東或債權(quán)人的利益，劣后股股東可能因為權(quán)利限制而不能再正當范圍內(nèi)享有利益。因此，在種類股類別的設(shè)置中，考慮權(quán)利義務(wù)之均衡十分必要。
參考文獻：
[1]朱錦清.證券法學(xué)（第三版）[M].北京：北京大學(xué)出版社，2011
[2]劉勇著.私募股權(quán)投資基金（PE）：中國模式及應(yīng)用研究[M].遼寧：遼寧人民出版社，2010
[3]李建偉.公司法學(xué)[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2008
[4]曹興權(quán).公司法的現(xiàn)代化：方法與制度[M].北京：法律出版社，2007
[5]趙旭東主編.公司法[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2007
[6]崔延花譯.日本公司法典[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2006
[7]鄭玉波.公司法[M].臺灣：三民書局，2004
[8]任爾昕.關(guān)于我國設(shè)置公司種類股的思考[J].中國法學(xué)，2010（6）
[9]平力群.日本公司法修訂及其對公司治理制度演化的影響——以種類股制度和股份回購制度為例[J].日本學(xué)刊，2010（5）
[10]韓靈麗.論類別股東制度的建立[J].河北法學(xué)，2005.1
關(guān)鍵詞：公司法；調(diào)適；職工權(quán)利；保護
中圖分類號：D922.5 文獻標識碼：A 文章編號：1674－0432(2011)－05－0338－2
現(xiàn)代公司如同一個微型國家，它不僅影響著其臣民(股東)和債權(quán)人的利益，而且影響著顧客、供應(yīng)商、職工的利益。職工是公司的細胞，公司要發(fā)展，要有競爭力就要始終把調(diào)動職工的積極性放在首要的位置。從法律角度而言，職工的積極性與職工所享有的權(quán)利密切相關(guān)。因此職工權(quán)利的保護歷來受到各國公司法的重視，而與其他發(fā)達國家相比，我國法律對職工權(quán)利保護還很薄弱，2005年修訂的《公司法》雖然加強了對職工權(quán)利的保護。但是還存在著諸多的忽視與不足。因此迫切需要在公司法中制定更多的法律條款對其予以更充分的保護。本文即圍繞這一問題展開論述。
1 職工權(quán)利的內(nèi)涵
若想了解職工權(quán)利的內(nèi)涵，應(yīng)從作為人的職工的身份演變?nèi)胧郑渖矸菅葑兊穆窂绞沁@樣的：自然人――公司人(組織人)――具有人力資本價值的公司人。由此得到一個具有三個層面的公司職工的權(quán)利結(jié)構(gòu)：職工的自然性權(quán)利――作為“自然人”的權(quán)利；職工的組織性權(quán)利――作為公司“組織人”的工作權(quán)利；職工的人力資本權(quán)利――作為人力資本所有者的權(quán)利。
綜上對公司職工權(quán)利結(jié)構(gòu)的分析，我們了解到公司職工的權(quán)利是以身份性和價值性為特征的綜合性的權(quán)利。因此，我可以把公司職工權(quán)利的內(nèi)涵界定為：公司職工權(quán)利是以身份性和價值性為特征的綜合性的權(quán)利，它是建立在勞動者的人權(quán)基礎(chǔ)上，在公司組織中，以職工的工作權(quán)為主要內(nèi)容的，以人力資本權(quán)利作為本質(zhì)特征的權(quán)利總和。
2 我國《公司法》對職工權(quán)利的規(guī)定及其存在問題
2.1我國《公司法》對職工權(quán)利的規(guī)定及其職工權(quán)利保護的現(xiàn)實
我國2005年《公司法》加強了對職工權(quán)益的保護，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：其一，職工董事制度。規(guī)定在《公司法》第45條第二款、第68條、第109條第二款。主要是國有企業(yè)或以國有企業(yè)為投資主體的有限責(zé)任公司的董事會成員中應(yīng)當有公司職工代表，其他有限責(zé)任公司和股份有限公司的董事會成員中可以有職工代表。
其二，職工監(jiān)事制度。新《公司法》第52條，第71條、第118條要求監(jiān)事會成員中應(yīng)當包括適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一。其三，保護職工利益?！豆痉ā返?7條、18條明文要求公司執(zhí)行國家有關(guān)勞動保護的規(guī)定，第18條第3款規(guī)定了公司在決定改制等重大問題，應(yīng)當聽取工會和職工的意見和建議等。
總的來說，這些規(guī)定并沒有實際解決現(xiàn)實的問題。與世界其他國家相比，我國目前對職工權(quán)利的保護是非常薄弱的。一些企業(yè)，特別是一些民營企業(yè)，唯利是圖，為了追求利潤不惜漠視甚至嚴重損害職工權(quán)益。這主要表現(xiàn)在如下方面：(1)很多公司仍舊不與職工簽訂勞動合同；(2)工資水平低下并且工時長。據(jù)世界創(chuàng)造業(yè)協(xié)會2003年的數(shù)據(jù)統(tǒng)計，中國制造業(yè)工人的小時工資相當于馬來西亞、墨西哥的四分之一，是日本的四十分之一。而且很多公司的加班時間遠遠超過法律規(guī)定的時間。(3)職工福利權(quán)被排除、職工監(jiān)督權(quán)形同虛設(shè)。(4)拖欠工資現(xiàn)象嚴重。由此導(dǎo)致的職工重大多有發(fā)生，例如吉林省的通鋼事件，這些都嚴重影響了社會的穩(wěn)定、和諧。
2.2我國《公司法》對職工權(quán)利保護存在的問題
2.2.1沒有明確把職工列為《公司法》保護對象企業(yè)單純強調(diào)利潤，忽視“以人為本”可持續(xù)發(fā)展的經(jīng)濟觀是職工權(quán)益保護薄弱的最根本原因。公司法第1條規(guī)定，“為了規(guī)范公司的組織和行為，保護公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，制定本法?！边@開宗明義的第一條，在確定其立法目的時，只是強調(diào)要保護公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，而對職工的合法權(quán)益卻只字不提。這顯然是沒有把職工權(quán)利放到同等地位。
2.2.2職工福利權(quán)缺少法律保障2005年以前的《公司法》第177條和180條規(guī)定，公司應(yīng)在稅后利潤中提取5―10％法定公益金用于職工集體福利。但是，新公司法卻刪除了法定公益金的條款。筆者認為，刪除提取法定公益金條款至上的表現(xiàn)。使公司職工的福利權(quán)等發(fā)展性權(quán)利失去了法律保障。
2.2.3工會起不到應(yīng)有的作用新《公司法》第18條第一款規(guī)定：公司職工依照《中華人民共和國工會法》組織工會，開展工會活動，維護職工的合法權(quán)益。公司應(yīng)當為本公司工會提供必要的活動條件。公司工會代表職工就職工的勞動報酬、工作時間、福利、保險和勞動安全衛(wèi)生等事項依法與公司簽訂集體合同。從理論上說，如果這些能夠得到充分實施，工會在保護職工權(quán)益方面就能起到?jīng)Q定性的作用。然而，在實踐中卻是例外一番情形。這是因為中國的工會同國外的工會是不完全相同的。外國的工會具有很強的獨立性，其不受企業(yè)管理部門的影響，可以完全獨立運作。工會的影響尤其在資本主義國家是很重大的。而我國的情況卻與國外截然相反。首先多數(shù)私營企業(yè)和外資企業(yè)根本不設(shè)立工會。其次，即便是國有企業(yè)設(shè)立工會，法律規(guī)定工會職能有四個：維護職能、參與職能、建設(shè)職能、教育職能。而在實踐中國有企業(yè)中設(shè)立的工會主要只負責(zé)職工福利、安排娛樂活動。并且更為關(guān)鍵的是，工會不是獨立的，而是完全從屬于企業(yè)的管理部門，其運作資金完全來源于企業(yè)劃撥。所以，工會在國有企業(yè)中的聲音也是很微弱的。僅是一個擺設(shè)而已。
2.2.4職工參與公司治理的權(quán)利流于形式《公司法》中規(guī)定了職工董事制度，但依據(jù)45條、68條和109條的規(guī)定，只有國有的有限責(zé)任公司中“應(yīng)當有職工董事”，而其他的有限責(zé)任公司及股份有限公司只能“可以有職工董事”。這種規(guī)定不僅使職工的政治待遇因經(jīng)濟性質(zhì)的不同而呈現(xiàn)出不應(yīng)有的差異，而且使大部分公司的職工不能參與公司的決策過程，同時亦與國際上倡導(dǎo)職工參與的廣泛性和深入性相悖。而且即使在國有主體的公司中對職工董事在董事會中所占的具體比例未作規(guī)定。這種做法完全可能造成由于人數(shù)少，比例低，以致職工董事在董事會中沒有影響力。當然《公司法》也規(guī)定了職工監(jiān)事制度，但“職工代表的比例不得低于1／3”的比例相對偏低，而且作為一項任意性條款交給章程來確定，也可能使職工參與制度流于形式。
3 加強我國《公司法》對職工權(quán)利保護的建議
3.1職工應(yīng)被列為公司法的保護對象
筆者認為，職工的權(quán)益不列為公司法的保護對象，不足以體現(xiàn)現(xiàn)代公司法的立法精神，也不符合社會主義本質(zhì)要求。因此應(yīng)將公司法的第一條，開宗明義，將公司、股東、債權(quán)人、職工及
其他利益相關(guān)者列于同等的保護地位。把公司職工合法權(quán)益的保護作為公司法一般指導(dǎo)性原則，以彰顯立法者對公司職工權(quán)利保護的決心與力度。
3.2《公司法》應(yīng)恢復(fù)法定公益金條款
新《公司法》應(yīng)當恢復(fù)提取法定公益金條款，使公司職工福利權(quán)得到法律保障。筆者認為新加條款可以設(shè)計為：“公司應(yīng)當根據(jù)公司章程的規(guī)定，在公司稅后利潤提取一定比例的法定公益金用于職工福利。具體比例由公司章程規(guī)定，但是不得低于5％”。
3.3提高工會的作用
我國現(xiàn)行的《公司法》雖然明文規(guī)定公司應(yīng)當為工會提高必要的活動條件。但是現(xiàn)實中工會的活動并沒有有效的維護職工的合法權(quán)益。因為工會并不是獨立的運作，它并沒有發(fā)揮其應(yīng)該有的四大監(jiān)管職能。通過對國內(nèi)外工會的比較分析，筆者認為應(yīng)取長補短，從以下幾個方面提供工會在保護職工權(quán)利方面的作用：首先應(yīng)規(guī)定工會獨立于企業(yè)的管理部門；其次在《公司法》中規(guī)定具體的資金來開展工會運動，最后應(yīng)當充分發(fā)揮工會的四大職能，有效的維護職工權(quán)益，使職工的工資、福利待遇等有更好的保障。
3.4完善職工董事與職工監(jiān)事制度
職工參與公司治理在國外歷來被視為公司承擔(dān)社會責(zé)任的一種重要方式。德國《公司法》的規(guī)定，公司設(shè)監(jiān)事會和董事會，監(jiān)事會任免董事會成員并對董事會的活動進行監(jiān)督：董事會負責(zé)公司的經(jīng)營管理。對于這兩種機關(guān)，職工與股東原則上都有平等的參與權(quán)。有鑒于此，筆者認為我國《公司法》可從以下方面加以改進：一是規(guī)定所有的有限責(zé)任公司及股份有限公司都“應(yīng)當有職工董事”，并明確規(guī)定職工董事在董事會中所占比例。二是提高職工監(jiān)事的比例，如將公司監(jiān)事會中職工代表的比例從不得低于“1／3”，改為與股東代表各占一半。
參考文獻
[1]梅慎實.現(xiàn)代公司機關(guān)權(quán)利構(gòu)造.北京法律出版社，1999，175
[2]盧宏業(yè).論公司法視野下的職工權(quán)利.中國優(yōu)秀碩士學(xué)位論文數(shù)據(jù)庫，2008
[3]《中華人民共和國公司法》，第1條
[4]《中華人民共和國公司法》，第18條
關(guān)鍵詞：保賠保險保賠協(xié)會立法完善
一、我國保賠保險的立法現(xiàn)狀及其存在
保賠保險是保障與賠償保險的簡稱，主要承保船東在營運過程中因意外事故所引起的損失，以及因此引起的費用和船東承擔(dān)的損害賠償責(zé)任，這主要包括船舶侵權(quán)責(zé)任如污染責(zé)任、碰撞責(zé)任等，合同責(zé)任如貨物責(zé)任、拖帶責(zé)任、對海上旅客人身傷亡的責(zé)任等。其中，海上污染損害賠償責(zé)任已成為其最重要的承保對象之一。
我國現(xiàn)行立法中對于保賠保險并沒有明確的規(guī)定。雖然船東互保協(xié)會(以下簡稱中船保)作為經(jīng)中國政府批準的船東互相保險的組織，是依照國務(wù)院頒布的《團體登記管理條例》的規(guī)定，在國家民政部注冊登記為全國性社會團體并由此依法享有社團法人資格的，但是依據(jù)現(xiàn)行法它卻不具有保險組織資格。因為我國《保險法》作為一部商業(yè)保險法，僅僅承認股份有限公司和國有獨資公司兩種保險組織形式，而保險公司以外的其它保險組織也只有保險合作社被獲得承認，因此依據(jù)現(xiàn)行法中船保尚不具有保險組織資格。
由此可見，盡管在上保賠保險屬于海上責(zé)任保險，但是依照我國現(xiàn)行法律規(guī)定它無法適用《保險法》和《海商法》相關(guān)規(guī)定。因為一方面，《保險法》明確規(guī)定只適用于商業(yè)保險行為，但保賠保險并非商業(yè)保險行為；另一方面，海上保險作為財產(chǎn)保險的一種類型，理論上屬于商業(yè)保險范疇，因此《海商法》關(guān)于海上保險的規(guī)定同樣無法適用于保賠保險。所以，盡管保賠保險在理論上被當作保險尤其是海上保險的一種類型，但是它卻無法適用《保險法》和《海商法》，而只能被當作是一項合同從而適用關(guān)于合同的法律規(guī)范。
由于保賠保險無法適用《保險法》和《海商法》的相關(guān)規(guī)定，因此保賠保險只能適用《合同法》、《民法通則》等關(guān)于合同的一般規(guī)定。但是，保賠保險作為海上責(zé)任保險合同，與一般意義上的合同有著許多重要的區(qū)別，因此單純適用《合同法》、《民法通則》等的規(guī)定不僅可能無法解決問題，也可能不夠妥當、合理。因此，現(xiàn)行法關(guān)于保賠保險的立法存在漏洞，有予以補充和完善的必要。
二、我國保賠保險法律制度的理論完善
對于保賠保險的立法漏洞可以通過法學(xué)理論和法律解釋的來解決。法學(xué)上關(guān)于漏洞補充的方法有很多，如習(xí)慣、法理或判例等。[1]由于我國并不承認判例的效力，因此我們只從習(xí)慣和法理兩方面探討這一問題。
首先，依習(xí)慣，保賠保險是作為海上保險尤其是海上責(zé)任保險來處理的，這無論是在我國保賠保險的實踐中還是在國際保賠保險實踐中都是如此，因此保賠保險應(yīng)當適用海上保險的一般規(guī)定。
其次，由于現(xiàn)行法關(guān)于保賠保險的立法漏洞為一公開的漏洞，因此依法理進行漏洞補充時應(yīng)主要采用類推適用的方法進行。依據(jù)“相類似案件應(yīng)為相同之處理”基本原理，對于保賠保險應(yīng)適用與其最為類似的事物的規(guī)范，由于在現(xiàn)行法律體系中與保賠保險最相似的類型是海上商業(yè)責(zé)任險，因此保賠保險可以類推適用上述關(guān)于海上商業(yè)責(zé)任險的規(guī)定。
不過，由于保賠保險所具有的特殊性及其會員封閉性，類推適用關(guān)于海上商業(yè)責(zé)任險的規(guī)定可能并不完全符合保賠保險的本質(zhì)要求。例如，保賠保險中關(guān)于會費的約定與商業(yè)責(zé)任險的保險費的確定不同，因而關(guān)于海上商業(yè)責(zé)任險保險費的規(guī)定不能適用于保賠保險。另外，保賠保險當事人還可以依約定來排除相關(guān)法律的適用。因此，在不違反強行性規(guī)定的情況下，保賠保險首先應(yīng)依據(jù)保賠保險合同的約定來處理，接著是《合同法》、《民法通則》等關(guān)于合同的一般規(guī)定；如果不能解決的，則應(yīng)類推海上商業(yè)責(zé)任險適用《保險法》和《海商法》的相關(guān)規(guī)定。
三、我國保賠保險法律制度的立法完善
通過理論的方式并不能徹底解決保賠保險的立法漏洞，因此必須通過立法完善的方式來解決問題。保賠保險的立法完善應(yīng)該包括兩個方面，一是關(guān)于保賠協(xié)會的立法，另一個則是關(guān)于保賠保險合同的立法。保賠協(xié)會的目的在于提供保賠保險保障，保賠保險是由保賠協(xié)會而不是其他的保險人來承保的，因此二者是相輔相成、合二為一的，必須將兩者聯(lián)系起來進行探討。
從理論上來說，通過立法來解決上述問題可以有許多選擇。有學(xué)者認為，至少有四種方法：一是借鑒英國立法例，修改《公司法》、將中船保這類擔(dān)保／保證有限公司規(guī)定于《公司法》中；二是借我國《海商法》修改之機，增補海上保險合同的種類，明確保賠保險合同的內(nèi)容；三是按照《保險法》的規(guī)定單獨立法，另行規(guī)定中船保這類相互保險組織；四是將中船保界定為互益型團體，以區(qū)別于普通的社團，賦予其獨立的公司法人地位。[2]
上述觀點中，第一種和第四種在是行不通的，因為我國與英國對于公司的定義和要求并不一致。在英國，通常認為法人與有限責(zé)任是公司最本質(zhì)的屬性，公司一般是指負有限責(zé)任的法人，因而英美法所指的公司不僅包括以盈利為目的的法人，還包括非盈利性的公司，保賠協(xié)會登記的保證有限公司即屬于此類。[3]但是，依據(jù)大陸法的，公司必須以營利為目的，相互保險公司并不構(gòu)成真正意義上的公司。[4]我國現(xiàn)行《公司法》對此雖然并沒有直接規(guī)定，但是從《公司法》第5條的規(guī)定中完全可以看出其對公司應(yīng)具有營利性目的的肯定。[5]因此，除非是對現(xiàn)行公司法體制甚至是整個制度做根本改變，否則我國《公司法》是不會規(guī)范非營利性的社團組織的。這樣，中船保作為非營利性團體，就不可能取得我國公司法人的地位和資格。因此說，第一種和第四種方法在我國根本行不通。
相對來說，第二種和第三種方法在理論上是比較切實可行的，而且兩種方法結(jié)合起來效果會更好：
1.保賠協(xié)會的立法完善
按照《保險法》第156條的規(guī)定，采取單獨立法方式來賦予中船保以保險組織地位和資格是目前較為妥善的方法。
首先，通過國務(wù)院行政立法的方式來賦予中船保以保險組織的地位和資格較為可行。一方面，法律的制定程序比較復(fù)雜，另一方面現(xiàn)行法關(guān)于保險合作社的規(guī)定即是由國務(wù)院采用行政法規(guī)的方式訂立的，因此以行政法規(guī)的方式來賦予中船保以保險組織的地位和資格更加可行。
其次，應(yīng)該賦予中船保以相互保險的組織形式，而不是保險合作社的組織形式。雖然學(xué)者們對于相互保險與合作保險之間有無區(qū)別的態(tài)度并不一致，但從國際慣例來看，保賠協(xié)會通常采用相互保險這一組織形式。采取相互保險的組織形式既可以借鑒國外先進的立法和經(jīng)驗，也便于對外的交流與合作，增強我國保賠協(xié)會的國際競爭力。
2.保賠保險合同的立法完善
通過單獨立法的方式可以賦予保賠協(xié)會以保險從業(yè)的資格和能力，但這并不足以解決保賠保險的立法規(guī)范，因此還必須通過對《海商法》的修訂，在“海上保險合同”一章中加入有關(guān)保賠保險的。有人認為應(yīng)該在《海商法》第12章“海上保險合同”中加入“第7節(jié)：保障與賠償責(zé)任保險”，規(guī)定保賠保險合同的定義，保賠協(xié)會的法律地位、入會、合同的主要內(nèi)容，會費的支付，第三人直接訴訟以及協(xié)會內(nèi)部關(guān)系協(xié)調(diào)等內(nèi)容。[6]筆者以為上述做法是可行的，但是規(guī)定如此之多的內(nèi)容則值得商榷。因為保賠保險除了是一種保險合同外，它還是一種會員合同，保賠協(xié)會所具有的會員封閉性決定了它的排他適用性。因此，法律應(yīng)該給保賠保險以更多的自由，就像英國1906年《海上保險法》第85條所做的一樣。過多的條文和規(guī)定限制只會與保賠保險和保賠協(xié)會的性質(zhì)相抵觸，從而限制保賠保險的正常。因此對保賠保險的立法必須既考慮到對其進行規(guī)范和約束的必要，又要考慮到它的特性和發(fā)展要求。
基于上述考慮，采用英國的做法仍是目前較為合理的選擇，不過這并不意味著照搬英國1906年《海上保險法》的規(guī)定。一方面，以現(xiàn)在的眼光來看，該條規(guī)定有些過于原則性和簡單，難以適應(yīng)新的形勢的需要；另一方面，該條關(guān)于相互保險的定義也有些過時，因為盡管在實質(zhì)上仍然是一種相互保險的經(jīng)營模式，但保賠協(xié)會已經(jīng)取得了獨立的法人資格，保險是由保賠協(xié)會提供的，會員的保險索賠等事項是向協(xié)會提出而不是向會員提出的。
因此，我國保賠保險的立法應(yīng)該在英國1906年《海上保險法》規(guī)定的基礎(chǔ)之上做進一步的完善。首先，應(yīng)該對保賠保險的定義做一合理的描述，以確定保賠保險的范圍及其法律適用。其次，鑒于保賠協(xié)會的會員封閉性，對于有關(guān)會員的入會、保賠保險合同的主要內(nèi)容、對會費的支付方式等內(nèi)容則法律不予規(guī)定，而是由當事人自己解決，除了強行性法律規(guī)定外，可以排除相關(guān)法律的適用；但是為了解決其間可能存在的糾紛，還應(yīng)該賦予協(xié)會和成員通過法律途徑解決內(nèi)部糾紛的權(quán)利。最后，在涉及到第三人利益方面，例如通過先付條款、仲裁條款等禁止第三人的直接訴訟時，法律應(yīng)規(guī)定上述條款不得對抗第三人依法享有的直接請求權(quán)。
[1]梁慧星著：《民法解釋學(xué)》，政法大學(xué)出版社1995年版，第269頁。
[2]安豐明：《船東保賠協(xié)會法律制度》，西南政法大學(xué)2004年博士學(xué)位論文，第182~186頁。
[3]梁建達編著：《外國民商法原理》，汕頭大學(xué)出版社1996年版，第320頁。
[4]［日］末永敏和著：《日本公司法》，金洪玉譯，人民法院出版社2000年版，第7~8頁。
關(guān)鍵詞：公司獨立人格 有限責(zé)任公司 公司人格否認
一、公司法人格否認的概念
其產(chǎn)生源于公司法人人格的異化和股東有限責(zé)任的濫用，最早是在英美法系國家的判例中出現(xiàn)的，之后為一些大陸法系國家所借鑒和采用。在德國被稱為“直索責(zé)任”，在日本則被稱為“透視理論”。就公司法人格否認的概念而言，并沒有形成統(tǒng)一的認識。但可以從其產(chǎn)生的背景和一些經(jīng)典論述中去探討它的含義。公司法人格否認是與公司法人格獨立相對應(yīng)的一項法律制度。傳統(tǒng)公司法賦予了公司獨立的人格，公司應(yīng)當具有自己獨立的意志，以其財產(chǎn)獨立承擔(dān)責(zé)任，股東則以其所投入的資本為限承擔(dān)責(zé)任，即為有限責(zé)任。
二、公司法人格否認的法律特征
1、以承認公司具有獨立法人地位為前提。雖然公司法人格否認具有否認公司獨立法人格的功能，但它針對的是具有法人格且人格被濫用的公司。如果公司未能成立或者雖然成立但因嚴重違法情節(jié)而導(dǎo)致成立無效的結(jié)果（如因嚴重違反法定的設(shè)立程序或者設(shè)立條件而被有關(guān)主管機構(gòu)或者法院依法撤銷或者解散等）則不屬于公司法人格否認法理或制度適用的范圍。
2、公司股東濫用了公司人格，且損害了債權(quán)人利益和社會公共利益。當股東存在濫用公司獨立人格和股東有限責(zé)任的行為，法律在承認公司法人人格獨立和股東有限責(zé)任時，降低了股東的投資風(fēng)險。同時也通過一些制度設(shè)計對公司和股東的關(guān)系進行了限制，以維護交易安全、債權(quán)人利益和社會公共利益。
3、僅就具體個案中的特定法律關(guān)系否定公司的獨立法人格，不具有普適性。公司法人格否認“是對公司在某一特定情況下己經(jīng)喪失獨立人格特性的一種確認和揭示，是典型的個案否定，是在追求法律關(guān)系的具體妥當性和實質(zhì)正義性基礎(chǔ)上的一種反思性平衡”。它只是針特定個案，在該案中否定公司的獨立人格。
三、公司法人格否認制度的本質(zhì)特征
公司法人格否認法理是指對照法人制度的目的，就某一公司而言，“貫徹其形式的獨立性被認定違反了正義、衡平的理念，并不對該公司的存在給予全面否定，而是在承認其法人存在的同時，只就特定事案否定其法人格的機能，將公司與其股東在法律上視為同一體?！庇纱丝梢?，公司法人格否認制度的本質(zhì)特征表現(xiàn)在以下幾方面：
1、公司法人格否認的前提是該公司具備獨立法人人格
公司法人格否認在個案中具有否認法人人格的功能，但它針對的是法人人格被濫用的公司，這意味著公司法人格否認必須以公司有效成立為前提，如果公司根本就未成立或成立無效，那么公司無法人格可言，更談不上公司法人格的否認。雖然公司的成立需要具備法定的條件，但是在實踐中，不具備法定條件的組織由于種種原因也可能獲得登記并成立。
2、公司法人格否認制度是在個案中對公司獨立人格予以否認
公司法人格否認不是對該公司法人格徹底、永久的否認，只是對特定法律關(guān)系中法人人格的否認。公司法人格被否認絕不是對法人組織的撤銷（關(guān)閉），不具有絕對的對世效力，它只是 “基于法人制度的目的在存在一定要件的情形下，僅就成為問題的該具體法律關(guān)系，并且僅就該特定當事人之間的法律關(guān)系，其法人格的效力被當作不存在來處理”。
3、公司法人格否認制度是對失衡的公司利益予以事后救濟的法律規(guī)制
從根本上說，任何法律規(guī)則的制定和運用，都是一種利益的調(diào)整，公司法人格否認也不例外，其根本的功能在于通過追究法人人格濫用者對公司債務(wù)的連帶責(zé)任，對因法人人格濫用而無法在傳統(tǒng)的法人制度框架內(nèi)獲得權(quán)益救濟的當事人給予一種法律救濟，是對失衡的利益關(guān)系的再調(diào)整和再補救，以體現(xiàn)公司法律所要求的將利益和負擔(dān)公平、合理地分配于當事人之間的法律規(guī)范目的。
四、建立我國公司法人格否認制度應(yīng)注意的幾個問題
1、最高人民法院及時作出司法解釋
從目前的理論基礎(chǔ)與立法技術(shù)上看，對公司法人格否認理論的條文宜粗不宜細，對于法律條文本身所不能夠一一包容的內(nèi)容，可以在今后通過司法解釋的方法進行規(guī)范，待以后各方面的經(jīng)驗與技術(shù)比較成熟后，再在立法中對之作出相對詳細具體的規(guī)定。
2、實踐中重視判例的作用
在重視成文法的同時，雖然判例在我國不具有法律淵源的意義，但在立法尚無明文規(guī)定的情況下，可以考慮司法實踐中由法官依據(jù)民商法誠實信用、權(quán)利濫用禁止等基本原則為法律基礎(chǔ)，發(fā)揮法官在特定條件下對法律進行解釋及法律漏洞進行補充的作用，通過法官的自由裁量權(quán)突破現(xiàn)有法律的具體規(guī)定，實現(xiàn)當事人雙方利益與社會利益三者之間的平衡，以判例來解決公司法人格否認理論適用的問題。
3、公司法人格否認濫用禁止
“一切有權(quán)利的人都容易濫用權(quán)利，這是萬古不易的一條經(jīng)驗。有權(quán)利的人們使用權(quán)利一直遇有界限的地方才休止?！惫痉ㄈ烁穹裾J制度是對傳統(tǒng)法人制度的補充和完善，如被濫用，不僅是對公司法人制度的一種沖擊，是對該制度自身存在價值的一種否定，還有可能導(dǎo)致新的不公平、非正義發(fā)生。
五、結(jié)語
近年來，我國不少學(xué)者對公司法人人格否認理論傾注了濃厚的興趣，甚至不乏激烈的學(xué)術(shù)爭論，他們大多把注意力放在公司人格否認的理論鋪墊與立法構(gòu)想上，但是對于該制度在司法實踐中如何適用卻鮮有論及。筆者認為，公司人格否認案件屬于侵權(quán)案件，一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件分析方法對于判定股東是否存在濫用公司獨立人格和股東有限責(zé)任同樣適用。另外，公司人格否認案件作為訴訟案件也有其特殊性，管轄法院、當事人的確定、舉證責(zé)任的分配、判決的適用效力等一系列程序性問題都與一般侵權(quán)案件有所不同。當然，要使紙面上的法成為現(xiàn)實法，法律制度的運行狀態(tài)至關(guān)重要，這就需要司法機關(guān)加強自身的相關(guān)制度建設(shè)，從而真正彰顯各級法院的威信與效能。
參考文獻：
[1]江平主.新編公司法教程[M].法律出版社,2003年第2版.
[2]江平,李國光.最新公司法條文釋義[M].人民法院出版社,2006年版.
[3]朱慈蘊.公司法人格否認法理研究[M].法律出版社,2000年版.
[4]孔祥俊.公司法要論[M].人民法院出版社,1997年版.
2014年4月自學(xué)考試的秘訣！點擊免費查看>>
專業(yè)
層次
學(xué)制
主要課程
音樂教育
?？?/p>
兩年
大學(xué)語文、基礎(chǔ)樂理、視唱練耳、基礎(chǔ)聲樂、基礎(chǔ)和聲、合唱與指揮基礎(chǔ)、基礎(chǔ)鋼琴、藝術(shù)概論、民族民間音樂、音樂欣賞、中學(xué)音樂教學(xué)法、計算機應(yīng)用基礎(chǔ)、計算機應(yīng)用基礎(chǔ)實踐、基礎(chǔ)鋼琴實踐、基礎(chǔ)聲樂實踐、
本科
兩年
英語(二)、中外音樂史、中外音樂欣賞、和聲學(xué)、音樂作品分析、歌曲寫作、音樂教育學(xué)、音樂美學(xué)、簡明配器法、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實踐、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實踐、歌曲鋼琴伴奏實踐、視唱練耳實踐、畢業(yè)論文
經(jīng)濟法
專科
兩年
大學(xué)語文、法理學(xué)、憲法學(xué)、民法學(xué)、民事訴訟法學(xué)、公司法、經(jīng)濟法概論、刑法學(xué)、合同法、稅法、國際經(jīng)濟法概論、勞動法、計算機基礎(chǔ)、人力資源管理
本科
兩年
英語（二）、行政處罰法、行政復(fù)議法學(xué)、國家賠償法、經(jīng)濟法學(xué)原理、企業(yè)與公司法、行政法學(xué)、勞動法、金融法概論、房地產(chǎn)法、環(huán)境法學(xué)、稅法原理、行政訴訟法、財務(wù)管理學(xué)（輔修）
市場營銷?？苾赡暾谓?jīng)濟學(xué)（財經(jīng)類）、高等數(shù)學(xué)（一）、基礎(chǔ)會計學(xué)、經(jīng)濟法概論（財經(jīng)類）、大學(xué)語文（專）、國民經(jīng)濟統(tǒng)計概論、消費心理學(xué)、談判與推銷技巧、企業(yè)管理概論、公共關(guān)系學(xué)、廣告學(xué)（一）、市場營銷學(xué)、市場調(diào)查與預(yù)測、計算機應(yīng)用基礎(chǔ)（含實踐）
本科兩年英語（二）、高等數(shù)學(xué)（二）、市場營銷策劃、金融理論與實務(wù)、商品流通概論、消費經(jīng)濟學(xué)、國際商務(wù)談判、國際貿(mào)易理論與實務(wù)、企業(yè)會計學(xué)、國際市場營銷學(xué)、管理系統(tǒng)中計算機應(yīng)用（含實踐）
公共關(guān)系本科兩年人際關(guān)系學(xué)、公共關(guān)系口才、現(xiàn)代談判學(xué)、公共關(guān)系案例、國際公共關(guān)系、公關(guān)政策、企業(yè)文化、創(chuàng)新思維理論與方法、領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)、人力資源管理（一）、現(xiàn)代資源管理（一）、廣告運作策略
行政管理專科兩年大學(xué)語文（專）、政治學(xué)概論、法學(xué)概論、現(xiàn)代管理學(xué)、行政管理學(xué)、市政學(xué)、人力資源管理（一）、公文寫作與處理、管理心理學(xué)、公共關(guān)系學(xué)、社會研究方法、秘書工作 、計算機應(yīng)用基礎(chǔ)（含實踐）
本科兩年英語（二）、當代中國政治制度、西方政治制度、公共政策、領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)、國家公務(wù)員制度、行政組織理論、行政法與行政訴訟法（一）、社會學(xué)概論、中國行政史、中國文化概論、普通邏輯、財務(wù)管理學(xué)、秘書學(xué)概論、企業(yè)管理概論
漢語言
文學(xué)
專科
兩年
文學(xué)概論、中國現(xiàn)代文學(xué)作品選、中國當代文學(xué)作品選、中國古代文學(xué)作品選（一、二）、外國文學(xué)作品選、現(xiàn)代漢語、古代漢語、寫作等
本科
兩年
美學(xué)、中國現(xiàn)代文學(xué)史、中國古代文學(xué)史（一、二）、外國文學(xué)史、語言學(xué)概論、英語（二）、兩門選修課、畢業(yè)論文
涉外秘書學(xué)
專科
兩年
英語（一）、大學(xué)語文（專）、公共關(guān)系、外國秘書工作概況、涉外秘書實務(wù)、涉外法概要、
本科
兩年
英語（二）、中外文學(xué)作品導(dǎo)讀、國際貿(mào)易理論與實務(wù)、經(jīng)濟法概論、秘書語言研究、公關(guān)禮儀、交際語言學(xué)、國際商務(wù)談判、中外秘書比較、口譯與聽力等
對外漢語
本科
兩年
現(xiàn)代漢語、實用英語、中國古代文學(xué)、中國現(xiàn)當代文學(xué)、外國文學(xué)、外國文化概論、對外漢語教學(xué)概論、英語表達與溝通（實踐環(huán)節(jié)）畢業(yè)論文等
英語翻譯
專科
兩年
英語寫作基礎(chǔ)、綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語國家概況、英語筆譯基礎(chǔ)、初級英語筆譯、初級英語口譯、英語聽力
本科
兩年
中級筆譯、高級筆譯、中級口譯、同聲傳譯、英漢語言文化比較、第二外語（日 / 法）、高級英語、英美文學(xué)選讀、畢業(yè)論文
日語
?？?/p>
兩年
基礎(chǔ)日語（一二）、日語語法、日本國概況、日語閱讀（一二）、經(jīng)貿(mào)日語、日語聽力、日語口語
本科
兩年
高級日語（一二）、日語句法篇章法、日本文學(xué)選讀、日漢翻譯、第二外語（英/法）、現(xiàn)代漢語、計算機應(yīng)用基礎(chǔ)、日語口譯與聽力、畢業(yè)論文
英語
專科
兩年
綜合英語（一二）、英語閱讀（一二）、英語寫作基礎(chǔ)、英語國家概況、英語聽力，口語等
本科
兩年
英語寫作、高級英語、英美文學(xué)選讀、英語翻譯、經(jīng)貿(mào)知識英語、口譯與聽力、二外（日語）等
外貿(mào)英語
?？?/p>
兩年
綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語寫作基礎(chǔ)、英語國家概況、國際貿(mào)易理論與實務(wù)、英語聽力、口語、外貿(mào)英語閱讀等
本科
兩年
英語寫作、高級英語、英美文學(xué)選讀、英語翻譯、經(jīng)貿(mào)知識英語、外貿(mào)口譯與聽力、二外（日語）等
公共事業(yè)
管理
專科
兩年
計算機應(yīng)用基礎(chǔ)、公共事業(yè)管理概論、社會學(xué)概論、管理學(xué)原理、人力資源開發(fā)與管理、公共關(guān)系、社會調(diào)查與方法、行政管理學(xué)、文教事業(yè)管理、計劃生育管理、秘書學(xué)概論、計算機應(yīng)用基礎(chǔ)（實踐）等
本科
兩年
英語（二）、公共管理學(xué)、公共政策、公共事業(yè)管理、公共經(jīng)濟學(xué)、非政府組織管理、行政法學(xué)、人力資源管理（一）、管理信息系統(tǒng)、畢業(yè)論文等
工商企業(yè)
管理
?？?/p>
兩年
計算機應(yīng)用基礎(chǔ)、基礎(chǔ)會計學(xué)、經(jīng)濟法概論、國民經(jīng)濟統(tǒng)計概論、企業(yè)管理概論、生產(chǎn)與作業(yè)管理、市場營銷學(xué)、中國稅制、企業(yè)會計學(xué)、人力資源管理、企業(yè)經(jīng)濟法（輔修）、民法學(xué)（輔修）；
本科
兩年
英語（二）、高等數(shù)學(xué)、管理系統(tǒng)中計算機應(yīng)用、國際貿(mào)易管理與實務(wù)、管理學(xué)原理、財務(wù)管理、金融理論與實務(wù)、企業(yè)經(jīng)營戰(zhàn)略、組織行為學(xué)、質(zhì)量原理、企業(yè)管理咨詢、合同法（輔修）、行政法學(xué)（輔修）。
國際貿(mào)易
?？?/p>
兩年
高等數(shù)學(xué)、法律基礎(chǔ)、計算機應(yīng)用基礎(chǔ)、英語、國際貿(mào)易實務(wù)、國際金融、國際商法、中國對外貿(mào)易、WTO知識概論、市場營銷學(xué)等
本科
兩年
國際市場營銷學(xué)、世界市場行情、國際商務(wù)談判、企業(yè)會計學(xué)、國際運輸與保險、西方經(jīng)濟學(xué)、外國經(jīng)貿(mào)知識選讀、涉外經(jīng)濟法、經(jīng)貿(mào)知識英語等
金融管理
?？?/p>
兩年
證券投資分析、保險學(xué)原理、銀行會計學(xué)、商業(yè)銀行業(yè)務(wù)與管理、貨幣銀行學(xué)、財政學(xué)、經(jīng)濟法概論、基礎(chǔ)會計學(xué)、管理學(xué)原理等
本科
兩年
管理會計實務(wù)、國際財務(wù)管理、公司法律制度研究、英語（二）、電子商務(wù)概論、組織行為學(xué)、風(fēng)險管理、高級財務(wù)管理、審計學(xué)、政府政策與經(jīng)濟學(xué)等
會計（電算化）
?？?/p>
兩年
英語（一）、大學(xué)語文、高等數(shù)學(xué)（一）、基礎(chǔ)會計學(xué)、國民經(jīng)濟統(tǒng)計概論、數(shù)據(jù)庫及應(yīng)用、財政與金融、會計電算化、成本會計、財務(wù)管理學(xué)、計算機應(yīng)用基礎(chǔ)、經(jīng)濟法概論（財經(jīng)類）
本科
兩年
高等數(shù)學(xué)（二）、、英語（二）、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、審計學(xué)、管理學(xué)原理、通用財務(wù)軟件、計算機網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)、財務(wù)報表分析（一）、金融理論與實務(wù)、高級財務(wù)軟件、操作系統(tǒng)。加考課程：會計電算化、財務(wù)管理學(xué)、成本會計、基礎(chǔ)會計學(xué)、政治經(jīng)濟學(xué)（財經(jīng)類）
人力資源
管理
專科
兩年
管理學(xué)原理、組織行為學(xué)、人力資源管理學(xué)、人力資源經(jīng)濟學(xué)、企業(yè)勞動工資管理、勞動就業(yè)論、社會保障、勞動與社會保障法、公共關(guān)系學(xué)、應(yīng)用文寫作等
本科
兩年
企業(yè)戰(zhàn)略管理、人力資源戰(zhàn)略與規(guī)劃、人力資源培訓(xùn)、人事測評理論與方法、人力資源薪酬管理、績效管理、人力資源開發(fā)管理理論與策略、管理信息系統(tǒng)等
文化事業(yè)
管理
?？?/p>
兩年
英語（一）、寫作、中國文化概論、文化管理學(xué)、文化行政學(xué)、文化政策與法規(guī)、文化經(jīng)濟學(xué)、文化策劃與營銷、藝術(shù)概論、社會學(xué)概論、民間文學(xué)、計算機
文化產(chǎn)業(yè)
本科
兩年
英語（二）、中國文化導(dǎo)論、文化產(chǎn)業(yè)與管理、文化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)意與策劃、文化市場與營銷、外國文化導(dǎo)論、媒介經(jīng)營與管理、文化服務(wù)與貿(mào)易
經(jīng)濟信息
管理
?？?/p>
兩年
高等數(shù)學(xué)、計算機網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)、計算機應(yīng)用技術(shù)、計算機軟件基礎(chǔ)、計算機組成原理、經(jīng)濟信息導(dǎo)論、計算機信息基礎(chǔ)、信息經(jīng)濟學(xué)等
本科
兩年
英語（二）、應(yīng)用數(shù)學(xué)、中級財務(wù)會計、計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、社會研究方法、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟與企業(yè)管理、數(shù)據(jù)庫及應(yīng)用、電子商務(wù)概論、高級語言程序設(shè)計、應(yīng)用數(shù)理統(tǒng)計、經(jīng)濟預(yù)測方法。
游戲軟件
開發(fā)技術(shù)
專科
兩年
英語（一）、高等數(shù)學(xué)、計算機游戲概論、高級語言程序設(shè)計、游戲作品賞析、計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、游戲軟件開發(fā)基礎(chǔ)、市場營銷、動畫設(shè)計基礎(chǔ)等
本科
兩年
英語（二）、游戲創(chuàng)意與設(shè)計概論、可視化程序設(shè)計、藝術(shù)設(shè)計基礎(chǔ)、多媒體應(yīng)用技術(shù)、DirectX、Java語言程序設(shè)計、游戲開發(fā)流程與引擎原理、游戲架構(gòu)導(dǎo)論、軟件工程、游戲心理學(xué)等
電子商務(wù)
專科
兩年
電子商務(wù)英語、經(jīng)濟學(xué)（二）、計算機與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)基礎(chǔ)、市場營銷（三）、基礎(chǔ)會計學(xué)、市場信息學(xué)、國際貿(mào)易實務(wù)（三）、電子商務(wù)概論、商務(wù)交流（二）、網(wǎng)頁設(shè)計與制作、互聯(lián)網(wǎng)軟件應(yīng)用與開發(fā)、電子商務(wù)案例分析、綜合作業(yè)
本科
兩年
英語（二）、數(shù)量方法（二）、電子商務(wù)法概論、電子商務(wù)與金融、電子商務(wù)網(wǎng)站設(shè)計原理、電子商務(wù)與現(xiàn)代物流、互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)庫、網(wǎng)絡(luò)營銷與策劃、電子商務(wù)安全導(dǎo)論、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟與企業(yè)管理、商法（二）
信息技術(shù)
教育
本科
兩年
英語（二）、物理（工）、數(shù)據(jù)庫原理、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、計算機網(wǎng)絡(luò)與通信、計算機系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、軟件工程、數(shù)值分析、面向?qū)ο蟪绦蛟O(shè)計、計算機輔助教育、高級語言程序設(shè)計、數(shù)字邏輯、中學(xué)信息技術(shù)教學(xué)與實踐研究
計算機
及應(yīng)用
?？?/p>
兩年
大學(xué)語文、高等數(shù)學(xué)、英語（一）、模擬電路與數(shù)字電路、計算機應(yīng)用技術(shù)、匯編語言程序設(shè)計、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)導(dǎo)論、計算機組成原理、微型計算機及其接口技術(shù)、高級語言程序設(shè)計（一）、操作系統(tǒng)概論、數(shù)據(jù)庫及其應(yīng)用、計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)
本科
兩年
英語（二）、高等數(shù)學(xué)、物理（工）、離散數(shù)學(xué)、操作系統(tǒng)、數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、面向?qū)ο蟪绦蛟O(shè)計、軟件工程、數(shù)據(jù)庫原理、計算機系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、計算機網(wǎng)絡(luò)與通信
電子政務(wù)
專科
兩年
行政管理學(xué)、公文寫作與處理、公共事業(yè)管理、行政法學(xué)、經(jīng)濟管理概論、辦公自動化原理及應(yīng)用、政府信息資源管理、電子政務(wù)概論、管理信息系統(tǒng)、計算機應(yīng)用技術(shù)
本科
兩年
