發(fā)布時(shí)間：2023-06-28 17:05:24
序言：寫作是分享個(gè)人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的合伙企業(yè)法的案例樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
【關(guān)鍵詞】 有限合伙人； 普通合伙人； 所得稅
由于有限合伙制企業(yè)構(gòu)成免稅主體，并通過普通合伙人的激勵報(bào)酬安排有效地解決了創(chuàng)業(yè)投資中資金供應(yīng)者與管理者之間的委托問題，因而被普遍認(rèn)為是創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的最優(yōu)組織形式。我國于2006年8月修訂了《合伙企業(yè)法》，明確了有限合伙制的法律地位。自此之后國內(nèi)有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)陸續(xù)出現(xiàn)。由于有限合伙制是我國的新生事物，合伙人應(yīng)如何繳納所得稅就成為人們普遍關(guān)注的問題。2008年12月23日財(cái)政部和國家稅務(wù)總局聯(lián)合了《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財(cái)稅159號文），對合伙企業(yè)合伙人如何繳納所得稅問題進(jìn)行了明確。本文針對我國合伙企業(yè)合伙人的所得稅規(guī)定，對有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)中兩類合伙人的所得稅繳納及潛在問題進(jìn)行剖析，以找出目前稅收制度下存在的不利于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展的政策規(guī)定。
一、我國有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的稅收規(guī)定
有限合伙企業(yè)的合伙人包括有限合伙人和普通合伙人。在創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)中，有限合伙人多為養(yǎng)老基金、保險(xiǎn)公司、大型企業(yè)等機(jī)構(gòu)投資者或者富裕的個(gè)人，它們不參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，而是提供了合伙企業(yè)絕大部分資金來源（通常為合伙企業(yè)資金總額的99%），并以出資額對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。普通合伙人通常為一群經(jīng)驗(yàn)豐富的創(chuàng)業(yè)投資家，他們僅象征性地提供合伙企業(yè)資金的1%，全面負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的經(jīng)營管理并承擔(dān)無限責(zé)任。目前我國的普通合伙人通常由民營投資管理公司充當(dāng)。根據(jù)有限合伙契約的收益分配條款，普通合伙人在合伙企業(yè)的存續(xù)期內(nèi)每年提取占承諾資本2%左右的固定管理費(fèi)和所投資的股權(quán)上市或出售后10%~30%的投資收益提成；有限合伙人按其出資比例分配余下的70%~90%的收益。可以看出，普通合伙人的收入主要來自于勞動報(bào)酬，而有限合伙人的收入是資本投資收益。
我國財(cái)稅［2000］91號文、財(cái)稅［2008］69號文和159號文對合伙企業(yè)的所得稅問題進(jìn)行了規(guī)定，它主要包括以下內(nèi)容。一是納稅義務(wù)人的確定與適用稅法。規(guī)定合伙企業(yè)以每一個(gè)合伙人為納稅義務(wù)人，對合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則，由合伙人按照協(xié)議約定（或協(xié)商決定）的分配比例（或?qū)嵗U出資比例）確定應(yīng)納稅所得額。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，比照個(gè)人所得稅法的“個(gè)體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”應(yīng)稅項(xiàng)目，適用5%~35%的五級超額累進(jìn)稅率，計(jì)算征收個(gè)人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。二是規(guī)定了應(yīng)納稅所得及其稅前扣除的內(nèi)容。規(guī)定應(yīng)納稅所得為合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其它所得，其中生產(chǎn)經(jīng)營所得包括企業(yè)分配給投資者個(gè)人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得（利潤）。合伙人的費(fèi)用扣除標(biāo)準(zhǔn)參照個(gè)人所得稅法“工資、薪金所得”項(xiàng)目的費(fèi)用扣除標(biāo)準(zhǔn)確定，投資者的工資不得在稅前扣除。三是規(guī)定合伙企業(yè)年度虧損的彌補(bǔ)原則。規(guī)定如果合伙企業(yè)出現(xiàn)年度虧損，允許其在五年內(nèi)以經(jīng)營所得彌補(bǔ)虧損。若合伙人為法人或其它組織，合伙人在計(jì)算應(yīng)納所得稅時(shí)，不能以合伙企業(yè)的虧損抵補(bǔ)其它盈利。
依據(jù)上述規(guī)定，本文以案例來說明創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)中自然人合伙人和法人合伙人的應(yīng)稅所得的計(jì)算。為簡便起見，現(xiàn)假設(shè)由自然人A、法人B各出資2 975萬元人民幣、法人C出資50萬元人民幣設(shè)立一家承諾資本規(guī)模為5 000萬元的創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)。其中A和B作為有限合伙人僅承擔(dān)出資義務(wù)，并分享最終收益的80%；C作為普通合伙人，負(fù)責(zé)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的經(jīng)營管理，每年提取承諾資本的2%作為管理報(bào)酬，在有限合伙人收回全部累計(jì)投資之后分享最終收益的20%。協(xié)議約定創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)的存續(xù)期為10年，未滿期前各年已實(shí)現(xiàn)的凈利潤的50%用來在合伙人之間進(jìn)行分配。期滿后企業(yè)解散，償付合伙人的投資成本并分配最終凈收益。假設(shè)該創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)每年要支出財(cái)務(wù)費(fèi)用及其它營業(yè)費(fèi)用200萬元，在設(shè)立后的前三年內(nèi)該企業(yè)未取得任何投資收益。自第四年始，創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)開始處置投資股權(quán)，并從一些受資企業(yè)處獲得股息等收入，逐漸實(shí)現(xiàn)了年度利潤。合伙企業(yè)的投資利潤和利潤分配情況及根據(jù)稅收政策規(guī)定計(jì)算的各合伙人的應(yīng)稅所得詳見表1。
二、合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所得稅政策中存在的問題
從上述案例可以看出，我國現(xiàn)行的關(guān)于合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的所得稅政策存在以下幾個(gè)問題。這些問題的存在不利于我國創(chuàng)業(yè)投資業(yè)的發(fā)展。
（一）普通合伙人固定管理費(fèi)的稅務(wù)處理政策不明朗
普通合伙人的實(shí)際所得包括年固定管理費(fèi)收入和利潤提成兩部分?，F(xiàn)行政策規(guī)定對合伙企業(yè)的經(jīng)營所得和其它所得實(shí)行“先分后稅”原則，由合伙人按協(xié)議約定的分配比例或?qū)嶋H出資比例確定應(yīng)納稅所得額。但對于普通合伙人的年管理費(fèi)是否應(yīng)在分稅前計(jì)入合伙企業(yè)經(jīng)營所得中，現(xiàn)行合伙企業(yè)所得稅政策沒有作出明確規(guī)定。財(cái)稅［2000］91號文規(guī)定了投資者的費(fèi)用扣除參考標(biāo)準(zhǔn)和“投資者的工資不得在稅前扣除?！眳⒖荚摋l規(guī)定，上述案例將普通合伙人的管理費(fèi)收入直接計(jì)入了合伙人的分稅基數(shù)，沒有在分稅前進(jìn)行扣除，造成分稅后合伙人的實(shí)際收入與稅負(fù)不相匹配，有限合伙人承擔(dān)了應(yīng)由普通合伙人負(fù)擔(dān)的部分稅收（見表2）。
（二）對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)個(gè)人合伙人所得規(guī)定的超額累進(jìn)稅率不合理
前面已經(jīng)分析到，有限合伙人從創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)取得的收入性質(zhì)為資本投資收益。當(dāng)有限合伙人是自然人時(shí)，其收入類同于新《個(gè)人所得稅法》第八條第（七）項(xiàng)“利息、股息、紅利所得”和第（九）項(xiàng)“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”的規(guī)定內(nèi)容。普通合伙人取得的收入主要為勞動報(bào)酬，但也有部分資本投資收益?，F(xiàn)行合伙企業(yè)相關(guān)稅收條例規(guī)定，個(gè)人合伙人比照“個(gè)體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”的應(yīng)稅項(xiàng)目，扣除24 000元的年費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)，適用5%~35%五級超額累進(jìn)稅率計(jì)征個(gè)人所得稅。這一規(guī)定未區(qū)分個(gè)人合伙人的收入性質(zhì)。對比新《個(gè)人所得稅法》規(guī)定的“利息、股息、紅利所得”和“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”適用稅率為20%，對個(gè)人合伙人規(guī)定的超額累進(jìn)稅率將形成同類收入不同稅負(fù)的局面。即對于同是從事股權(quán)投資的個(gè)人投資者來說，直接購買企業(yè)的股權(quán)或股票承擔(dān)的稅負(fù)將遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于投資創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)從事股權(quán)投資的稅負(fù)，這不符合行業(yè)間公平競爭的原則，也不利于創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)的設(shè)立與發(fā)展。
（三）對創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)法人合伙人的收入未進(jìn)行定性，潛藏一筆收入多重征稅的可能
現(xiàn)行稅收政策只規(guī)定合伙企業(yè)的合伙人是法人或其它組織的應(yīng)繳納企業(yè)所得稅，對合伙人的收入性質(zhì)未予以確定。創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的收入主要來源于所投企業(yè)的利息、股息所得和股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得。這些收入分配給法人合伙人后在作稅務(wù)處理時(shí)應(yīng)歸為哪類性質(zhì)收入，現(xiàn)行稅收政策并沒有明確規(guī)定。如果將創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的法人合伙人的收入不加區(qū)分一概按經(jīng)營所得處理，就會出現(xiàn)重復(fù)征稅現(xiàn)象，分配到創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)法人合伙人手中的來自于被投資企業(yè)的稅后分紅的收入就會在法人合伙人處再次征收企業(yè)所得稅，這筆收入最終到達(dá)個(gè)人投資者手中時(shí)就經(jīng)歷了被投資企業(yè)、合伙人企業(yè)和個(gè)人三重所得征稅。
（四）創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)法人合伙人的虧損彌補(bǔ)政策不合理
現(xiàn)行稅收政策規(guī)定，合伙企業(yè)的年度虧損只能在5年內(nèi)以其經(jīng)營所得彌補(bǔ)。法人合伙人在計(jì)算其繳納企業(yè)所得稅時(shí)，不得用合伙企業(yè)的虧損抵減其盈利。法人合伙人若投資兩家以上合伙企業(yè)時(shí)，不得跨企業(yè)彌補(bǔ)虧損。這種虧損彌補(bǔ)政策將會產(chǎn)生兩種不合理現(xiàn)象。一是經(jīng)營同類業(yè)務(wù)擁有相同利潤的企業(yè)承擔(dān)的稅負(fù)不同。如A、B兩家企業(yè)都從事服裝生產(chǎn)業(yè)務(wù)，并都作為有限合伙人設(shè)立了兩家創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)，A企業(yè)從服裝生產(chǎn)業(yè)和兩家合伙企業(yè)處獲得的凈收益分別為500萬元、-300萬元和200萬元；B企業(yè)從三處獲得的凈收益分別是0、300萬元和100萬元，則這兩家企業(yè)的凈收益均為400萬元，但由于合伙企業(yè)的虧損不能抵補(bǔ)其它盈利，因此A企業(yè)當(dāng)年的應(yīng)稅所得達(dá)到700萬元，而B企業(yè)只有400萬元。這種征稅方式明顯對A企業(yè)不公平。二是存在企業(yè)在整體虧損的情況下仍要交所得稅的不合理現(xiàn)象。如A企業(yè)作為合伙人參與了3家創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)的設(shè)立，某一年度由于行業(yè)不景氣，這3家創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)中有兩家虧損，按分配比例A企業(yè)應(yīng)承擔(dān)的虧損總額達(dá)400萬元，而第三家創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)盈利，A企業(yè)分配到賬上利潤100萬元，那么這一年A企業(yè)整體虧損300萬元，但仍要對第三家創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)分配的100萬元利潤交企業(yè)所得稅。這種虧損彌補(bǔ)政策違背了稅收的公平原則，不利于法人參與創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)的設(shè)立。
三、對修訂我國創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)所得稅政策的建議
有限合伙制能有效地解決創(chuàng)業(yè)投資活動中的委托問題，是外國投資者普遍推崇的一種創(chuàng)業(yè)投資組織形式。目前，我國各級政府正在積極采取措施，吸引海外有經(jīng)驗(yàn)的創(chuàng)業(yè)投資者參與國內(nèi)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的設(shè)立，以發(fā)展民族創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)，推進(jìn)我國高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。因此，盡快出臺政策完善現(xiàn)行創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)的所得稅法就具有重大意義。
（一）對創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)合伙人的實(shí)際所得征收所得稅
對創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)仍保持“先分后稅”原則，但各合伙人以其從創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)的實(shí)際所得作為應(yīng)稅基礎(chǔ)。合伙人的實(shí)際所得為其從合伙企業(yè)處取得的管理費(fèi)報(bào)酬、工資收入和利潤分成之和。對實(shí)際所得征稅能很好地解決普通合伙人管理費(fèi)收入稅務(wù)處理不明朗的問題，使普通合伙人和有限合伙人處于公平的稅負(fù)環(huán)境中。以實(shí)際所得征稅也不存在目前實(shí)務(wù)界普遍反映的“留存收益計(jì)入應(yīng)稅所得嚴(yán)重影響創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)利用投資收益進(jìn)行再投資”的問題。
（二）合理界定創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)合伙人的收入性質(zhì)，并根據(jù)收入性質(zhì)確定稅收減免與稅率
合伙人從創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)獲得的收入有來自合伙企業(yè)從被投資企業(yè)處取得的投資收益和其它經(jīng)營所得，也有來自于合伙企業(yè)支付的管理費(fèi)收入。對合伙企業(yè)發(fā)放給法人合伙人的來自于被投資企業(yè)分配的股息收入，為防止重復(fù)征稅，應(yīng)允許法人合伙人在繳納所得稅時(shí)扣除在被投資企業(yè)已繳納的所得稅。為實(shí)現(xiàn)公平稅負(fù)原則，對同類收入應(yīng)按同一稅率征稅。因此，自然人充當(dāng)合伙人時(shí)，有限合伙人對所有收入和普通合伙人對利潤分成收入應(yīng)按照個(gè)人所得稅法中規(guī)定的“股息、利息、紅利所得”和“股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得”適用的單一稅率繳納個(gè)人所得稅；而普通合伙人則對管理費(fèi)收入按照“個(gè)體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得”規(guī)定的超額累進(jìn)稅率繳納個(gè)人所得稅。對自然人因從事創(chuàng)業(yè)投資所獲得的投資收益按單一稅率征稅，在創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)解散時(shí)，合伙人就不會由于留存收益累計(jì)發(fā)放造成的實(shí)際所得過高而承擔(dān)超額累進(jìn)稅率下的過高稅負(fù)。
（三）允許法人性質(zhì)的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)合伙人合并收入納稅
當(dāng)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的合伙人為法人或其它組織時(shí)，允許將其從創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)獲得的收入與其它收入合并后納稅，并允許在其出現(xiàn)整體虧損時(shí)，在其后五年內(nèi)以整體經(jīng)營所得彌補(bǔ)虧損。合并納稅不僅意味著法人企業(yè)可以用創(chuàng)業(yè)投資活動的所得彌補(bǔ)其它經(jīng)營活動的虧損，也意味著法人企業(yè)可以用其它經(jīng)營所得彌補(bǔ)創(chuàng)業(yè)投資活動的虧損，以及多項(xiàng)創(chuàng)業(yè)投資活動中的盈虧互補(bǔ)，從而實(shí)現(xiàn)當(dāng)年實(shí)際所得與應(yīng)稅所得一致、稅收負(fù)擔(dān)與應(yīng)稅能力一致的目標(biāo)。
【參考文獻(xiàn)】
關(guān)鍵詞：合伙企業(yè)；控制；合并范圍；風(fēng)險(xiǎn)與報(bào)酬
一、引言
經(jīng)過多年準(zhǔn)則應(yīng)用的實(shí)踐，筆者發(fā)現(xiàn)財(cái)務(wù)工作者對控制的定義和合并范圍界定存在較大分歧，包括對控制的定義和股東表決權(quán)、董事會過半數(shù)決策權(quán)和人事任免權(quán)，以及財(cái)務(wù)管理權(quán)等的理解存在較大差異。本文在分析《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第33號——合并財(cái)務(wù)報(bào)表》的基礎(chǔ)上，結(jié)合案例進(jìn)行情景分析，總結(jié)出控制三要素與股東會過半數(shù)表決權(quán)、董事會過半數(shù)決策權(quán)和大多數(shù)董事會成員的人事任免權(quán)、制定財(cái)務(wù)經(jīng)營政策權(quán)等相輔相成，是理論與實(shí)踐的統(tǒng)一[1]?！镀髽I(yè)會計(jì)準(zhǔn)則解釋第8號》[2]在會計(jì)準(zhǔn)則的基礎(chǔ)上進(jìn)一步明確了商業(yè)銀行發(fā)行的理財(cái)產(chǎn)品是否納入合并范圍，準(zhǔn)則解釋的出臺對于實(shí)務(wù)中判斷理財(cái)產(chǎn)品等財(cái)務(wù)性投資標(biāo)的是否納入合并范圍具有一定的指導(dǎo)意義和參考價(jià)值。但私募股權(quán)基金管理人與合伙人之間是服務(wù)關(guān)系，需要進(jìn)一步判斷基金產(chǎn)品的交易背景和實(shí)質(zhì)。鄭敏認(rèn)為，識別其他方是否是投資方的實(shí)質(zhì)人時(shí)需要職業(yè)判斷，而具體判斷時(shí)應(yīng)對照準(zhǔn)則中對控制的定義和判斷標(biāo)準(zhǔn)，并結(jié)合相關(guān)事實(shí)和情況進(jìn)行審慎判斷，分析合伙協(xié)議等合同文件[3]。劉友余提出為準(zhǔn)確判斷哪個(gè)主體（如有）應(yīng)該合并有限合伙企業(yè)會計(jì)報(bào)表，正確使用企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則，可以重點(diǎn)考慮以下四個(gè)問題：第一，確認(rèn)有限合伙制私募股權(quán)基金是否為結(jié)構(gòu)化主體；第二，區(qū)分普通合伙人是主要責(zé)任人還是人；第三，判定有限合伙人能否對合伙企業(yè)進(jìn)行控制；第四，對可變回報(bào)量級的特別考慮[4]。謝艷如建議，在基金產(chǎn)品設(shè)立之初就應(yīng)考慮合并范圍的相關(guān)問題，設(shè)計(jì)相應(yīng)的交易條款[5]。
二、合并報(bào)表準(zhǔn)則介紹
《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第33號——合并財(cái)務(wù)報(bào)表》（以下簡稱準(zhǔn)則）第二章第七條規(guī)定，合并財(cái)務(wù)報(bào)表的合并范圍應(yīng)當(dāng)以控制為基礎(chǔ)予以確定。控制，是指投資方擁有對被投資方的權(quán)力，通過參與被投資方的日常經(jīng)營相關(guān)活動而享有可變回報(bào)，并且有能力運(yùn)用對被投資方的相關(guān)權(quán)力影響其回報(bào)金額。準(zhǔn)則對文中“相關(guān)活動”的理解進(jìn)行了進(jìn)一步解釋，指對被投資方的回報(bào)產(chǎn)生重大影響的經(jīng)營活動。同時(shí)，準(zhǔn)則給出了對交易實(shí)質(zhì)進(jìn)行判斷的關(guān)注重點(diǎn)。一是投資標(biāo)的設(shè)立目的。即投資人進(jìn)行本次投資是基于財(cái)務(wù)投資人的角度，期望取得低風(fēng)險(xiǎn)的固定收益，還是基于戰(zhàn)略投資人的角度，期望取得高風(fēng)險(xiǎn)高收益，并與投資人的自身業(yè)務(wù)形成協(xié)同，進(jìn)一步獲取其他非財(cái)務(wù)性的經(jīng)營資源，以提高投資人的市場競爭地位。二是投資標(biāo)的日常經(jīng)營活動如何做出決策。通常，財(cái)務(wù)投資人不參與基金產(chǎn)品的日常經(jīng)營活動，只是每半年度會收到關(guān)于基金產(chǎn)品運(yùn)行情況報(bào)告。戰(zhàn)略投資人則委派人員參與基金管理，尤其是基金投資標(biāo)的管理，并對基金產(chǎn)品和投資標(biāo)的有較強(qiáng)的話語權(quán)，能夠?yàn)橥顿Y標(biāo)的提供增值服務(wù)。因此戰(zhàn)略投資人對投資標(biāo)的日常經(jīng)營活動決策的影響較大，并擁有經(jīng)營決策權(quán)。三是投資方是否享有經(jīng)營決策權(quán)。由上述可知，財(cái)務(wù)投資人不具有經(jīng)營決策權(quán)，戰(zhàn)略投資人擁有一定的經(jīng)營決策權(quán)。四是投資方是否承擔(dān)相應(yīng)的決策風(fēng)險(xiǎn)并享有相應(yīng)的收益。按照私募股權(quán)投資的投資邏輯，財(cái)務(wù)投資人不承擔(dān)后續(xù)基金產(chǎn)品的決策風(fēng)險(xiǎn)，尤其是在結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品中，優(yōu)先級財(cái)務(wù)投資人只收取固定收益，承擔(dān)較小的投資風(fēng)險(xiǎn)。戰(zhàn)略投資人不同，其在擁有決策權(quán)的同時(shí)承擔(dān)著高風(fēng)險(xiǎn)高收益。在上述判斷的基礎(chǔ)上，修訂后的準(zhǔn)則強(qiáng)調(diào)在判斷是否具有控制權(quán)時(shí)必須考慮投資方對被投資標(biāo)的人事權(quán)力、風(fēng)險(xiǎn)報(bào)酬及財(cái)務(wù)決策權(quán)等關(guān)鍵事項(xiàng)。在實(shí)務(wù)操作時(shí)，還需關(guān)注以下內(nèi)容。一方面，要結(jié)合實(shí)質(zhì)重于形式原則，準(zhǔn)確把握、運(yùn)用實(shí)質(zhì)性控制的核心要義，有可能出現(xiàn)投資方的持股比例低于50%，但綜合考慮投資方擁有的經(jīng)營決策權(quán)、人事任免權(quán)等所有因素和條件后，仍可判斷投資方雖然持股比例低，但對投資標(biāo)的具有實(shí)質(zhì)控制權(quán)。另一方面，對實(shí)際控制人進(jìn)行判斷時(shí)要關(guān)注股權(quán)代持或名義控股的情形，判斷其是戰(zhàn)略投資人還是財(cái)務(wù)投資人。
三、案例分析
2020年，集團(tuán)公司A擬與某私募股權(quán)投資管理公司B及A公司的全資子公司C聯(lián)合發(fā)起成立并購基金，基金的組織形式為有限合伙企業(yè)，合伙目的是通過募集資金為各合伙人設(shè)立投資平臺，同時(shí)協(xié)助集團(tuán)公司A尋找并購標(biāo)的，進(jìn)行并購標(biāo)的的篩選、談判、交易架構(gòu)設(shè)計(jì)等。基金募集資金上限為20億元，A公司作為有限合伙人認(rèn)繳出資2億元，另外引入其他外部資金方作為有限合伙人，出資18億元。B公司及C公司分別以其勞務(wù)出資作為普通合伙人（GP）并由B公司以管理人的身份執(zhí)行合伙事務(wù)?；鸬氖找娣峙漤樞?yàn)椋阂皇峭顿Y人的投資本金；二是投資人的收益，該收益為按一定比例計(jì)算的門檻收益，比例通常為6%~10%；三是向投資人分配門檻收益后，如有剩余，則其中有限合伙人與基金管理人按8:2的比例分配收益。對于收益歸屬于有限合伙人的部分，由各有限合伙人按出資比例分享?；鸸芾砣讼碛谢甬a(chǎn)品剩余收益的20%，作為管理人的超額績效。在基金退出時(shí)按照以下順序分配收益。投資基金虧損分擔(dān)方式。其一，并購基金募資模式采用同股同權(quán)，各合伙人以出資額為限共同承擔(dān)虧損。其二，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任?；饘M投資項(xiàng)目的投資決策需要經(jīng)過投資決策委員會。合伙人會議作為最高的投資決策機(jī)構(gòu)，投資決策委員會為其授權(quán)機(jī)構(gòu)，共設(shè)5個(gè)席位，其中，基金管理人委派代表占2席，C公司占2席，行業(yè)專家占1席。重大投資事項(xiàng)決策需經(jīng)投資決策委員會全員表決，并且由多數(shù)投委會成員同意后才可以實(shí)施。其他社會資本作為出資人，將視實(shí)際情況參與投資決策委員會。上述案例中，該合伙企業(yè)基金為平層化結(jié)構(gòu)，所有合伙人均同股同權(quán)，根據(jù)準(zhǔn)則中關(guān)于控制的規(guī)定，集團(tuán)公司A在投資決策委員會中無控制權(quán)，不能控制該合伙企業(yè)，為財(cái)務(wù)投資人，因此不應(yīng)將合伙企業(yè)納入其合并范圍。假設(shè)上述案例中并購基金為結(jié)構(gòu)化基金，即集團(tuán)公司A為劣后級合伙人，擬引入的外部資金方為優(yōu)先級合伙人。合伙企業(yè)的核心條款設(shè)置如下。第一，本基金設(shè)置結(jié)構(gòu)化安排，其中集團(tuán)公司A是該基金的劣后級有限合伙人（LimitedPartner，簡稱LP），其他投資人是優(yōu)先級有限合伙人。因此集團(tuán)公司A承擔(dān)了本次投資的絕大部分剩余風(fēng)險(xiǎn)，并且享有本次投資的絕大部分報(bào)酬。該基金的可變回報(bào)與集團(tuán)公司A所持基金份額緊密相關(guān)，其他投資人的投資成本安全性較高，且收益的波動性較小，即承擔(dān)固定風(fēng)險(xiǎn)、固定收益。第二，本次投資的目的就是滿足A公司的并購需求，為A公司的對外并購提供資金支持。例如，A公司通過基金管理人設(shè)立和搭建了交易架構(gòu)和交易條款，那么該基金的投資方向便集中于A公司的同行業(yè)和上下游行業(yè)，這樣既能夠?yàn)锳公司實(shí)現(xiàn)并購的協(xié)同效應(yīng)，也能夠讓A公司滿足戰(zhàn)略投資人的屬性。第三，普通合伙人（GeneralPartner,簡稱GP），所占份額很低，可以認(rèn)為GP系準(zhǔn)則定義的“人”。GP對基金的控制權(quán)來源于合伙人會議的授權(quán)，因此普通合伙人沒有自我決策能力，需要在合伙人的授權(quán)下行使權(quán)利。通過這樣分析，在合伙人會議的議事規(guī)則中，A公司的控制權(quán)較強(qiáng)，A公司通過自身作為劣后級LP的權(quán)力，對相關(guān)非財(cái)務(wù)資源進(jìn)行控制，實(shí)質(zhì)上控制了該基金的投資策略和實(shí)施，即擁有實(shí)現(xiàn)可變報(bào)酬的權(quán)力。第四，A公司基于自身的發(fā)展戰(zhàn)略控制和引導(dǎo)本次投資的投資退出方向，并且與其他投資人進(jìn)行了一定的對賭安排或退出方式的兜底安排，其退出時(shí)的收購價(jià)安排足以保證優(yōu)先級LP的出資本金安全和獲取約定收益，保障了優(yōu)先級的投資成本和收益。因此，重新修訂核心條款后，各投資人的風(fēng)險(xiǎn)與報(bào)酬、權(quán)利與義務(wù)發(fā)生了根本性的變化。從經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)上看，基金的設(shè)立目的是為A公司的并購融資提供服務(wù)，且實(shí)質(zhì)上A公司是唯一的劣后級LP，對其他合伙人的固定收益承擔(dān)兜底責(zé)任。因此，變更條款后該合伙企業(yè)應(yīng)納入A公司的合并報(bào)表范圍。
四、被投資合伙企業(yè)是否納入合并范圍的判斷思路
會計(jì)上判斷是否存在控制以及是否應(yīng)將另一主體納入合并范圍的標(biāo)準(zhǔn)，是本主體是否擁有主導(dǎo)另一主體（被投資方）的相關(guān)活動的權(quán)力，通過影響被投資單位的人、財(cái)、物等方面獲得超額收益或正向協(xié)同效應(yīng)。不能僅僅因?yàn)榱硪恢黧w沒有采取公司制組織形式或股權(quán)比例不足等事實(shí)本身，就認(rèn)為不該將另一主體納入合并范圍。同時(shí)，判斷公司對合伙企業(yè)形式的被投資主體是否具有控制權(quán)時(shí)，所考慮的因素可能與被投資單位為其他組織形式時(shí)有所不同。總體而言，在判斷投資方對合伙企業(yè)是否擁有控制權(quán)時(shí)，更應(yīng)關(guān)注合伙協(xié)議的核心條款及權(quán)力機(jī)構(gòu)的議事規(guī)則。但由于合伙組織形式與公司相比具有更大的靈活性，因此判斷是否具有控制權(quán)的情況也更為復(fù)雜。根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》的相關(guān)規(guī)定，有限合伙人通常不參與合伙企業(yè)的日常合伙事務(wù)，有限合伙人不合并合伙企業(yè)報(bào)表[6]。但實(shí)務(wù)中存在為實(shí)現(xiàn)有限合伙人的投資戰(zhàn)略和融資目的，有限合伙人對有限合伙企業(yè)具有控制權(quán)的情況，承擔(dān)主要的投資風(fēng)險(xiǎn)，并且對合伙人會議具有絕對的話語權(quán)，享有對基金產(chǎn)品人的除名權(quán)和罷免權(quán)。本質(zhì)上，普通合伙人是該有限合伙人的人，對合伙企業(yè)不具有絕對控制權(quán)，但該合伙企業(yè)的實(shí)質(zhì)控制權(quán)很可能在有限合伙人手中。因此，當(dāng)被投資企業(yè)是有限合伙企業(yè)時(shí)，不能僅僅以其為有限合伙人為由，即認(rèn)為有限合伙人不能控制該有限合伙企業(yè)。筆者收集、整理了以下合伙企業(yè)常涉及的組織結(jié)構(gòu)和核心交易條款。其一，普通合伙人的出資多數(shù)為100萬元，且主要收益來源為商務(wù)服務(wù)費(fèi)和投資實(shí)現(xiàn)的超額收益，若投資成功，普通合伙人（管理人）可以獲得較高的超額收益。其二，管理人為有限合伙的運(yùn)營管理團(tuán)隊(duì)，為合伙企業(yè)的職業(yè)經(jīng)理人，也是有限合伙人的人，雙方是委托的關(guān)系。其三，從普通合伙人的退出機(jī)制來看，有限合伙人單方面決定普通合伙人的除名和更換，可理解為更換職業(yè)經(jīng)理人和投資管理團(tuán)隊(duì)。綜合上述實(shí)務(wù)條款，管理人存在的價(jià)值是運(yùn)用其在私募投資方面的行業(yè)研究、風(fēng)險(xiǎn)判斷等專業(yè)經(jīng)驗(yàn)和人脈資源，募集合格投資者資金進(jìn)行投資和管理，并且在為投資人創(chuàng)造價(jià)值的同時(shí)，實(shí)現(xiàn)自身的服務(wù)收益，而非投資收益。因此其所實(shí)施的日常經(jīng)營決策行為不能視為對合伙企業(yè)的控制，并且基金產(chǎn)品的主要投資人應(yīng)把該有限合伙基金納入其合并報(bào)表范圍。如果某個(gè)有限合伙人應(yīng)將該有限合伙基金納入其合并報(bào)表范圍的，則在該有限合伙人的合并財(cái)務(wù)報(bào)表中，普通合伙人的出資及其依據(jù)出資額應(yīng)分得的收益作為負(fù)債，并且普通合伙人收取的管理費(fèi)、業(yè)績分成等，在該有限合伙人的合并報(bào)表中列報(bào)為費(fèi)用。
參考文獻(xiàn)
[1]企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第33號：合并財(cái)務(wù)報(bào)表[J].交通財(cái)會,2014(3):87-93.
[2]企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則解釋第8號[J].財(cái)務(wù)與會計(jì).2016,(3):68-69.
[3]鄭敏.淺析對私募股權(quán)投資基金控制的判斷[J].中國總會計(jì)師.2018(8):44-45.
[4]劉友余.有限合伙制私募股權(quán)基金并表問題探討[J].中國注冊會計(jì)師.2020(12):101-102.
[5]謝艷如.對上市公司投資于私募股權(quán)投資基金合并報(bào)表的研究[J].質(zhì)量與市場.2021(4):36-38.
特殊普通合伙制，是普通合伙制的特殊形式，其“特殊性”在于：一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。我國會計(jì)師事務(wù)所正在積極進(jìn)行組織形式的改制，特殊普通合伙組織形式也正被大家所接受。根據(jù)財(cái)政會計(jì)行業(yè)管理信息系統(tǒng)的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，截至2013年3月，我國共有會計(jì)師事務(wù)所7653家（不含分所），其殊普通合伙制會計(jì)師事務(wù)所45家，僅占0.59%。但是，在改革過程中難免存在一些問題，需要我們?nèi)ヌ接憽?/p>
二、特殊普通合伙制下潛在的問題
我國特殊普通合伙制的改革不僅是注冊會計(jì)師行業(yè)在會計(jì)師事務(wù)所組織形式上的國際趨同，更是促使會計(jì)師事務(wù)所為自己的執(zhí)業(yè)行為承擔(dān)更多的社會責(zé)任。但是改革過程中總伴隨著問題和風(fēng)險(xiǎn)。
（一）加大合伙人的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)
從有限責(zé)任公司制轉(zhuǎn)變?yōu)樘厥馄胀ê匣镏谱钪庇^的變化是合伙人的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)大大增加。有限責(zé)任公司制下，會計(jì)師事務(wù)所合伙人以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)有限責(zé)任。而特殊普通合伙制雖然賦予無過錯合伙人承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利，但是以一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動中存在故意或者重大過失的行為為前提的。而當(dāng)合伙人在執(zhí)業(yè)活動中基本保持了應(yīng)有的執(zhí)業(yè)謹(jǐn)慎，基本遵守了審計(jì)準(zhǔn)則所規(guī)定的程序，卻由于審計(jì)抽樣、審計(jì)成本等方面的局限產(chǎn)生報(bào)告不實(shí)的情況導(dǎo)致合伙企業(yè)債務(wù)的，全體合伙人必須共同承擔(dān)無限責(zé)任或無限連帶責(zé)任。
然而在實(shí)務(wù)中，由于自身職業(yè)操守和法律意識的約束，注冊會計(jì)師鮮有與被審計(jì)單位串通或違背審計(jì)準(zhǔn)則最低要求的情況。就是說，特殊普通合伙制下，合伙人很有可能需要承擔(dān)無限責(zé)任或無限連帶責(zé)任，與普通合伙制無異。特殊普通合伙制的“特殊性”很難得到體現(xiàn)。
（二）替代性賠償資源不充裕
特殊普通合伙制使得合伙人將承擔(dān)更大的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，事務(wù)所應(yīng)該建立替代性的賠償資源，既保護(hù)債權(quán)人的利益，也為合伙人的風(fēng)險(xiǎn)設(shè)置一道屏障。主要的方法包括辦理職業(yè)保險(xiǎn)，設(shè)立獨(dú)立信托財(cái)產(chǎn)或基金，以及適當(dāng)減少合伙利潤的分派。
我國法律明確規(guī)定需要辦理保險(xiǎn)，同時(shí)設(shè)立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金。《注冊會計(jì)師法》規(guī)定，我國的會計(jì)師事務(wù)所要按照國務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金，辦理職業(yè)保險(xiǎn)。《合伙企業(yè)法》第59條規(guī)定，“特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)。執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務(wù)。執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金應(yīng)當(dāng)單獨(dú)立戶管理?！钡菍?shí)際執(zhí)行情況并不理想。
參與投保注冊會計(jì)師職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)的會計(jì)師事務(wù)所數(shù)量不多，金額也不高，而且我國現(xiàn)有的職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)尚不成熟，保險(xiǎn)品種單一，存在免賠額、最高賠償限額等一系--列限制性內(nèi)容，保險(xiǎn)標(biāo)的限于過失執(zhí)業(yè)行為而意外產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任，承保范圍只限于審計(jì)業(yè)務(wù)，保險(xiǎn)追溯期不一，保險(xiǎn)費(fèi)的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)也沒有統(tǒng)一。多數(shù)事務(wù)所按業(yè)務(wù)收入的5-10%提取執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金，但金額遠(yuǎn)不能應(yīng)對可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)。
（三）合伙人監(jiān)管責(zé)任的缺失導(dǎo)致聯(lián)合執(zhí)業(yè)體瓦解
普通合伙制風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)、同舟共濟(jì)的特點(diǎn)有助于合伙人強(qiáng)化責(zé)任感和危機(jī)意識，而特殊普通合伙制賦予無過錯合伙人對其他合伙人的違規(guī)行為不需承擔(dān)無限連帶責(zé)任的權(quán)利，削弱了合伙人之間相互監(jiān)督的內(nèi)在制衡機(jī)制。不同于國外對合伙個(gè)人責(zé)任的特別關(guān)注，我國《合伙企業(yè)法》并未提及任何關(guān)于負(fù)有監(jiān)管責(zé)任的合伙人作用、職責(zé)的內(nèi)容。合伙人監(jiān)管責(zé)任的缺失使得聯(lián)合執(zhí)業(yè)體之間的共存狀態(tài)岌岌可危。
聯(lián)合執(zhí)業(yè)體是指會計(jì)師事務(wù)所與稅務(wù)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估公司、管理咨詢公司等形成的一個(gè)聯(lián)合體，便于共享內(nèi)部人才資源和外部客戶資源?，F(xiàn)階段，會計(jì)師事務(wù)所被要求改制成特殊普通合伙制，稅務(wù)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估公司等機(jī)構(gòu)并未被要求改制，同時(shí)又未明確合伙人個(gè)人責(zé)任時(shí)，會計(jì)師事務(wù)所與其他機(jī)構(gòu)之間的平行共存狀態(tài)可能被破壞，聯(lián)合執(zhí)業(yè)體可能瓦解。因此，如何在轉(zhuǎn)制的大背景下打造一個(gè)資源配置平臺，使得會計(jì)師事務(wù)所、稅務(wù)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估公司、管理咨詢公司等在執(zhí)業(yè)體系內(nèi)平等對話、共同發(fā)展是一個(gè)急需解決的問題。而會計(jì)師事務(wù)所合伙人如何平衡在會計(jì)師事務(wù)所執(zhí)業(yè)的同時(shí)又擔(dān)任稅務(wù)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估公司、管理咨詢公司的管理職務(wù)，也是注冊會計(jì)師需要關(guān)注的重點(diǎn)。
（四）執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)增加導(dǎo)致準(zhǔn)入機(jī)制提高
我國注冊會計(jì)師執(zhí)業(yè)資格準(zhǔn)入的基本條件主要分為學(xué)歷要求和工作經(jīng)驗(yàn)。工作經(jīng)驗(yàn)的要求往往流于形式，只要通過注冊會計(jì)師全國統(tǒng)一考試，就能找到事務(wù)所辦理注冊手續(xù)，因?yàn)樽詴?jì)師的人數(shù)是顯示事務(wù)所實(shí)力的一個(gè)重要指標(biāo)。因此，現(xiàn)階段我國的注冊會計(jì)師準(zhǔn)入機(jī)制主要依賴于書面考試，剛畢業(yè)無任何工作經(jīng)驗(yàn)的大學(xué)生往往能順利通過考試，取得注冊會計(jì)師資格。但他們?nèi)狈ぷ鹘?jīng)驗(yàn)，并不具有勝任能力，不滿足高水平的執(zhí)業(yè)要求。
轉(zhuǎn)職后執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)大大提高，而較高的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)要求從業(yè)人員具備較高的執(zhí)業(yè)水平和風(fēng)險(xiǎn)分析能力，這需要靠豐富的工作經(jīng)驗(yàn)不斷累積，不是通過考試就能做到的。因此轉(zhuǎn)制后注冊會計(jì)師執(zhí)業(yè)資格準(zhǔn)入機(jī)制需要提高。
三、特殊普通合伙制的完善建議
（一）重視合伙文化的建設(shè)
執(zhí)業(yè)人員特別是合伙人應(yīng)積極面對此次改革，從合伙文化的建設(shè)人手，建立完整的風(fēng)險(xiǎn)控制體系，以規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。我國會計(jì)師事務(wù)所長期采用有限責(zé)任公司制，這種以“資合”為特征的組織形式下形成的企業(yè)文化并不完全是合伙文化，不可能照搬西方的合伙文化及其制度，同時(shí)也制約了事務(wù)所合伙文化的發(fā)展。因此，這次事務(wù)所組織形式的改革是一次完善會計(jì)師事務(wù)所合伙文化建設(shè)的契機(jī)。
國際“四大”的合伙文化，各有特點(diǎn)。普華永道強(qiáng)調(diào)合伙人的卓越領(lǐng)導(dǎo)能力，安永突出以人為本的理念，德勤包容文化差異，畢馬威重視團(tuán)隊(duì)合作精神。但他們共同注重“質(zhì)量至上”，執(zhí)業(yè)質(zhì)量是根本；他們各自的文化都能確保自己的競爭力，最大限度的調(diào)動每個(gè)人的積極性，挖掘每個(gè)人的潛力。我國事務(wù)所的合伙文化也可以依據(jù)合伙人的價(jià)值觀附有鮮明的特色，但最核心的“質(zhì)量”應(yīng)該是所有事務(wù)所應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注的。形成“質(zhì)量至上”的合伙文化有助于事務(wù)所更加重視審計(jì)質(zhì)量，滿足客戶、利益相關(guān)者的需求，贏得良好的信譽(yù)。無論是積極擴(kuò)張還是穩(wěn)步發(fā)展，高質(zhì)量的審計(jì)服務(wù)是現(xiàn)階段事務(wù)所發(fā)展的核心，也是避免損害事務(wù)所本身、合伙人利益、利益相關(guān)者最根本的方法。
（二）完善注冊會計(jì)師職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)
國外主要采取保險(xiǎn)的形式建立替代性賠償資源，國際“四大”每年購買的保險(xiǎn)金額占其營業(yè)收入的8%。我國雖然規(guī)定辦理保險(xiǎn)與設(shè)立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金并行，但我國注冊會計(jì)師職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)還處在發(fā)展初期，執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金金額不足以抵御風(fēng)險(xiǎn)。隨著我國民事訴訟賠償制度和相關(guān)機(jī)制的不斷完善，注冊會計(jì)師行業(yè)作為一個(gè)高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)，應(yīng)該有足夠的預(yù)警機(jī)制去應(yīng)對。
世界上一些主要的發(fā)達(dá)國家和地區(qū)會強(qiáng)制規(guī)定事務(wù)所必須購買職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)，使得保險(xiǎn)公司有穩(wěn)定的保險(xiǎn)對象群，繼而能降低被保險(xiǎn)人保險(xiǎn)費(fèi)，增強(qiáng)保險(xiǎn)人賠償損失的能力，形成良性循環(huán)。這樣的保險(xiǎn)機(jī)制值得我們借鑒。
隨著會計(jì)師事務(wù)所經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍的擴(kuò)大，承保的范圍也應(yīng)包含審計(jì)、驗(yàn)資、會計(jì)咨詢和服務(wù)等；依據(jù)國際上采取的“賠償發(fā)生制”原則，改變國內(nèi)現(xiàn)有的“期限內(nèi)賠償”方式；實(shí)行個(gè)性化的浮動保險(xiǎn)費(fèi)率，保險(xiǎn)費(fèi)率的制定可以依據(jù)以下數(shù)據(jù)信息：事務(wù)所的性質(zhì)、規(guī)模、執(zhí)業(yè)領(lǐng)域、營運(yùn)及盈利情況，雇員的執(zhí)業(yè)技術(shù)水平、素質(zhì)及職業(yè)道德，內(nèi)部控制制度的健全程度和執(zhí)行情況，事務(wù)所的投保范圍、金額、過去發(fā)生的賠償記錄和未來發(fā)生賠償?shù)目赡苄源笮〉?。綜合以上信息，客觀評估出事務(wù)所的風(fēng)險(xiǎn)概率，確定出合適的保險(xiǎn)費(fèi)率，并以此費(fèi)率作為相對固定的基準(zhǔn)比率，在一點(diǎn)時(shí)間內(nèi)上下調(diào)動，形成浮動費(fèi)率；事務(wù)所的保險(xiǎn)費(fèi)用可以借鑒上市公司為董事購買的責(zé)任保險(xiǎn)，作為稅前據(jù)實(shí)列支扣除。
（三）完善合伙人監(jiān)督責(zé)任
在國外，合伙個(gè)人責(zé)任是一個(gè)很重要的內(nèi)容。美國《示范注冊有限責(zé)任合伙法》中指出，合伙人“監(jiān)督責(zé)任”是指負(fù)有監(jiān)管責(zé)任的合伙人對其下屬或其他合伙人的執(zhí)業(yè)過失應(yīng)承擔(dān)的個(gè)人責(zé)任，監(jiān)督責(zé)任的界定結(jié)果將直接決定有限責(zé)任合伙能夠在多大范圍內(nèi)解除其他合伙人的個(gè)人無限責(zé)任。德克薩斯州的《有限責(zé)任合伙法》規(guī)定，如果合伙人知道或了解到另一個(gè)合伙人或其他合伙代表人（合伙的人、雇員和仆役）可能造成損害的行為而未采取恰當(dāng)行為防止其發(fā)生時(shí)，該合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。而特拉華州則限制了控制或監(jiān)管的合伙人的責(zé)任范圍，規(guī)定只有擁有直接監(jiān)管與控制權(quán)的人才對有過錯的合伙人行為的后果負(fù)責(zé)。
我國的《合伙企業(yè)法》可以借鑒美國的相關(guān)法律，適當(dāng)增加對負(fù)有控制或監(jiān)管責(zé)任的合伙人的個(gè)人責(zé)任的內(nèi)容，促使事務(wù)所完善合伙人之間相互監(jiān)督的內(nèi)在制衡機(jī)制，建立完整的風(fēng)險(xiǎn)控制體系，從而提高事務(wù)所整體規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的能力。同時(shí)，對合伙個(gè)人責(zé)任的確定有利于明確會計(jì)師事務(wù)所合伙人在聯(lián)合執(zhí)業(yè)體的職責(zé)和執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。
（四）優(yōu)化注冊會計(jì)師行業(yè)準(zhǔn)入機(jī)制
第一，民事權(quán)利繼承和轉(zhuǎn)讓的基本理論
本案涉及股權(quán)的繼承問題。權(quán)利繼承問題屬于廣義上的權(quán)利轉(zhuǎn)讓的一種類型。在古代社會，身份關(guān)系是可以繼承的，而且，由于財(cái)產(chǎn)關(guān)系（權(quán)利）緊密依附于身份關(guān)系，所以，最原始意義上的繼承是身份法上的繼承。而在現(xiàn)代社會，情況發(fā)生了一百八十度的轉(zhuǎn)變，繼承一般只指財(cái)產(chǎn)的繼承，而不承認(rèn)身份的繼承，人的身份僅僅變成了財(cái)產(chǎn)繼承的限定條件，可以繼承的對象排除了身份本身?？梢哉f，不可轉(zhuǎn)讓（現(xiàn)代法承認(rèn)財(cái)產(chǎn)繼承）性構(gòu)成人身權(quán)法的金科玉律。當(dāng)然，這是建立在財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)二元劃分基礎(chǔ)上的一個(gè)判斷。當(dāng)出現(xiàn)一些特殊的權(quán)利類型——比如股權(quán)時(shí)，其性質(zhì)很難直接歸屬于人身權(quán)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)，就出現(xiàn)了問題：股權(quán)是否可以和股東資格一并依繼承的方式轉(zhuǎn)讓？
第二，不同企業(yè)形態(tài)中財(cái)產(chǎn)份額的可轉(zhuǎn)讓性比較
1.股份責(zé)任公司的自由轉(zhuǎn)讓模式。一般認(rèn)為，股份有限責(zé)任公司的股份具有比較強(qiáng)的可轉(zhuǎn)讓性，這是因?yàn)?，股份有限公司是資合公司，公司的信用不依賴公司股東個(gè)人的信用。從而，股東的資格可以隨著股權(quán)的轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓，即，擁有股份的人就是股份有限公司的股東，就能夠行使公司股東的各項(xiàng)權(quán)利——主要是表決權(quán)，來表達(dá)自己的意愿。但是要注意，即使是在股份有限公司，股份轉(zhuǎn)讓的自由也不是絕對的，比如，為了保護(hù)公司債權(quán)人和小股東的利益，具有一定職位或者“身份”的人——主要是公司的經(jīng)營管理人員的股份轉(zhuǎn)讓是受限制的。而且，即使是不具有一定職位的人，在涉及一定份額的股份的轉(zhuǎn)讓的時(shí)候，法律也會對其作出限制。
2.合伙企業(yè)的限制轉(zhuǎn)讓模式
在合伙法理上，合伙具有人合性，每一個(gè)合伙人都有一種被稱做“對人選擇權(quán)”（delectus personae）的權(quán)利，該權(quán)利使每個(gè)合伙人有權(quán)否決新的成員加入合伙，這在事實(shí)上構(gòu)成了合伙人向合伙以外的人轉(zhuǎn)讓合伙份額的限制。但是在另外一方面，合伙法允許任一合伙人（除非所有合伙人提前另有其他約定）在任何時(shí)間抽回投資和解散合伙企業(yè)，該合伙人雖然會因“錯誤終止”合伙而承擔(dān)損害賠償責(zé)任或以不利的條件撤回投資，但是，他畢竟可以從合伙的事務(wù)中擺脫出來（雖然他并不能完全擺脫）。
所以說，任何一種投資形態(tài)，無論是股份責(zé)任公司還是合伙企業(yè)（包括有限責(zé)任公司），出資的份額對于出資人而言是其財(cái)產(chǎn)權(quán)，該種財(cái)產(chǎn)權(quán)的應(yīng)當(dāng)具有可轉(zhuǎn)讓性；但是，與出資財(cái)產(chǎn)額相聯(lián)系的在企業(yè)中的成員資格具有一定的類人身的特點(diǎn)，為了使該企業(yè)存續(xù)下去，法律會限制對其進(jìn)行恣意的轉(zhuǎn)讓。
3.有限責(zé)任公司的合伙企業(yè)類比
我們通常說，合伙企業(yè)具有人合性，有限責(zé)任公司兼有人合性和資合性。在英美公司法理論上，說非公眾持股公司是“合伙企業(yè)”幾乎成為人們的口頭禪。有論者認(rèn)為，有限責(zé)任公司的參與者相互認(rèn)同為合伙人，因而，他們應(yīng)當(dāng)受合伙企業(yè)法的調(diào)整。實(shí)際上，有限責(zé)任公司的股權(quán)的屬性和合伙人在合伙中權(quán)利的屬性的確有不少相似之處。第一，每個(gè)合伙人一般都行使對于公司事務(wù)的管理權(quán)。而在有限責(zé)任公司的情形，每個(gè)股東事實(shí)上都參與公司的管理。第二，在有限責(zé)任公司，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份受到一定的限制，其他股東享有優(yōu)先購買權(quán)；而在合伙中，合伙人向合伙以外的人轉(zhuǎn)讓合伙份額也受到同樣的限制，其他合伙人也享有優(yōu)先購買權(quán)。前面所說的合伙人的對人選擇（權(quán)）delectus personae同樣適用于不公開招股公司和家族公司。在大多數(shù)的不公開招股公司股東都會在其組織文件中包含類似delectus personae對人選擇（權(quán)）的安排，這些安排一般都采取股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制協(xié)議的形式。（元照英美法詞典，第391頁）第三，為了給轉(zhuǎn)讓自己份額受到限制的合伙人進(jìn)行救濟(jì)，法律一般會給合伙人一種退出權(quán)，我國合伙企業(yè)法允許任一合伙人（除非所有合伙人提前另有其他約定）在任何時(shí)間抽回投資和解散合伙企業(yè)（當(dāng)然，該合伙人將可能因“錯誤”終止而承擔(dān)損害賠償責(zé)任）。而對于有限責(zé)任公司而言，雖然股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份受到限制，股東退出公司在事實(shí)上是不受限制的。根據(jù)我國公司法第35條第2款規(guī)定股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，雖然必須經(jīng)過全體股東過半數(shù)同意，但是不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。也就是說，當(dāng)一個(gè)股東決心轉(zhuǎn)讓自己股份的時(shí)候，若公司的章程沒有相反的約定，其他的股東要么是同意他轉(zhuǎn)讓，要么就只能自己購買欲出讓的股份，股東仍然可以轉(zhuǎn)讓自己份額，有限責(zé)任公司的股東享有一種類似合伙人的退出權(quán)。
所以，對有限責(zé)任公司中股權(quán)轉(zhuǎn)讓中所出現(xiàn)的問題，我們可以參照有關(guān)合伙的法律和法理。
第三，本文對該案例的觀點(diǎn)。
1.有事前約定的從其約定。
公司法中對于這種特殊的情形沒有給出一個(gè)解決方案。即使公司法給出了一種解決的方式，此方式也不應(yīng)該是強(qiáng)制性的，必須允許公司的股東通過事前的約定加以排除。法律的規(guī)定應(yīng)當(dāng)鼓勵當(dāng)事人對此問題在事前作出約定，以免將來產(chǎn)生糾紛。
2.沒有事前約定的情形，若當(dāng)事人能夠在事后達(dá)成完全一致，可以依照事后的約定，這里同樣需要承認(rèn)公司法的有關(guān)規(guī)定屬于任意性規(guī)范，可以由當(dāng)事人約定排除。
3.若當(dāng)事人事前對此沒有約定，事后也不能達(dá)成一致，應(yīng)當(dāng)按照法定規(guī)則來處理。在我國由于沒有一個(gè)這樣的法定規(guī)則，則只能按照法理來解決，在此我們可以參考公司法的法理和合伙的法律規(guī)定和法理。
國內(nèi)外相關(guān)法律對此問題有不同的解決方法。在我國婚姻繼承制度方面規(guī)定了繼承和分割財(cái)產(chǎn)中當(dāng)然包括股東出資的股權(quán)，但在公司法中卻無明文規(guī)定是否因發(fā)生繼承和分割財(cái)產(chǎn)而當(dāng)然成為股東。法國《商事公司法》第44條規(guī)定：公司股份可通過繼承方式或在夫妻之間清算共同財(cái)產(chǎn)自由轉(zhuǎn)移，但是在章程中可規(guī)定：配偶繼承人只有在按章程規(guī)定的條件獲得同意后，才能成為股東。該法第45條同時(shí)規(guī)定：只有在爭得至少四分之三公司股份的多數(shù)股東的同意后，公司股份才可轉(zhuǎn)讓給與公司無關(guān)的第三者。而日本《有限公司法》第19條規(guī)定：股東將其份額的全部或一部轉(zhuǎn)讓給非股東時(shí)，須經(jīng)股東大會同意。這些法律都規(guī)定了對于繼承人取得股東資格的限制程序。因此有學(xué)者主張，我國應(yīng)考慮在公司法中補(bǔ)充規(guī)定，將這種情況視為股東向第三人轉(zhuǎn)讓出資，適用公司法第三十五條，由過半數(shù)股東表決同意。但是，若通過股東決議的形式來決定是否接受B作為公司的股東乃至公司的董事長，存在著這樣的一個(gè)問題，即，如果將繼承人B視為接受轉(zhuǎn)讓的第三人，其股東資格還有待確認(rèn)，當(dāng)然就不能取得表決權(quán)；而A已經(jīng)死亡，已經(jīng)喪失了表決權(quán)，這就相當(dāng)于讓代表公司股份30%的股東去決定70%股權(quán)的安排。而且，根據(jù)公司法第38條、41條、42條和43條的規(guī)定，對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議的職權(quán)應(yīng)由股東大會決定，而股東大會在設(shè)有董事會的公司是由董事長主持召開的，在A死亡的情況下，無法召開合法的股東大會，更無法形成決議。
那么，一個(gè)更根本的辦法是，可以把大股東A的死亡作為其他股東或者公司購買A的股份的一個(gè)理由。大股東的死亡不能直接作為解散和清算公司的法定理由，因?yàn)闉榱司S護(hù)公司的長期存續(xù)，必須給其他股東一個(gè)選擇的機(jī)會。其他股東可以事后同意B的加入，也可以否定B的加入，也就是說公司和其他股東有一個(gè)類似對人選擇權(quán)的權(quán)利，但是必須兼顧B作為財(cái)產(chǎn)權(quán)人的利益，其他股東可以不清算和解散公司，但是必須給B一個(gè)合理的補(bǔ)償。這里的一個(gè)關(guān)鍵問題是：A的股份的價(jià)格如何形成？
如果價(jià)格合適，無論是解散公司，還是讓B留在公司，還是讓B退出公司這幾種選擇之間就不存在什么實(shí)質(zhì)上的區(qū)別了。而在有限責(zé)任公司，由于不存在一個(gè)有效的交易市場，其股份就不能形成一個(gè)合理的市場價(jià)格，這才是癥結(jié)所在。股份的價(jià)格的形成一般有以下幾種方式：（1）是按照設(shè)立公司時(shí)的出資額。出資額作為一種標(biāo)準(zhǔn)雖然清晰而客觀，但是不能真實(shí)反映股份的真實(shí)價(jià)格，一般不被采用；（2）是由當(dāng)事人在最初對股份的價(jià)格進(jìn)行約定，在沒有約定的情況下并不能解決問題；（3）由一個(gè)中立的機(jī)構(gòu)來對股份的價(jià)格進(jìn)行估算，這個(gè)方法比較可行，但又有著比較高的成本；（4）公司法第35條第三款規(guī)定的其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。這實(shí)際上也是形成股份的價(jià)格的一種方式。
一、引言
特殊普通合伙制,是普通合伙制的特殊形式,其特殊性在于:一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任,其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù),由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。我國會計(jì)師事務(wù)所正在積極進(jìn)行組織形式的改制,特殊普通合伙組織形式也正被大家所接受。根據(jù)財(cái)政會計(jì)行業(yè)管理信息系統(tǒng)的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù),截至2013年3月,我國共有會計(jì)師事務(wù)所7653家(不含分所),其殊普通合伙制會計(jì)師事務(wù)所45家,僅占0.59%。但是,在改革過程中難免存在一些問題,需要我們?nèi)ヌ接憽?/p>
二、特殊普通合伙制下潛在的問題
我國特殊普通合伙制的改革不僅是注冊會計(jì)師行業(yè)在會計(jì)師事務(wù)所組織形式上的國際趨同,更是促使會計(jì)師事務(wù)所為自己的執(zhí)業(yè)行為承擔(dān)更多的社會責(zé)任。但是改革過程中總伴隨著問題和風(fēng)險(xiǎn)。
(一)加大合伙人的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)
從有限責(zé)任公司制轉(zhuǎn)變?yōu)樘厥馄胀ê匣镏谱钪庇^的變化是合伙人的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)大大增加。有限責(zé)任公司制下,會計(jì)師事務(wù)所合伙人以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)有限責(zé)任。而特殊普通合伙制雖然賦予無過錯合伙人承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利,但是以一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動中存在故意或者重大過失的行為為前提的。而當(dāng)合伙人在執(zhí)業(yè)活動中基本保持了應(yīng)有的執(zhí)業(yè)謹(jǐn)慎,基本遵守了審計(jì)準(zhǔn)則所規(guī)定的程序,卻由于審計(jì)抽樣、審計(jì)成本等方面的局限產(chǎn)生報(bào)告不實(shí)的情況導(dǎo)致合伙企業(yè)債務(wù)的,全體合伙人必須共同承擔(dān)無限責(zé)任或無限連帶責(zé)任。
然而在實(shí)務(wù)中,由于自身職業(yè)操守和法律意識的約束,注冊會計(jì)師鮮有與被審計(jì)單位串通或違背審計(jì)準(zhǔn)則最低要求的情況。就是說,特殊普通合伙制下,合伙人很有可能需要承擔(dān)無限責(zé)任或無限連帶責(zé)任,與普通合伙制無異。特殊普通合伙制的特殊性很難得到體現(xiàn)。
(二)替代性賠償資源不充裕
特殊普通合伙制使得合伙人將承擔(dān)更大的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn),事務(wù)所應(yīng)該建立替代性的賠償資源,既保護(hù)債權(quán)人的利益,也為合伙人的風(fēng)險(xiǎn)設(shè)置一道屏障。主要的方法包括辦理職業(yè)保險(xiǎn),設(shè)立獨(dú)立信托財(cái)產(chǎn)或基金,以及適當(dāng)減少合伙利潤的分派。
我國法律明確規(guī)定需要辦理保險(xiǎn),同時(shí)設(shè)立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金?！蹲詴?jì)師法》規(guī)定,我國的會計(jì)師事務(wù)所要按照國務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金,辦理職業(yè)保險(xiǎn)?！逗匣锲髽I(yè)法》第59條規(guī)定,特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)。執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務(wù)。執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金應(yīng)當(dāng)單獨(dú)立戶管理。但是實(shí)際執(zhí)行情況并不理想。
參與投保注冊會計(jì)師職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)的會計(jì)師事務(wù)所數(shù)量不多,金額也不高,而且我國現(xiàn)有的職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)尚不成熟,保險(xiǎn)品種單一,存在免賠額、最高賠償限額等一系--列限制性內(nèi)容,保險(xiǎn)標(biāo)的限于過失執(zhí)業(yè)行為而意外產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任,承保范圍只限于審計(jì)業(yè)務(wù),保險(xiǎn)追溯期不一,保險(xiǎn)費(fèi)的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)也沒有統(tǒng)一。多數(shù)事務(wù)所按業(yè)務(wù)收入的5-10%提取執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金,但金額遠(yuǎn)不能應(yīng)對可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)。
(三)合伙人監(jiān)管責(zé)任的缺失導(dǎo)致聯(lián)合執(zhí)業(yè)體瓦解
普通合伙制風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)、同舟共濟(jì)的特點(diǎn)有助于合伙人強(qiáng)化責(zé)任感和危機(jī)意識,而特殊普通合伙制賦予無過錯合伙人對其他合伙人的違規(guī)行為不需承擔(dān)無限連帶責(zé)任的權(quán)利,削弱了合伙人之間相互監(jiān)督的內(nèi)在制衡機(jī)制。不同于國外對合伙個(gè)人責(zé)任的特別關(guān)注,我國《合伙企業(yè)法》并未提及任何關(guān)于負(fù)有監(jiān)管責(zé)任的合伙人作用、職責(zé)的內(nèi)容。合伙人監(jiān)管責(zé)任的缺失使得聯(lián)合執(zhí)業(yè)體之間的共存狀態(tài)岌岌可危。
聯(lián)合執(zhí)業(yè)體是指會計(jì)師事務(wù)所與稅務(wù)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估公司、管理咨詢公司等形成的一個(gè)聯(lián)合體,便于共享內(nèi)部人才資源和外部客戶資源?，F(xiàn)階段,會計(jì)師事務(wù)所被要求改制成特殊普通合伙制,稅務(wù)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估公司等機(jī)構(gòu)并未被要求改制,同時(shí)又未明確合伙人個(gè)人責(zé)任時(shí),會計(jì)師事務(wù)所與其他機(jī)構(gòu)之間的平行共存狀態(tài)可能被破壞,聯(lián)合執(zhí)業(yè)體可能瓦解。因此,如何在轉(zhuǎn)制的大背景下打造一個(gè)資源配置平臺,使得會計(jì)師事務(wù)所、稅務(wù)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估公司、管理咨詢公司等在執(zhí)業(yè)體系內(nèi)平等對話、共同發(fā)展是一個(gè)急需解決的問題。而會計(jì)師事務(wù)所合伙人如何平衡在會計(jì)師事務(wù)所執(zhí)業(yè)的同時(shí)又擔(dān)任稅務(wù)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估公司、管理咨詢公司的管理職務(wù),也是注冊會計(jì)師需要關(guān)注的重點(diǎn)。
(四)執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)增加導(dǎo)致準(zhǔn)入機(jī)制提高
我國注冊會計(jì)師執(zhí)業(yè)資格準(zhǔn)入的基本條件主要分為學(xué)歷要求和工作經(jīng)驗(yàn)。工作經(jīng)驗(yàn)的要求往往流于形式,只要通過注冊會計(jì)師全國統(tǒng)一考試,就能找到事務(wù)所辦理注冊手續(xù),因?yàn)樽詴?jì)師的人數(shù)是顯示事務(wù)所實(shí)力的一個(gè)重要指標(biāo)。因此,現(xiàn)階段我國的注冊會計(jì)師準(zhǔn)入機(jī)制主要依賴于書面考試,剛畢業(yè)無任何工作經(jīng)驗(yàn)的大學(xué)生往往能順利通過考試,取得注冊會計(jì)師資格。但他們?nèi)狈ぷ鹘?jīng)驗(yàn),并不具有勝任能力,不滿足高水平的執(zhí)業(yè)要求。
轉(zhuǎn)職后執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)大大提高,而較高的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)要求從業(yè)人員具備較高的執(zhí)業(yè)水平和風(fēng)險(xiǎn)分析能力,這需要靠豐富的工作經(jīng)驗(yàn)不斷累積,不是通過考試就能做到的。因此轉(zhuǎn)制后注冊會計(jì)師執(zhí)業(yè)資格準(zhǔn)入機(jī)制需要提高。
三、特殊普通合伙制的完善建議
(一)重視合伙文化的建設(shè)
執(zhí)業(yè)人員特別是合伙人應(yīng)積極面對此次改革,從合伙文化的建設(shè)人手,建立完整的風(fēng)險(xiǎn)控制體系,以規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。我國會計(jì)師事務(wù)所長期采用有限責(zé)任公司制,這種以資合為特征的組織形式下形成的企業(yè)文化并不完全是合伙文化,不可能照搬西方的合伙文化及其制度,同時(shí)也制約了事務(wù)所合伙文化的發(fā)展。因此,這次事務(wù)所組織形式的改革是一次完善會計(jì)師事務(wù)所合伙文化建設(shè)的契機(jī)。
國際四大的合伙文化,各有特點(diǎn)。普華永道強(qiáng)調(diào)合伙人的卓越領(lǐng)導(dǎo)能力,安永突出以人為本的理念,德勤包容文化差異,畢馬威重視團(tuán)隊(duì)合作精神。但他們共同注重質(zhì)量至上,執(zhí)業(yè)質(zhì)量是根本;他們各自的文化都能確保自己的競爭力,最大限度的調(diào)動每個(gè)人的積極性,挖掘每個(gè)人的潛力。我國事務(wù)所的合伙文化也可以依據(jù)合伙人的價(jià)值觀附有鮮明的特色,但最核心的質(zhì)量應(yīng)該是所有事務(wù)所應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注的。形成質(zhì)量至上的合伙文化有助于事務(wù)所更加重視審計(jì)質(zhì)量,滿足客戶、利益相關(guān)者的需求,贏得良好的信譽(yù)。無論是積極擴(kuò)張還是穩(wěn)步發(fā)展,高質(zhì)量的審計(jì)服務(wù)是現(xiàn)階段事務(wù)所發(fā)展的核心,也是避免損害事務(wù)所本身、合伙人利益、利益相關(guān)者最根本的方法。
(二)完善注冊會計(jì)師職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)
國外主要采取保險(xiǎn)的形式建立替代性賠償資源,國際四大每年購買的保險(xiǎn)金額占其營業(yè)收入的8%。我國雖然規(guī)定辦理保險(xiǎn)與設(shè)立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金并行,但我國注冊會計(jì)師職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)還處在發(fā)展初期,執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金金額不足以抵御風(fēng)險(xiǎn)。隨著我國民事訴訟賠償制度和相關(guān)機(jī)制的不斷完善,注冊會計(jì)師行業(yè)作為一個(gè)高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè),應(yīng)該有足夠的預(yù)警機(jī)制去應(yīng)對。
世界上一些主要的發(fā)達(dá)國家和地區(qū)會強(qiáng)制規(guī)定事務(wù)所必須購買職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn),使得保險(xiǎn)公司有穩(wěn)定的保險(xiǎn)對象群,繼而能降低被保險(xiǎn)人保險(xiǎn)費(fèi),增強(qiáng)保險(xiǎn)人賠償損失的能力,形成良性循環(huán)。這樣的保險(xiǎn)機(jī)制值得我們借鑒。
隨著會計(jì)師事務(wù)所經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍的擴(kuò)大,承保的范圍也應(yīng)包含審計(jì)、驗(yàn)資、會計(jì)咨詢和服務(wù)等;依據(jù)國際上采取的賠償發(fā)生制原則,改變國內(nèi)現(xiàn)有的期限內(nèi)賠償方式;實(shí)行個(gè)性化的浮動保險(xiǎn)費(fèi)率,保險(xiǎn)費(fèi)率的制定可以依據(jù)以下數(shù)據(jù)信息:事務(wù)所的性質(zhì)、規(guī)模、執(zhí)業(yè)領(lǐng)域、營運(yùn)及盈利情況,雇員的執(zhí)業(yè)技術(shù)水平、素質(zhì)及職業(yè)道德,內(nèi)部控制制度的健全程度和執(zhí)行情況,事務(wù)所的投保范圍、金額、過去發(fā)生的賠償記錄和未來發(fā)生賠償?shù)目赡苄源笮〉?。綜合以上信息,客觀評估出事務(wù)所的風(fēng)險(xiǎn)概率,確定出合適的保險(xiǎn)費(fèi)率,并以此費(fèi)率作為相對固定的基準(zhǔn)比率,在一點(diǎn)時(shí)間內(nèi)上下調(diào)動,形成浮動費(fèi)率;事務(wù)所的保險(xiǎn)費(fèi)用可以借鑒上市公司為董事購買的責(zé)任保險(xiǎn),作為稅前據(jù)實(shí)列支扣除。
(三)完善合伙人監(jiān)督責(zé)任
在國外,合伙個(gè)人責(zé)任是一個(gè)很重要的內(nèi)容。美國《示范注冊有限責(zé)任合伙法》中指出,合伙人監(jiān)督責(zé)任是指負(fù)有監(jiān)管責(zé)任的合伙人對其下屬或其他合伙人的執(zhí)業(yè)過失應(yīng)承擔(dān)的個(gè)人責(zé)任,監(jiān)督責(zé)任的界定結(jié)果將直接決定有限責(zé)任合伙能夠在多大范圍內(nèi)解除其他合伙人的個(gè)人無限責(zé)任。德克薩斯州的《有限責(zé)任合伙法》規(guī)定,如果合伙人知道或了解到另一個(gè)合伙人或其他合伙代表人(合伙的人、雇員和仆役)可能造成損害的行為而未采取恰當(dāng)行為防止其發(fā)生時(shí),該合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。而特拉華州則限制了控制或監(jiān)管的合伙人的責(zé)任范圍,規(guī)定只有擁有直接監(jiān)管與控制權(quán)的人才對有過錯的合伙人行為的后果負(fù)責(zé)。
我國的《合伙企業(yè)法》可以借鑒美國的相關(guān)法律,適當(dāng)增加對負(fù)有控制或監(jiān)管責(zé)任的合伙人的個(gè)人責(zé)任的內(nèi)容,促使事務(wù)所完善合伙人之間相互監(jiān)督的內(nèi)在制衡機(jī)制,建立完整的風(fēng)險(xiǎn)控制體系,從而提高事務(wù)所整體規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的能力。同時(shí),對合伙個(gè)人責(zé)任的確定有利于明確會計(jì)師事務(wù)所合伙人在聯(lián)合執(zhí)業(yè)體的職責(zé)和執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。
(四)優(yōu)化注冊會計(jì)師行業(yè)準(zhǔn)入機(jī)制
關(guān)鍵詞：法律不確定性;風(fēng)險(xiǎn)分析;風(fēng)險(xiǎn)防范建議
中圖分類號：F27
文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A
文章編號：1672-3198（2011）06-0110-02
自2010年3月3日首家外資股權(quán)投資企業(yè)落戶上海以來，各地報(bào)道相繼推出，外資股權(quán)投資發(fā)展如火如荼。雖然其間不乏有中小企業(yè)嫁接外資股權(quán)成功的案例，但風(fēng)險(xiǎn)總與機(jī)遇相伴而生，法律的不確定性、資本的逐利性以及企業(yè)自身管理的缺陷讓風(fēng)險(xiǎn)無處不在，隨著后續(xù)糾紛和矛盾的逐漸暴露，風(fēng)險(xiǎn)防范和自我保護(hù)問題越來越引起人們的高度重視，加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)防范刻不容緩。
1 法律不確定性分析
《外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》第2條規(guī)定，2個(gè)以上外國企業(yè)或者個(gè)人，外國企業(yè)或者個(gè)人與中國的自然人、法人和其他組織可在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)。該《辦法》實(shí)施以來，各地已有多家外資股權(quán)投資合伙企業(yè)成立。雖然外資股權(quán)投資企業(yè)的設(shè)立已沒有法律障礙，但由于相關(guān)配套規(guī)定沒有跟進(jìn)，外資股權(quán)投資企業(yè)在投資過程中還面臨一些風(fēng)險(xiǎn)。首先是法律風(fēng)險(xiǎn)。目前，外資在境內(nèi)投資主要適用中外合資經(jīng)營企業(yè)法、外商獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)法與中外合作經(jīng)營企業(yè)法，而新增加的外資股權(quán)合伙企業(yè)類型，是否還要適用外商投資三大法不得而知，四種企業(yè)類型在法律層面如何銜接與適用，仍需要更多實(shí)踐。其次是稅收問題。目前國內(nèi)對合伙企業(yè)稅務(wù)方面規(guī)定，主要以財(cái)政部、國稅總局于2008年出臺的《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》為主。但外資股權(quán)投資中附帶權(quán)益問題是原合伙企業(yè)所沒有的，如何征稅沒有具體規(guī)定。最后是結(jié)匯退出問題。國家外匯管理局2008年8月的《關(guān)于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關(guān)業(yè)務(wù)操作問題的通知》第三條規(guī)定，外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣資金，應(yīng)當(dāng)在政府審批部門批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)使用，除另有規(guī)定外，結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資。這一規(guī)定使得外資股權(quán)投資有非法嫌疑，并且也與《外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》相抵觸。如果在結(jié)匯方面沒有突破，外資股權(quán)投資將難以運(yùn)作。但如果結(jié)匯放開，則分期到位的額度怎么確定、真假外資的流入怎么確定，都是很復(fù)雜的課題。
2 風(fēng)險(xiǎn)分析
2.1 企業(yè)價(jià)值低估風(fēng)險(xiǎn)
外資股權(quán)投資入股目標(biāo)企業(yè)會涉及目標(biāo)企業(yè)價(jià)值評估問題，企業(yè)價(jià)值的估值與將來的獲利空間息息相關(guān)，影響中小企業(yè)的股權(quán)數(shù)量、控制權(quán)大小和分紅規(guī)模等。投融資雙方對企業(yè)價(jià)值的預(yù)期和態(tài)度并不相同，容易出現(xiàn)分歧。對于融資方，由于新股東的加入，原創(chuàng)始股東原有的股權(quán)被攤薄，融資就意味著賣血，因此融資方希望盡可能高估企業(yè)價(jià)值，減少投資人的股權(quán)比例。相反，外資股權(quán)往往采用較保守的評估方法，低估企業(yè)以獲得增值空間。他們在進(jìn)行投資決策時(shí)會通過分析企業(yè)的成長預(yù)期、風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測和現(xiàn)金流量等財(cái)務(wù)指標(biāo)，利用價(jià)值評估的模型來確定企業(yè)的真實(shí)價(jià)值，并認(rèn)為任何偏離這個(gè)真實(shí)價(jià)值的價(jià)值都是低估或高估的表現(xiàn)，這樣就可以在其投資組合中選擇大量“被低估”的股票，從而提高他們的投資回報(bào)。雖然兩股力量存在著激烈的博弈，但中小企業(yè)往往處于劣勢，為引入資金，達(dá)成股權(quán)投資交易，企業(yè)管理層往往會妥協(xié)，而企業(yè)價(jià)值往往被低估，比如無形財(cái)產(chǎn)如名牌效應(yīng)、專有技術(shù)、市場網(wǎng)絡(luò)等未計(jì)入企業(yè)價(jià)值，帳面固定資產(chǎn)在折舊后消失，土地價(jià)值被嚴(yán)重低估，未將企業(yè)應(yīng)有的未來盈利空間計(jì)算在內(nèi)等。
2.2 對賭風(fēng)險(xiǎn)
由于投融資雙方對企業(yè)未來的贏利前景均不可能做100%正確判斷，為消除分歧，促成投資事項(xiàng)，通常雙方愿意采取一種事后的估值調(diào)整機(jī)制，即簽署對賭協(xié)議。由于中小企業(yè)發(fā)展不成熟，在技術(shù)、管理等方面具有不確定性，存在失敗的風(fēng)險(xiǎn)，為防止播下的是龍種而收獲的是跳蚤，投資者往往在對賭協(xié)議中設(shè)置保底措施保護(hù)自身利益，如規(guī)定投資方享有清算優(yōu)先權(quán)、股息優(yōu)先權(quán)、投票表決權(quán)、轉(zhuǎn)換權(quán)、新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)以及股票回購權(quán)等，除此之外，由于持股比例在一定程度上等于話語權(quán)和控制權(quán)，為確保自己的股權(quán)比例不會因新股發(fā)行或新的投資方加入而減少，投資回報(bào)不會因股價(jià)的下跌而受到影響，投資方往往還會約定反稀釋條款。而不少中國企業(yè)家對資本市場和金融操作不熟悉，在“對賭”中常常陷于被動。對賭協(xié)議并不是法定術(shù)語，對賭協(xié)議中雙方權(quán)利義務(wù)明顯不平等，特別是股息分配優(yōu)先權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配優(yōu)先權(quán)、超比例表決權(quán)、董事會一票否決等條款更是霸王條款，違反了公平原則，也違反了我國公司法同股同權(quán)的立法精神，對賭協(xié)議的固定價(jià)格回購股權(quán)條款有變相借貸嫌疑。除此之外，為實(shí)現(xiàn)對賭協(xié)議的目標(biāo)，企業(yè)會進(jìn)行非常規(guī)經(jīng)營，無限增大了企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)，一定程度上會損害社會公共利益。
2.3 喪失控制權(quán)風(fēng)險(xiǎn)
由于新股東的加入，原創(chuàng)始人股權(quán)被稀釋，因而在發(fā)言權(quán)上不再一言九鼎，影響力逐漸降低，參與決策幾成擺設(shè)，原創(chuàng)始人喪失對企業(yè)的控制權(quán)。外資私募基金有不少機(jī)制來協(xié)調(diào)管理層和投資者之間的關(guān)系，如對企業(yè)的直接控制，包括在董事會中的席位，表決權(quán)的分配和控制追加融資等。隨著企業(yè)發(fā)展到一定規(guī)模，原創(chuàng)始人的眼界和管理能力可能跟不上時(shí)代，當(dāng)創(chuàng)始人和投資人之間達(dá)不成共識時(shí)，矛盾就會產(chǎn)生，由投資方控制的董事會可能通過表決罷免創(chuàng)始人或縮減創(chuàng)始人在董事會中的席位，從而將原創(chuàng)始人踢出董事會。除此之外，中小企業(yè)還可能面臨并購風(fēng)險(xiǎn)。一些以并購見長的外資將資金投入到中小企業(yè)后，不惜一切代價(jià)取得企業(yè)控股權(quán)，然后通過一系列重組讓企業(yè)估值最大化，最后再轉(zhuǎn)手退出獲取高額回報(bào)。
2.4 退出風(fēng)險(xiǎn)
資本的本性是追逐利潤，股權(quán)投資者目的不是長期持有目標(biāo)企業(yè)的股份，不是打算與企業(yè)家白頭偕老的妻子，他們頂多是愿意協(xié)助企業(yè)家走一程的朋友，其最終目的是通過企業(yè)的成長獲利退出。并且，外資股權(quán)投資企業(yè)作為有限合伙企業(yè)，其資金來自機(jī)構(gòu)投資者或富有的個(gè)人，有限合伙人并不愿長期將資金放在一個(gè)投資盈利并不好的企業(yè)，因而，一般在獲利后或無獲利希望時(shí)撤出對合伙企業(yè)的投資。因此，外資股權(quán)投資企業(yè)在作出投資決定之時(shí)，早已設(shè)計(jì)好了退出該企業(yè)的具體方案。但如何退出，以及如何控制外資股權(quán)的短期投資，是中小企業(yè)需要衡量的問題。若掌控不好，一旦外資違約抽回出資，或急功近利采取有害于企業(yè)長期發(fā)展的短期行為，則企業(yè)將遭受重大損失。
3 風(fēng)險(xiǎn)防范建議
3.1 采用實(shí)物期權(quán)估值方法
在長期投資決策中，凈現(xiàn)值方法被認(rèn)為是最好的一種方法。凈現(xiàn)值大于零則方案可行，且凈現(xiàn)值越大，方案越優(yōu)，投資效益越好。但是這種方法的前提是經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定，且計(jì)算需要有較準(zhǔn)確的現(xiàn)金凈流量的預(yù)測，并且要正確選擇貼現(xiàn)率，而實(shí)際上現(xiàn)金凈流量的預(yù)測和貼現(xiàn)率的選擇都比較困難。若經(jīng)濟(jì)不穩(wěn)定，利率經(jīng)常變化，其估值就不準(zhǔn)確。為全面動態(tài)地評估企業(yè)價(jià)值，我們應(yīng)采用實(shí)物期權(quán)和凈現(xiàn)值評估方法。企業(yè)在發(fā)展過程中由于其擁有一定的人力、物力、財(cái)力、技術(shù)等資源，從而會面臨很多投資機(jī)會或選擇，這些投資機(jī)會或選擇權(quán)是有價(jià)值的，其對于準(zhǔn)確、完整地估算某一時(shí)點(diǎn)企業(yè)的價(jià)值具有重要意義。然而，眾多的價(jià)值評估方法，都無法反映這些投資機(jī)會或選擇權(quán)的價(jià)值，即忽略了企業(yè)擁有的期權(quán)價(jià)值，導(dǎo)致了企業(yè)價(jià)值的低估，但是我們可以利用期權(quán)思想進(jìn)行識別，找出其中存在的期權(quán)，并且用期權(quán)方法進(jìn)行評估，從而彌補(bǔ)這一不足。利用實(shí)物期權(quán)方法評估企業(yè)價(jià)值的主要思路是：將企業(yè)價(jià)值分為資產(chǎn)價(jià)值和期權(quán)價(jià)值兩個(gè)部分，前者用主流的評估方法評估，后者用實(shí)物期權(quán)理論對企業(yè)擁有的投資機(jī)會和期權(quán)進(jìn)行識別并評估其價(jià)值，兩者相加即是企業(yè)的價(jià)值。期權(quán)估價(jià)法充分考慮了企業(yè)在未來經(jīng)營中存在的投資機(jī)會或擁有的選擇權(quán)的價(jià)值，能夠有效彌補(bǔ)傳統(tǒng)評估方法的不足。
3.2 聘用專業(yè)人士謹(jǐn)慎對待股權(quán)融資協(xié)議
3.2.1 聘請專業(yè)會計(jì)和律師全程介入指導(dǎo)
由于股權(quán)融資協(xié)議的專業(yè)性很強(qiáng)，企業(yè)的現(xiàn)有價(jià)值以及將來的成長性估值需要聘請專業(yè)人士對作全面的診斷分析，并有針對性地提出現(xiàn)實(shí)的發(fā)展規(guī)劃和盈利預(yù)測。協(xié)議當(dāng)中涉及投融資雙方的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，其中涉及法律關(guān)系較為復(fù)雜，且有些條款抽象、晦澀，從字面上很難理清具體含義，因此，企業(yè)需要聘請專業(yè)的融資律師參與談判、撰寫以及簽訂全過程，以防止出現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)。
3.2.2 謹(jǐn)慎對待對賭協(xié)議
中小企業(yè)為順利引入外資股權(quán)資金，往往在對賭協(xié)議中答應(yīng)外資苛刻的要求，因此條款的設(shè)計(jì)更多的是保護(hù)投資人利益，而中小企業(yè)則背負(fù)增值壓力，稍有不慎，企業(yè)將在對賭中失去部分股份權(quán)利，嚴(yán)重的會失去企業(yè)的主導(dǎo)權(quán)及控股地位，甚至導(dǎo)致被收購、兼并。因此，為防止出現(xiàn)不必要的風(fēng)險(xiǎn)，中小企業(yè)管理層在簽署對賭協(xié)議時(shí)一定要實(shí)事求是，根據(jù)自身實(shí)力制定條款，不要隨意夸下?？?，承諾不可能完成的任務(wù)。在簽對賭協(xié)議前，管理層還要進(jìn)行詳盡的財(cái)務(wù)分析、市場分析、競爭力分析以及大的經(jīng)濟(jì)環(huán)境分析，對未來預(yù)期做出盡可能全面的分析計(jì)算，從而簽署能夠達(dá)到雙贏的對賭協(xié)議。另外，為公平起見，在對賭協(xié)議中還要明確投資方責(zé)任，不能讓外資只享受權(quán)利而不履行應(yīng)有的義務(wù)，要寫清楚是按連帶責(zé)任、投資比例還是平均份額來承擔(dān)法律責(zé)任，并且要明確對賭協(xié)議的執(zhí)行期間，在企業(yè)進(jìn)入清算破產(chǎn)是否需履行等，以防止條款漏洞而無法找到依據(jù)。
3.2.3 注意對控制權(quán)的保護(hù)
由于投融資雙方合作是按協(xié)議來執(zhí)行的，在協(xié)議中如何設(shè)置游戲規(guī)則至關(guān)重要。為防止中小企業(yè)創(chuàng)始人被董事會罷免出局，把親手創(chuàng)建的企業(yè)拱手讓與外資，中小企業(yè)管理層在協(xié)議中一定要約定董事會規(guī)則，如規(guī)定董事會成員的構(gòu)成、董事會席位的分配、議事規(guī)則，尤其是董事會如何罷免董事以及優(yōu)先股股東委派的董事投票權(quán)等。另外，還要設(shè)置創(chuàng)始人保護(hù)條款，規(guī)定創(chuàng)業(yè)股東的股權(quán)不管被稀釋到什么程度，都要占據(jù)董事會，或由其提名的人占據(jù)董事會的多數(shù)席位。這種保護(hù)條款在關(guān)鍵時(shí)候能對抗職業(yè)經(jīng)理人越位以及惡意收購行為。
3.3 制訂合理的股權(quán)投資退出計(jì)劃
企業(yè)引入股權(quán)投資的目的是為了企業(yè)的長期發(fā)展，讓外資為企業(yè)的發(fā)展服務(wù)為企業(yè)創(chuàng)造價(jià)值，不能讓外資股權(quán)一經(jīng)獲得高溢價(jià)就立即退出。為防止外資股權(quán)的短期行為，中小企業(yè)管理層應(yīng)該重視外資股權(quán)投資者的退出安排，在協(xié)議中明確股權(quán)投資者退出時(shí)間、退出渠道、退出比例等，規(guī)定外資股權(quán)在進(jìn)入企業(yè)若干年后才允許退出，如投資1至2年即有權(quán)利退出，規(guī)定可供選擇的渠道如上市、場外市場等，對退出比例的限制可以分批分期進(jìn)行，防止外資陡然全部撤出對企業(yè)生產(chǎn)和發(fā)展產(chǎn)生不利影響。
參考文獻(xiàn)
［1］賀力平,姚睿.“創(chuàng)造性破壞過程”與積極股權(quán)投資的興起［J］.中山大學(xué)學(xué)報(bào)(社會科學(xué)版),2008,(4).
［2］金巖石.股權(quán)投資的局中局［J］.中外管理,2009,(11).
關(guān)鍵詞：股權(quán)投資；有限合伙制；合伙文化；人合；組織形式；高盛
幾年前還只是星星之火的中國私人股權(quán)投資（私募股權(quán)投資和創(chuàng)業(yè)投資）如今已經(jīng)遍地開花，短暫的歷史卻帶來了高度的繁榮。中國經(jīng)濟(jì)持續(xù)高速增長的動力為中國私人股權(quán)投資奠定了長期發(fā)展的堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)，而一批富有激情和職業(yè)精神的投資人，他們懷揣著打造如高盛、凱雷、黑石般本土私人股權(quán)投資百年老店的夢想，為中國本土私人股權(quán)投資的未來帶來了無盡的遐想。
組織形式對私人股權(quán)投資機(jī)構(gòu)的持續(xù)發(fā)展顯得尤為重要，結(jié)合國內(nèi)外私人股權(quán)投資的發(fā)展經(jīng)驗(yàn)來看，主流的有限合伙制、公司制和契約制三種組織形式中，有限合伙制將是私人股權(quán)投資基金最優(yōu)的組織形式，它除了在稅收、管理、激勵機(jī)制等方面能夠?yàn)橥顿Y機(jī)構(gòu)帶來明顯的競爭力之外，更核心的優(yōu)勢在于，它所蘊(yùn)含的合伙文化和精神更是私人股權(quán)投資機(jī)構(gòu)基業(yè)長青的靈魂和瑰寶。
當(dāng)前，國內(nèi)包括監(jiān)管層在內(nèi)的業(yè)內(nèi)對有限合伙制的認(rèn)識還存片面認(rèn)識或抱有偏見，“重公司制輕有限合伙制”的政策環(huán)境就可見一斑，事實(shí)上，對其所存的異見很大程度上正是因?yàn)閷τ邢藓匣镏苾?nèi)在的合伙文化和精神缺乏深入的理解和洞察。
一、有限合伙制在中國的發(fā)展
以1985年9月中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司呱呱落地為標(biāo)志，我國私人股權(quán)投資行業(yè)已經(jīng)走過了二十多年的歷程。幾度風(fēng)雨，幾度坎坷，經(jīng)歷了前期較長時(shí)間的探索后，國內(nèi)的私人股權(quán)投資也逐步走向高速發(fā)展道路。
盡管世界各國的私人股權(quán)投資機(jī)構(gòu)名稱各異，制度安排也由于國情而各不相同，但是就組織形式而言，私人股權(quán)投資基金基本上可以分為三類：有限合伙制、公司制和契約制。
業(yè)內(nèi)對公司制和契約制應(yīng)更為熟悉，并已有相對較長的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)：公司制是根據(jù)公司法組建的投資性公司，作為公司股東的投資者既是投資人又是投資決策者；契約制則是以信托契約關(guān)系為基礎(chǔ)而建立起來的投資制度，通過發(fā)行收益憑證來募集資金，反映了資金管理人、基金托管人和投資人間的信托關(guān)系。
而有限合伙制則稍顯陌生，有限合伙制即是由普通合伙人（General Partner）和有限合伙人（Limited Partner）根據(jù)合伙企業(yè)法組成的企業(yè)，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。普通合伙人在合伙企業(yè)中擔(dān)任基金管理人的角色，其出資一般只占基金總額的1%至2%，但擁有管理權(quán)和決策權(quán)，一旦投資失敗，必須對基金的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；投資者則作為有限合伙人，以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，但同時(shí)必須放棄對合伙企業(yè)管理的權(quán)利。
一般而言，相比于其他組織形式，有限合伙制有著非常明顯的優(yōu)勢。在稅收上，合伙企業(yè)在許多國家不作為獨(dú)立的所得稅納稅主體，只需要合伙人各自繳納一次個(gè)人所得稅即可，避免了雙重征稅，在我國，按照新《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙制企業(yè)同樣無需繳納企業(yè)所得稅。在管理決策上，不需要公司制中的董事會、股東大會、總經(jīng)理等多方主體層層審批決定，而由普通合伙人決定合伙事務(wù)，決策機(jī)制高效靈活。在激勵機(jī)制上，普通合伙人與有限合伙人利益捆綁，基金管理人能夠有出資額對應(yīng)的收益、合伙協(xié)議約定的管理費(fèi)和附帶權(quán)益，其中，基金收益越多，管理人獲得的收益越多，能極大激發(fā)其主觀能動性。在約束機(jī)制上，基金管理人作為普通合伙人，對債務(wù)承擔(dān)著無限連帶責(zé)任，由于關(guān)系到個(gè)人責(zé)任，基金管理人必會慎重用心經(jīng)營，最大限度的保證基金以低風(fēng)險(xiǎn)獲得高額回報(bào)。⑴盡管有限合伙制已經(jīng)風(fēng)靡全球，盡管業(yè)界對有限合伙制已經(jīng)有上述較為一致的認(rèn)識，然而，令人遺憾的是，探索期的中國私人股權(quán)投資對組織形式的選擇仍然存有很大的爭議，甚至是一些偏見。
我國在2007年正式出臺的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》及2005年11月15日的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》是成立有限合伙企業(yè)的法律法規(guī)基礎(chǔ)，但從國內(nèi)目前的政策落實(shí)上來看，監(jiān)管層對有限合伙制的認(rèn)可和推動還非常有限，表現(xiàn)在對大型私人股權(quán)投資基金、含國有成分的基金組織形式的選擇上，仍然還是以較為謹(jǐn)慎的態(tài)度對待。公司制在我國市場經(jīng)濟(jì)中由來已久，其成熟的治理框架為管理層所熟悉和推崇。目前國家對私人股權(quán)投資基金的扶持政策也主要是以公司制為框架建立的，國家有關(guān)部門的態(tài)度也是更傾向于支持公司制。⑵而在目前國內(nèi)的法律環(huán)境下，公司制的私人股權(quán)投資基金確實(shí)有容易在工商管理部門注冊、容易獲得政府政策支持、在IPO時(shí)容易獲得市場認(rèn)同等優(yōu)勢。
國家發(fā)改委官員也公開稱，公司制較有限合伙制的優(yōu)勢在于公司制本身是法人主體，特別是按照現(xiàn)行的稅收管理辦法，能建立有效的激勵機(jī)制，能充分享受到法律的保護(hù)。公司制私人股權(quán)投資基金的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不會影響另外的股東，因此，公司制股東要退出也很容易，但合伙企業(yè)不是一個(gè)獨(dú)立法人實(shí)體，任何一個(gè)退股或者轉(zhuǎn)讓，整個(gè)合伙協(xié)議要重新簽訂，然后再重新登記。另外，公司制基金期限能較長，而有限合伙制基金則面臨合伙人之間重新簽訂協(xié)議的困擾。⑶而從實(shí)踐現(xiàn)狀來看，目前，公司制基金是我國本土基金的主體。根據(jù)中國風(fēng)險(xiǎn)投資研究院《2009年中國風(fēng)險(xiǎn)投資行業(yè)調(diào)查報(bào)告》對私募股權(quán)投資（專指PE）領(lǐng)域的統(tǒng)計(jì)顯示，我國2009年新募集的私募股權(quán)基金中三分之二的基金仍選用公司制的組織形式。2009年新募集的PE基金中有四分之一采取了有限合伙制，但較2008年的51.9%則大幅降低?，F(xiàn)實(shí)中有限合伙制發(fā)展并不如意成為了客觀事實(shí)。
當(dāng)然，本土私人股權(quán)投資界對有限合伙制的探索也從未停歇，但卻不乏坎坷和波折。有本土機(jī)構(gòu)在探索中曾變異般地實(shí)踐過在有限合伙制中采用了非常模糊的創(chuàng)新，增加投資人作為投資決策委員會人員的案例，其中一個(gè)非常著名的案例便是東海創(chuàng)投。
溫州東海創(chuàng)業(yè)投資有限合伙企業(yè)2007年7月成立，它是我國第二家有限合伙制的私人股權(quán)投資機(jī)構(gòu)，有限合伙人是8家樂清民營企業(yè)、一名自然人，普通合伙人是北京杰思漢能資產(chǎn)管理有限公司。為了讓出資的投資者們順利過渡并接受有限合伙制，在東海創(chuàng)投成立時(shí)便設(shè)計(jì)了“合伙人聯(lián)席會”制度，合伙人聯(lián)席會議是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，所有的投資都由聯(lián)席會議來決定；決策程序是先由基金管理人杰思漢能提供決策依據(jù)，然后提交到聯(lián)席會議，聯(lián)席會議討論投票后最終決策，每一筆投資都要經(jīng)過所有投資人簽字，最后再交給杰思漢能執(zhí)行。⑷應(yīng)該說，東海創(chuàng)投的案例并非個(gè)案，其制度設(shè)計(jì)看似創(chuàng)新但實(shí)際模糊不清，普通合伙人和有限合伙人的身份角色出現(xiàn)了事實(shí)上的顛倒，有限合伙人主要參與投資管理，而普通合伙人則淪為了事實(shí)上的“打工仔”，合伙制度外衣下并無合伙事實(shí)，更為合伙精神的體現(xiàn)，危機(jī)在其誕生之日起似乎就已經(jīng)注定。果然，7個(gè)月后，這個(gè)具有代表性的有限合伙投資機(jī)構(gòu)分崩離析，宣告失敗。投資人與管理人并沒有妥善解決明確權(quán)責(zé)和合理分權(quán)的制度性安排，因此雙方的矛盾最終不可避免地發(fā)生了，這也反映出了有限合伙制在中國私人股權(quán)投資領(lǐng)域發(fā)展中所遭遇的波折。
二、從美國的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)看合伙文化和精神
私人股權(quán)投資基金組織形式的選擇非常重要，直接關(guān)系到能否有效地協(xié)調(diào)投資人和管理人之間的利益關(guān)系，乃至影響私人股權(quán)投資基金的整體效率。中國私人股權(quán)投資業(yè)的歷史還很短暫，但從國際經(jīng)驗(yàn)來看，整體而言，全球私人股權(quán)投資對組織形式選擇的格局是：有限合伙制是私人股權(quán)投資領(lǐng)域中最主流的選擇；公司制等其他組織形式的發(fā)展時(shí)間也較長，在經(jīng)歷了幾度起伏和興衰后也依舊存有不小的市場。
國外的有限合伙制與公司制等其他組織形式格局此消彼長的發(fā)展經(jīng)驗(yàn)又能夠帶給我們什么樣的啟示呢？
以美國為例，公司制是最早出現(xiàn)并成為美國私人股權(quán)投資業(yè)中的主流組織形式，尤其是在創(chuàng)業(yè)投資領(lǐng)域，公司制成為當(dāng)時(shí)創(chuàng)投機(jī)構(gòu)的普遍選擇。1946年至20世紀(jì)60年代末（第一階段），公司型組織形式起步并得到快速發(fā)展時(shí)期，形成了美國第一次創(chuàng)業(yè)投資浪潮。
70年代初到70年代末，是有限合伙快速發(fā)展時(shí)期（第二階段），稅收政策的變化直接推動有限合伙制的快速發(fā)展。由于公司制與有限合伙制的不公平稅收政策、美國資本收益稅的大幅度增長、公司型私人股權(quán)投資基金的發(fā)展受到了極大地限制。與此同時(shí)，法律上確認(rèn)了有限合伙制企業(yè)的合法性和納斯達(dá)克小型資本市場的建立，實(shí)現(xiàn)了私人股權(quán)投資的良性循環(huán)，致使越來越多的私人股權(quán)投資基金按有限合伙形式設(shè)立。
進(jìn)入80年代以來（第三階段），公司型私人股權(quán)投資基金又迎來了一個(gè)重新恢復(fù)時(shí)期，1997年美國國稅局的“打勾規(guī)則”，解決了公司型創(chuàng)業(yè)投資基金的雙重征稅問題，公司型私人股權(quán)投資基金當(dāng)時(shí)又出現(xiàn)了復(fù)興的苗頭。⑸上述歷史反映的是，從短期視角來看，組織形式的選擇直接受到了稅收和法律的限制和影響，美國的私人股權(quán)投資歷史中各種不同組織形式都曾盛行一時(shí)。但從一個(gè)較長視角來看，在制度不斷變遷的過程中，有限合伙制才是最終經(jīng)受住了考驗(yàn)和實(shí)踐沉淀的組織形式。數(shù)據(jù)顯示，在美國，有限合伙制在經(jīng)過很多年的大浪淘沙后，受到了廣泛的認(rèn)可，目前美國80%以上的基金都采用了這種形式，這足以體現(xiàn)有限合伙制的優(yōu)越性和現(xiàn)實(shí)操作性。⑹我國許多學(xué)者也都將有限合伙制看作是美國風(fēng)險(xiǎn)投資成功的重要原因之一。⑺再從微觀角度來看，國際上最成功、最主流的基金中，有限合伙制仍然還是主要的選擇，如黑石、KKR、紅杉資本、KPCB等均選擇的是有限合伙制，黑石和KKR盡管已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了上市，但依舊是堅(jiān)持著合伙制不動搖，可見其對有限合伙制的忠誠和依賴。
因此，雖然表面上看稅收、法律制度是決定投資機(jī)構(gòu)組織形式的直接原因，但從根本上而言，決定一個(gè)投資機(jī)構(gòu)成敗的關(guān)鍵因素還是在于這家機(jī)構(gòu)的內(nèi)在基因。筆者認(rèn)為，有限合伙制所蘊(yùn)含的合伙文化和精神，對一家投資機(jī)構(gòu)的成敗興衰有著決定性的作用，這也是有限合伙制能夠成為美國私人股權(quán)投資主流組織形式的根本原因。有限合伙制從內(nèi)在來講是一種合伙文化和精神，它是讓眾多優(yōu)秀投資人凝聚在一起的深深信念，從外在的講就更多的是體現(xiàn)在激勵和管理制度的精心設(shè)計(jì)上。
到底什么是合伙文化和精神？從高盛集團(tuán)身上就能找答案。
高盛集團(tuán)成立于1869年，眾所周知，它是全球規(guī)模最大的投資銀行和投資機(jī)構(gòu)之一。但不為人知的是，高盛集團(tuán)實(shí)際上是從在華爾街附近地下室從事票據(jù)業(yè)務(wù)的卑微開始，由小到大，由弱變強(qiáng)，成為了全球規(guī)模最大應(yīng)力最多也是最受尊敬的企業(yè)。而且，相對于幾乎所有其他美國、歐洲和日本的金融機(jī)構(gòu)，高盛所取得的牢固市場領(lǐng)導(dǎo)地位，并不是靠南征北伐收購兼并同業(yè)獲取的，而是在百余年中耐心、執(zhí)著、有機(jī)地成長起來，成為了世界金融史上的一個(gè)奇跡。
高盛的合伙制在它的發(fā)展進(jìn)程中起到了至關(guān)重要的作用，它也是堅(jiān)持合伙制最久的華爾街投行。投行沿襲合伙制由來已久，最早可追溯到19世紀(jì)末，其中相當(dāng)一部分創(chuàng)始人是1830至1840年代移民到美國的德國猶太人。所羅門兄弟、雷曼兄弟和高盛就是其中的佼佼者。在這些投行里，一到兩名最著名的合伙人管理著整個(gè)公司，即便在整個(gè)金融界中也舉足輕重。這個(gè)古老而悠久的制度使得少數(shù)卓絕的個(gè)人成為一個(gè)公司乃至一個(gè)時(shí)代的代表，反映出金融業(yè)務(wù)基于人際關(guān)系和信用的本質(zhì)與特征。正是合伙制這種文化基因，使得像高盛這樣的投資銀行在100多年中，得以將才能最優(yōu)秀也是流動性最高的業(yè)內(nèi)精英集結(jié)在一起，形成了一種獨(dú)特、穩(wěn)定而有效的管理架構(gòu)。
高盛的合伙文化最大特色就是把人力資本與股權(quán)等利益綁在了一起，兩年一次的合伙人選拔像選總統(tǒng)一樣認(rèn)真，數(shù)名員工都想成為1200名中層中的一員，1200人又個(gè)個(gè)想成為300名合伙人之一。這種合伙文化就像一個(gè)大磁場吸引著每個(gè)聰明因子為高盛的安危與榮辱赴湯蹈火。⑻1996年時(shí)高盛為了保持這一文化內(nèi)部否決了一次上市機(jī)會，在高盛的歷史上，已經(jīng)多次否決了這樣的動議，高盛員工非常清楚，合伙文化是促使他們成為世界一流投行的核心動力，他們堅(jiān)持認(rèn)為合伙制是其勝利的源泉，他們對合伙制充滿了信任和依賴。
盡管1998年8月，高盛最終還是改組成了股份有限公司，因?yàn)楣靖邔庸芾碚咧贫ǖ臄U(kuò)展計(jì)劃需要公開的股票交易以獲取相關(guān)業(yè)務(wù)，從而結(jié)束了合伙制的投資銀行歷史，但這種合伙文化仍然得以保持。
高盛合伙文化成為了華爾街傳誦的經(jīng)典，合伙文化的精髓具有普遍性的意義。而在國內(nèi)，由于國內(nèi)市場經(jīng)濟(jì)及金融行業(yè)發(fā)展歷史并不長，職業(yè)經(jīng)理人市場和文化不成熟，合伙制的實(shí)踐少之又少，最近在私人股權(quán)投資基金里頻頻出現(xiàn)的高管跳槽的情形即反映出了合伙文化的缺失，更凸顯出了合伙文化的可貴。風(fēng)物長宜放眼量，要推動合伙文化的普及和深入人心，要在打造一家經(jīng)得起歷史和風(fēng)雨考驗(yàn)的本土私人股權(quán)投資百年老店，無疑，有限合伙制組織形式的引入和實(shí)踐有著無可替代的意義。
三、理解有限合伙制的精髓，有限合伙制才是最佳選擇
正如前文所述，盡管有限合伙制較其他組織形式的差異及其優(yōu)勢十分明顯，但不可否認(rèn)的是，受到當(dāng)前法律、稅收制度、LP市場成熟度等客觀環(huán)境的影響，國內(nèi)業(yè)界在對有限合伙制的探索遭遇了較大的壓力和重重波折。
但有限合伙制需要正確對待和深刻理解它的內(nèi)涵。盡管外在環(huán)境對私人股權(quán)投資基金的組織形式有至關(guān)重要的影響，但是，對私人股權(quán)投資基金組織形式的認(rèn)識和理解并不能僅僅只停留在這些表層因素或短期利益上，一家投資機(jī)構(gòu)是否能夠長期立足于世、能否成為百年老店更取決于基金內(nèi)在的基因。從筆者的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和對行業(yè)的理解來看，有限合伙制既是一種高度契合私人股權(quán)投資行業(yè)“人合”需求的組織形式，它能滿足私人股權(quán)投資業(yè)務(wù)運(yùn)作的內(nèi)在要求，又是培育和傳承合伙文化和精神的最佳載體，因此，它才是私人股權(quán)投資基金最佳的組織形式。國內(nèi)監(jiān)管層和一些業(yè)內(nèi)人士恰恰是過分執(zhí)著于法律、稅收制度等外在因素及短期利益，而忽略了這些蘊(yùn)藏在組織形式內(nèi)深厚的文化基因。
1、有限合伙高度契合私人股權(quán)投資業(yè)務(wù)的“人合”需求
企業(yè)是利益攸關(guān)者的集合體，各個(gè)利益攸關(guān)者依靠資本的力量和人身信賴的力量聚合在一起，即所謂的“資合”和“人合”。但與其他領(lǐng)域的企業(yè)不同的是，私人股權(quán)投資有著高度的“人合”需求。
私人股權(quán)投資是知識密集型產(chǎn)業(yè)，對技術(shù)和智力要素的依賴大大超過對其他生產(chǎn)要素的依賴，它的業(yè)務(wù)涉及“融、投、管、退”四個(gè)業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)，同時(shí)，由于被投資企業(yè)大都具有風(fēng)險(xiǎn)性、不確定性且信息披露少，也特別需要投資人在投資決策前進(jìn)行審慎調(diào)查和嚴(yán)格篩選，只有依靠基金核心管理團(tuán)隊(duì)高度專業(yè)化的技能、豐富的產(chǎn)業(yè)金融復(fù)合經(jīng)驗(yàn)和廣闊的資源渠道而開展業(yè)務(wù)。因此，私人股權(quán)投資業(yè)務(wù)高度依賴著基金管理人的綜合能力，相比于資金的聚合，對人才聚合的要求顯得更為重要。
因而，私人股權(quán)投資基金組織架構(gòu)的設(shè)計(jì)勢必以“人”為本，基金的組織形式和運(yùn)營機(jī)制都應(yīng)該緊密圍繞著“人合”的需求來制定，以靈活的制度服務(wù)于核心團(tuán)隊(duì)能力的彰顯和激情的釋放，而非以機(jī)械的制度簡單粗糙地將人集中在一起。
再看有限合伙制，它兼具“人合”性與“資合”性，且是強(qiáng)“人合”性弱“資合”性，也是所有組織形式中最契合私人股權(quán)投資需求者。其人合性體現(xiàn)在合伙人之間的關(guān)系建立在高度信賴基礎(chǔ)上，將不同合伙人的能力、資源凝聚成一個(gè)共同發(fā)揮功效的利益集合體。
更為可貴的是，它通過制度設(shè)計(jì)讓合伙制的文化和理念深入到組織體系的運(yùn)作中，將相互信賴、合作共贏的文化基因滲透進(jìn)了基金的日常事務(wù)中，這種合伙文化擁有著無比強(qiáng)大的生命力，推動著基金生生不息的成長。
2、有限合伙保證投資人與管理人既“統(tǒng)一且獨(dú)立”
私人股權(quán)投資基金的運(yùn)作是一項(xiàng)系統(tǒng)性的工程，從行業(yè)發(fā)展的外在客觀規(guī)律和基金運(yùn)作的內(nèi)在要求來看，必須保證私人股權(quán)投資基金是一個(gè)“既獨(dú)立且統(tǒng)一”的實(shí)體。
獨(dú)立是指投資人與基金管理人在管理權(quán)、決策權(quán)上有獨(dú)立的權(quán)力與責(zé)任歸屬，管理人有獨(dú)立的投資理念不受投資人影響。
投資理念是反映投資機(jī)構(gòu)投資個(gè)性特征、指導(dǎo)其正常開展分析、評判、決策、投資行為的價(jià)值觀。投資理念之于私人股權(quán)投資基金，就如同人的靈魂一般重要，它是一個(gè)機(jī)構(gòu)必須篤信的教條，系統(tǒng)性地指導(dǎo)著基金生存發(fā)展的戰(zhàn)略，同樣也是基金需嚴(yán)格恪守的紀(jì)律規(guī)范，只有在紀(jì)律的規(guī)范和約束下，才可能有效施展其專業(yè)的價(jià)值創(chuàng)造能力。投資理念是一種價(jià)值觀、一種信仰，缺失投資理念的投資只會變成是實(shí)質(zhì)性的投機(jī)行為。
正如同巴菲特能靠價(jià)值投資理念名揚(yáng)海外，獲得“一資大師”的美名一樣，投資理念是投資機(jī)構(gòu)成功的基石。從國外著名私人股權(quán)投資基金的發(fā)展情況來看，各個(gè)機(jī)構(gòu)的投資理念都不盡相同，但共通之處是它們獨(dú)特的投資理念為其良好發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。比如在投資戰(zhàn)略方面，紅杉資本是將早期投資及高成長投資作為投資主要方向；黑石集團(tuán)從誕生之日起，就以基于資產(chǎn)重組的收購為基金盈利的主要模式，數(shù)十年來，這樣的投資理念一直堅(jiān)持未變，成就了它私人股權(quán)投資大鱷的美名；KKR則是將大型并購交易作為其獨(dú)特的投資方向……這些都是成功投資機(jī)構(gòu)堅(jiān)守其投資理念的體現(xiàn)?？梢?，每個(gè)投資機(jī)構(gòu)篤信其投資理念，并將其傳承延續(xù)，才可能造就一個(gè)名垂千古、基業(yè)長青的偉大投資機(jī)構(gòu)。
顯然，私人股權(quán)投資基金的投資理念只能由管理人來締造，并附著其身上傳承延續(xù)。因?yàn)橥顿Y人的背景、風(fēng)險(xiǎn)偏好不盡相同，每個(gè)投資人都對投資理念的認(rèn)知會有較大差異，難以形成統(tǒng)一風(fēng)格并加以傳承延續(xù)；而管理人本是依靠共同認(rèn)知而集合在一起的整體，已形成了認(rèn)識高度統(tǒng)一的團(tuán)隊(duì)。而有限合伙制正是保障管理人投資理念的獨(dú)立性，不受到投資人的影響和干涉的最佳組織形式，也是承載和傳承投資理念最佳途徑。
正因?yàn)榇?，有限合伙制?yán)格區(qū)分投資人與管理人，是投資理念傳承延續(xù)的最佳載體。有限合伙人和普通合伙人雙方是在同一個(gè)平臺上，但有限合伙人對普通合伙人的干預(yù)已經(jīng)盡可能降到了最低?；鸬暮诵氖聞?wù)全部由普通合伙人負(fù)責(zé)，不僅投資理念，管理人的決策權(quán)、管理權(quán)、控制權(quán)的獨(dú)立性同樣得到充分的尊重，也意味著其專業(yè)能力受到了制度性的保障，為管理人提供了施展投資才華的廣闊空間。
“統(tǒng)一”則是指，一方面投資人與管理人是利益訴求上高度一致的利益共同體，雙方的法律關(guān)系受到了合伙法的嚴(yán)格保護(hù)；另一方面，基金的投資理念在不斷傳承和延續(xù)中形成縱向統(tǒng)一，延續(xù)其的核心競爭力。
投資人和管理人盡管都是獨(dú)立的主體，但它們的利益訴求卻是高度一致，都是為了尋求獲得理想的投資回報(bào)。這種統(tǒng)一并不僅僅是各種要素的共處和聯(lián)系，對規(guī)則、秩序的遵守，更是一種和諧共生的結(jié)果。實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一的過程就是不同主體的相互融合，彼此融合成有機(jī)的系統(tǒng)，產(chǎn)生1+1>2的效果。
從法律上來看，有限合伙制將有限合伙人和普通合伙人之間的關(guān)系以合伙法的形式加以保護(hù)，全面性和嚴(yán)謹(jǐn)性大大勝過普通的合作協(xié)議，該制度為雙方構(gòu)造了一個(gè)緊密的統(tǒng)一體。有限合伙制還通過團(tuán)隊(duì)利益的統(tǒng)一、激勵機(jī)制的科學(xué)性、合伙精神和文化來保障投資機(jī)構(gòu)的統(tǒng)一性。
另一方面，投資理念作為基金的核心，在運(yùn)作時(shí)應(yīng)保持戰(zhàn)略方向和運(yùn)營管理的一致性，有限合伙制很好地保證了投資機(jī)構(gòu)的投資理念通過管理人的穩(wěn)定來傳承和延續(xù)。比如在同一個(gè)品牌和平臺下，黑石管理著許多子基金，都叫黑石基金，各種子基金盡管在投資人構(gòu)成、投資策略方面有著許多不同之處，但卻在核心的投資理念方面得以延續(xù)和傳承。
國外知名私人股權(quán)投資基金的百年歷史都驗(yàn)證了有限合伙制這一獨(dú)特的組織制度能滿足私人股權(quán)投資機(jī)構(gòu)“獨(dú)立且統(tǒng)一”的訴求，以此將企業(yè)的核心競爭力和團(tuán)隊(duì)的影響力延續(xù)。而反觀公司制、契約制都有巨大的缺陷，很難達(dá)到保障“獨(dú)立且統(tǒng)一”的訴求，公司制有統(tǒng)一性缺獨(dú)立性，契約制則有獨(dú)立性卻缺統(tǒng)一性。
公司制私人股權(quán)投資基金有統(tǒng)一性卻無獨(dú)立性。公司制基金中，不可回避的問題便是管理人能力和權(quán)利會受到很大制約和干涉。公司制基金中最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是股東大會，股東大會又通過董事會來控制著管理團(tuán)隊(duì)，它們之間的關(guān)系有《公司法》等嚴(yán)格規(guī)范，統(tǒng)一性很強(qiáng)，但基金核心管理團(tuán)隊(duì)完全不具備獨(dú)立性的制度條件，管理權(quán)和決策權(quán)受到公司內(nèi)部管理規(guī)范的約束，獨(dú)立性得不到任何的保障，必定受到股東等的制約和干涉。
此外，過多的層級也使得核心投資團(tuán)隊(duì)在進(jìn)行投資時(shí)畏手畏腳，無法充分發(fā)揮其投資才能，核心管理團(tuán)隊(duì)的專業(yè)能力得不到充分的尊重。
再看契約型的私人股權(quán)投資基金，它有一定獨(dú)立性卻又在統(tǒng)一性上有重大缺失。從契約型基金架構(gòu)就可以看出，投資人的資金所成立的基金與基金管理人兩個(gè)獨(dú)立實(shí)體之間是信托契約關(guān)系，相當(dāng)于基金管理人受托管理基金，但基金的投資人與管理人之間的獨(dú)立性也沒有有限合伙制明顯，管理權(quán)限混淆不清；且管理人對基金的控制力很弱，兩個(gè)獨(dú)立實(shí)體間的統(tǒng)一性也無法得到有效的保障，這種契約關(guān)系與法律體系嚴(yán)格規(guī)范下的有限合伙制相比，保護(hù)力度不足，基金難以成為一個(gè)高效運(yùn)行的統(tǒng)一整體，可延續(xù)性也較強(qiáng)差，統(tǒng)一性上存重大缺失。
通過上述比較分析可以看出，有限合伙制讓私人股權(quán)投資基金“獨(dú)立且統(tǒng)一”的內(nèi)在要求渾然一體，最適合私人股權(quán)投資基金，而公司制將逐步淡離市場，契約制則會長期存在但不會占有主流地位。
3、客觀理解有限合伙制在中國遭遇的現(xiàn)實(shí)挑戰(zhàn)
雖然國際私人股權(quán)投資領(lǐng)域中有限合伙制得到了高度的認(rèn)可和廣泛的實(shí)踐，但是，我國對該組織形式的探索仍然還只是起步階段，尚存諸多不成熟之處。
一方面，政策環(huán)境尚存差距，理解認(rèn)識不全面，在其應(yīng)用過程中也存在著一些懷疑或質(zhì)疑，甚至在監(jiān)管層、業(yè)界都出現(xiàn)了一些反對有限合伙制的觀點(diǎn)。
另一方面，國內(nèi)私人股權(quán)投資機(jī)構(gòu)進(jìn)行有限合伙制的探索中，也出現(xiàn)了具有本土特色的變異做法，這些探索也遭遇到了很多挑戰(zhàn)。東海創(chuàng)投的案例便是遭遇有限合伙制在國內(nèi)遭遇挫折的一個(gè)案例。
東海創(chuàng)投的問題甚至今天在許多基金中依舊存在，該如何客觀認(rèn)識這種狀況呢，這些現(xiàn)象是否又意味著有限合伙制在中國并不具備現(xiàn)實(shí)土壤呢？
從法理上來說，投資人和管理人的權(quán)力和義務(wù)是對等的，如果投資人以變異的形式來參與了投資決策的管理，事實(shí)上，這已經(jīng)和有限合伙人的定義和初衷相違背，名義上的有限合伙人變成了實(shí)質(zhì)上的普通合伙人，由此變異出的組織形式也并非嚴(yán)格意義上的有限合伙制。
我國目前還缺少成熟的有限合伙人階層，三十多年的改革開放產(chǎn)生的第一代企業(yè)家，大多數(shù)是創(chuàng)業(yè)家，他們作為出資人往往傾向于親力親為地參與管理決策甚至控制，這種思維慣性延續(xù)到了股權(quán)投資領(lǐng)域，當(dāng)這些企業(yè)家成為投資人時(shí)，由于缺少對基金管理人的信任，沒有認(rèn)識到有限合伙制度的精髓在于出資人與管理人的職能分離，沒有認(rèn)識到有限合伙制契合私人股權(quán)投資“獨(dú)立且統(tǒng)一”的特性，因此造成了有限合伙制施行中委托關(guān)系不徹底的特有情況，這并不能成為鼓勵的方式。
而據(jù)筆者了解，東海創(chuàng)投的挫折也并非只是制度設(shè)計(jì)的問題，投資人和管理人本身對雙方本身就存在信任度不足、理念認(rèn)知上的差異等多種其他因素集合在一起造成了不愉快的結(jié)局。但國內(nèi)諸如賽富、鼎暉等具有實(shí)力的私人股權(quán)投資機(jī)構(gòu)，其有限合伙制完全遵從法律要求和國際慣例，亦同樣取得了不俗的成績。
綜合來看，國內(nèi)各方對有限合伙制的認(rèn)知和政策環(huán)境正在不斷改善，本土的LP市場也正在成熟，這為有限合伙制私人股權(quán)投資基金的發(fā)展做了很好的鋪墊。一些地方政府為大力推動和發(fā)展私人股權(quán)投資業(yè)，拉動經(jīng)濟(jì)增長及結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型，也對私人股權(quán)投資給予了很多的支持，并從配套法規(guī)方面對有限合伙制開了綠燈，稅收問題正逐步得到解決，比如個(gè)人 GP 的征稅標(biāo)準(zhǔn)雖在很多地區(qū)仍未明確，但在上海和天津地區(qū)已陸續(xù)得到了明確。
而筆者也注意到，隨著近兩年有更多人在實(shí)踐中對有限合伙制進(jìn)行了更加廣泛的探索，有限合伙制的觀念正在深入人心，通過一定時(shí)期的培育，中國的有限合伙人市場將更加成熟，為有限合伙制的廣泛發(fā)展做好鋪墊。
總而言之，本土的有志之士如果志在致力于打造世界頂尖、傳承百年的私人股權(quán)投資機(jī)構(gòu)，就一定要以有限合伙制作為制度保障，它骨子里融入的合伙制精神和文化精髓將成為企業(yè)發(fā)展生生不息的動力。
參考文獻(xiàn)：
⑴《理性看待有限合伙制的確立――基于我國法律環(huán)境對創(chuàng)業(yè)投資基金組織形式的考量》，成璨，《人力資源管理》2009年7月第7期
⑵《國有公司設(shè)立私募股權(quán)投資基金的模式選擇》 吳江，《中國集體經(jīng)濟(jì)•財(cái)稅金融》2010,05（下）
⑶《PE監(jiān)管：合伙制與公司制之爭》 國際金融報(bào)2008年7月9日 李衛(wèi)玲
⑷《我國PE“合伙人聯(lián)席會”制度受考驗(yàn)》 中國證券報(bào) 2008年9月22日 林
⑸《我國創(chuàng)業(yè)投資基金組織模式的比較與變革研究》，劉亞莉，《生產(chǎn)力研究》No.20.2008
⑹《基于優(yōu)化視角的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)組織形式選擇研究》，費(fèi)威，夏少剛，《財(cái)經(jīng)問題研究》，第10期(總第311期) 2009年l0月
⑺彭丁帶，《美國風(fēng)險(xiǎn)投資法律制度研究》，北京大學(xué)出版社， 第1版 (2005年7月1日)
⑻高盛：最后的贏家，（美）埃迪里奇著，王智潔等譯，華夏出版社2009年5月第1版
當(dāng)前，新聞出版單位轉(zhuǎn)企業(yè)改制正在按照國家新聞出版總署規(guī)劃的改革時(shí)間表和路線圖逐步推進(jìn)。2011年3月1日新聞出版總署黨組副書記、副署長蔣建國在中央外宣辦舉行的新聞會上指出，全國10多萬家國有印刷復(fù)制單位、3000多家國有新華書店全部轉(zhuǎn)企改制；581家圖書出版單位中，除少數(shù)擬保留公益性和軍隊(duì)系統(tǒng)的出版單位外，中央各部門各單位、地方、高校出版社都已轉(zhuǎn)企改制；已有1251家非時(shí)政類報(bào)刊出版單位轉(zhuǎn)制和注冊為企業(yè)法人。對于剛剛或正在轉(zhuǎn)企改制的新聞出版單位而言，除了繼續(xù)發(fā)揮新聞出版業(yè)宣傳導(dǎo)向功能與社會服務(wù)功能的之外，應(yīng)該說我們必須實(shí)事求是地看到，如何按照現(xiàn)代企業(yè)的經(jīng)營規(guī)則進(jìn)行摸索，實(shí)現(xiàn)“生存”與“溫飽”是大多數(shù)單位面臨的重要問題。企業(yè)的啟動和發(fā)展必須靠足夠的資金來解決，資本的力量正在悄然改變中國新聞出版版圖，截止2010年10月28日，新聞出版系統(tǒng)目前已經(jīng)有42家上市企業(yè)，全國新聞出版集團(tuán)收入和資產(chǎn)規(guī)模排名分析中靠前的企業(yè)中多為資本市場上熱門的公司。新聞出版總署高度重視行業(yè)投融資工作，明確指出要在國家政策允許條件下，充分利用發(fā)行企業(yè)債券，引進(jìn)境內(nèi)外戰(zhàn)略投資，上市融資等多種渠道為企業(yè)融資，通過開展與國內(nèi)銀行和相關(guān)金融機(jī)構(gòu)的戰(zhàn)略合作，加強(qiáng)建立和發(fā)展中小新聞出版企業(yè)信用擔(dān)保機(jī)制，積極引導(dǎo)非公有資本包括外資有序進(jìn)入政策許可的新聞出版領(lǐng)域，允許投資人以知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)評估作價(jià)出資組建新聞出版企業(yè)，為產(chǎn)業(yè)發(fā)展?fàn)幦×己玫娜谫Y環(huán)境。當(dāng)前，加強(qiáng)對我國新聞出版企業(yè)自身特點(diǎn)的研究和對風(fēng)險(xiǎn)投資作用于新聞出版企業(yè)發(fā)展機(jī)制的研究，風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)自身與新聞出版企業(yè)的需要相配才是更重要的。
一、改制后新聞出版企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)投資的環(huán)境及現(xiàn)狀
改革開放以來，新聞出版業(yè)蓬勃發(fā)展，逐步形成了一個(gè)整體規(guī)模大、覆蓋范圍廣、產(chǎn)業(yè)鏈條長、科技含量高、創(chuàng)新能力強(qiáng)的中國特色新聞出版產(chǎn)業(yè)體系。目前，中國國內(nèi)的傳媒產(chǎn)業(yè)總產(chǎn)值已經(jīng)達(dá)到10600多億人民幣，相當(dāng)于1500億美元，但與發(fā)達(dá)國家相比較還有很大差距。我國日報(bào)出版規(guī)模連續(xù)9年位居世界第一，圖書品牌和銷售總量位居世界第二，印刷服務(wù)業(yè)總產(chǎn)值位居世界第三，生產(chǎn)規(guī)模和生產(chǎn)總量都表明中國已經(jīng)成為世界出版大國。媒體數(shù)量的增加固然可視為新聞業(yè)的長足進(jìn)步，但這并不意味著媒介市場也相應(yīng)發(fā)展。就我國的情況看見，媒體數(shù)量過快增長已形成媒介市場僧多粥少的局面，導(dǎo)致媒體整體效益下滑。媒介數(shù)量過度膨脹，結(jié)構(gòu)小、亂、散，規(guī)模效益低已成為不容忽視的問題。轉(zhuǎn)企改制后大多數(shù)新聞出版企業(yè)都存在以下的一些困難：(1)作為知識和技術(shù)密集型的行業(yè)，人才梯隊(duì)建設(shè)受市場經(jīng)濟(jì)沖擊嚴(yán)重，無法正常實(shí)現(xiàn)新老員工的傳、幫、帶，原國有新聞出版行業(yè)成為優(yōu)秀人才就業(yè)的墊腳石和跳板；(2)原財(cái)政劃撥資金大幅減少，資金缺乏導(dǎo)致作者資源流失、錯過優(yōu)秀選題；(3)計(jì)劃體制下的銷售包辦模式，影響了轉(zhuǎn)制后企業(yè)對市場的適應(yīng)和開拓能力；(4)由于提前轉(zhuǎn)企并實(shí)現(xiàn)資源整合的“大傳媒集團(tuán)”在綜合實(shí)力上強(qiáng)于中小型或地方新聞出版企業(yè)，這些行業(yè)巨無霸開始蠶食原屬地方或行業(yè)、部門新聞出版企業(yè)的市場份額；(5)內(nèi)部職能部門一例如電子雜志部、市場部等缺失。
二、改制后新聞出版企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)投資的意義及作用
1.風(fēng)險(xiǎn)投資與改制中新聞出版單位的匹配性
由于中國人傳統(tǒng)儲蓄觀念的影響，改制中的新聞出版單位更多將資金需求訴諸于銀行，但就風(fēng)險(xiǎn)投資與銀行貸款相比較，風(fēng)險(xiǎn)投資似乎比銀行貸款與改制中的新聞出版單位更具匹配性。首先從對風(fēng)險(xiǎn)的駕馭性來說，銀行貸款講安全性，回避風(fēng)險(xiǎn)，而風(fēng)險(xiǎn)投資卻偏好高風(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)目，追逐高風(fēng)險(xiǎn)后隱藏的高收益，意在管理風(fēng)險(xiǎn)，駕駑風(fēng)險(xiǎn)；其次，銀行貸款以流動性為本，而風(fēng)險(xiǎn)投資卻以不流動性為特點(diǎn)，在相對不流動中尋求增長；第三，銀行貸款關(guān)注企業(yè)的現(xiàn)狀、企業(yè)目前的資金周轉(zhuǎn)和償還能力，而風(fēng)險(xiǎn)投資放眼未來的收益和高成長性；第四，銀行貸款考核的是實(shí)物指標(biāo)，而風(fēng)險(xiǎn)投資考核的是被投資企業(yè)的管理隊(duì)伍是否具有管理水平和創(chuàng)業(yè)精神，考核的是高科技的未來市場；銀行貸款需要抵押、擔(dān)保，它一般投向成長和成熟階段的企業(yè)，而風(fēng)險(xiǎn)投資不要抵押，不要擔(dān)保，它投資到新興的、有高速成長性的企業(yè)和項(xiàng)目。風(fēng)險(xiǎn)投資是一種長期的(平均投資期為5―7年)流動性差的權(quán)益資本。一般情況下，投資者不會將風(fēng)險(xiǎn)資本一次全部投入風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)，而是隨著企業(yè)的成長不斷地分期分批地注入資金。綜上所述，風(fēng)險(xiǎn)投資所具有的高風(fēng)險(xiǎn)駕馭性、資金的相對不流動性、放眼高收益與高成長性、非實(shí)物指標(biāo)考核性及非抵押投資性等特征與新聞出版單位的目前的現(xiàn)狀與特征較為匹配。
2.風(fēng)險(xiǎn)投資對新聞出版企業(yè)的促進(jìn)作用
(1)借助外部第三方機(jī)構(gòu)對企業(yè)價(jià)值的客觀評估，有利于新聞出版企業(yè)吸納更多的資金。
按照風(fēng)險(xiǎn)投資者對目標(biāo)投資企業(yè)的常規(guī)收購程序，首先對目標(biāo)企業(yè)提供的書面資料進(jìn)行初步評審，其次在社會層面對企業(yè)的價(jià)值和信譽(yù)進(jìn)行初步評估，通過以上初步評估和合作方案要點(diǎn)討論之后，投資人會派出獨(dú)立的、權(quán)威的第三方機(jī)構(gòu)，會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、審計(jì)評估師事務(wù)所對目標(biāo)企業(yè)分別進(jìn)行歷史財(cái)務(wù)審計(jì)、法律經(jīng)營業(yè)務(wù)評審、目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)評估。同時(shí)對目標(biāo)企業(yè)的主要客戶、主要供貨商、前10名股東、管理層、進(jìn)行訪談。在第三方機(jī)構(gòu)進(jìn)入企業(yè)時(shí)，會對企業(yè)的全體成員發(fā)出明確的信號，該企業(yè)在風(fēng)險(xiǎn)投資人和外部資本眼中是具有相當(dāng)?shù)纳鐣徒?jīng)濟(jì)價(jià)值：股東股權(quán)的價(jià)值、優(yōu)秀管理團(tuán)隊(duì)的價(jià)值、產(chǎn)品的品牌價(jià)值、企業(yè)無形資產(chǎn)的價(jià)值等。另一方面，大多數(shù)的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)，在對目標(biāo)企業(yè)將來的資本機(jī)構(gòu)中，多會考慮引進(jìn)銀行貸款，目的是利用低成本的錢，為股東換取更多的回報(bào)。資本進(jìn)入目標(biāo)企業(yè)在側(cè)面對銀行起到了擔(dān)保和初步評估作用，銀行也愿意增加貸款。同時(shí)借助第三方機(jī)構(gòu)廣闊的服務(wù)客戶平臺，品牌好、團(tuán)隊(duì)專業(yè)性強(qiáng)、有前景的目標(biāo)企業(yè)可以吸引更多的資金，吸引更多的投資者，在對投資人的討價(jià)還價(jià)過程中提高股權(quán)溢價(jià)能力。所以在風(fēng)險(xiǎn)投資進(jìn)入目標(biāo)企業(yè)初期，會起到資本“放大器”和“宣傳員”的雙重作用。
(2)橫向比較促進(jìn)新聞出版企業(yè)自身管理結(jié)構(gòu)的調(diào)整和管理水平的提高。
風(fēng)險(xiǎn)投資前期的盡職調(diào)查過程也是目標(biāo)企業(yè)自身整理歷史資料、梳理運(yùn)營模式，自查自糾的過程。最初新聞出版單位僅將工作停留在資料匯總層面，但隨著調(diào)查的深入，投資人會要求目標(biāo)企業(yè)闡述現(xiàn)有的經(jīng)營模式、盈利模式、目標(biāo)市
場細(xì)分、人才梯隊(duì)培養(yǎng)、員工績效考核及配套激勵制度、現(xiàn)有失敗的投資案例等深層次問題，并會對上述問題的待解決方法和已經(jīng)實(shí)施的方案進(jìn)行匯總，以單純的市場盈利為出發(fā)點(diǎn)提出評估意見。這些意見在綜合了目前國際或國內(nèi)按企業(yè)化運(yùn)作的新聞傳媒企業(yè)或相關(guān)企業(yè)最值得思考、最具有前瞻新、最成功實(shí)施的案例和高度濃縮的觀點(diǎn)后，已經(jīng)成為一本權(quán)威的針對目標(biāo)新聞出版企業(yè)的運(yùn)營管理的教科書。另一方面在與風(fēng)投溝通交流的過程中，原新聞出版企業(yè)的管理人員可以開拓思路、拓寬視野，吸取先進(jìn)的管理知識，彌補(bǔ)專業(yè)結(jié)構(gòu)的欠缺。
(3)有利于新聞出版企業(yè)縱向市場資源的整合和開拓。
21世紀(jì)公認(rèn)的企業(yè)發(fā)展模式有：對向上下游企業(yè)實(shí)施擴(kuò)展兼并，或?qū)Ρ拘袠I(yè)做大做深做強(qiáng)。風(fēng)險(xiǎn)投資者最擅長的是以資本為線對不同的資源進(jìn)行整合，對于新聞出版行業(yè)，借助互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展電子雜志、網(wǎng)絡(luò)報(bào)刊，為讀者打造個(gè)性化新聞閱讀平臺，為高端人群實(shí)施定做式新聞，登錄iPad軟體世界等運(yùn)營發(fā)展模式，可借助風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)在高新技術(shù)領(lǐng)域的投資，實(shí)現(xiàn)從資本到技術(shù)的“縫隙對接”。另一方面，風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)在林業(yè)、造紙企業(yè)的投資可能會降低企業(yè)的印刷成本，在專業(yè)性科研院所設(shè)立的研究發(fā)展基金可以解決學(xué)術(shù)出版物的稿源，投資的其他企業(yè)的高管和員工則為新聞出版企業(yè)提供了很好的試驗(yàn)取樣分析平臺，幫助企業(yè)拓寬市場銷售渠道，打通供應(yīng)銷售一條鏈。
三、新聞出版企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)投資模式的可行性分析
按對投資企業(yè)管理深度不同風(fēng)險(xiǎn)投資分為財(cái)務(wù)型和企業(yè)型。財(cái)務(wù)型的風(fēng)險(xiǎn)投資主要追求較為純粹的投資回報(bào)，而企業(yè)型的風(fēng)險(xiǎn)投資則要求的是在得到投資回報(bào)的同時(shí)也要對自身企業(yè)主營業(yè)務(wù)創(chuàng)造利益，他們往往通過積極參與公司經(jīng)營決策和日常管理的手段來實(shí)現(xiàn)。
1.組織機(jī)構(gòu)：有限合伙企業(yè)與有限責(zé)任公司
我國目前風(fēng)險(xiǎn)投資進(jìn)入現(xiàn)有的經(jīng)營實(shí)體多采用兩種形式：有限合伙制或公司制，主要采用何種方式主要取決于合作雙方的價(jià)值取向和對公司日常運(yùn)營的控制要求。
公司制是指風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)以股東身份入資現(xiàn)有的新聞出版公司和與新聞出版公司組建新的有限責(zé)任公司，雙方通過協(xié)商確定新公司的“三會”和管理層權(quán)限和人選，作為股東的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)會對未來退出時(shí)點(diǎn)的企業(yè)價(jià)值評估、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、紅利分配等核心問題作出明確的約定，風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)往往會對要求對總經(jīng)理、財(cái)務(wù)經(jīng)理的任命權(quán)，對企業(yè)預(yù)算、日常支出的審批權(quán)，對原新聞出版單位承擔(dān)的收入所得的考核權(quán)等。
有限合伙是指在合伙組織中至少有一方普通合伙人并且至少有一方為有限合伙人，有限合伙人不參與合伙的經(jīng)營管理事務(wù)，只以出資額參與合伙收益的分配和風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，也僅以出資額為限對合伙的債務(wù)負(fù)責(zé)。普通合伙人對合伙組織的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。一般地，普通合伙人是資金管理者，而有限合伙人則是主要投資者。2006年8月27日，修訂后的合伙企業(yè)法新增“有限合伙企業(yè)”一章，將合伙人的范圍擴(kuò)大為自然人、法人和其他經(jīng)濟(jì)組織，并明確規(guī)定法人可以參與合伙。這樣的合伙，可以消除大多數(shù)投資人對投資失敗后債務(wù)承擔(dān)的顧慮，從而吸納更多的資金。隨著新修訂的《合伙企業(yè)法》的實(shí)行，有限合伙制在我國也得到了確認(rèn)。但是有限合伙制規(guī)定由普通合伙人行使管理決策權(quán)并以協(xié)議的方式來約束基金管理者，很防范基金管理者濫用權(quán)利。也出現(xiàn)對基金管理者的人身信用狀況不了解的情況。由于信息的不對稱，風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)與外部投資者之間存在著檸檬市場，因此普通合伙人有可能利用這個(gè)市場，損害有限合伙人的利益。根據(jù)“莫里斯一霍姆斯特條件”，在有限合伙制中，普通合伙人的收入由管理費(fèi)和投資收益的一定百分比兩部分構(gòu)成。普通合伙人可以有占基金總額2％左右的資金作為他們的管理費(fèi)用，還可以獲得所實(shí)現(xiàn)利潤的約20％作為報(bào)酬，在合伙協(xié)議中設(shè)置對普通合伙人的約束條款，建立市場對普通合伙人的聲譽(yù)約束機(jī)制。通過建立與管理掛鉤的報(bào)酬機(jī)制，從而對普通合伙人進(jìn)行控制。
對于新聞出版行業(yè)而言，由于特殊的政治性和專業(yè)技術(shù)性，參與和吸引外界投資的機(jī)會較少，合作雙方需要較長的了解和溝通時(shí)間，鑒于此種情況，投資者可考慮作為合伙企業(yè)的有限合伙人，原新聞出版單位作為普通合伙人，這種模式有利于體現(xiàn)兩家的優(yōu)勢一原新聞出版單位在組稿、校對、排版、發(fā)行等常規(guī)工作方面的專業(yè)性；也有利于投資人整合外部資源，拓寬上下游市場。
2.企業(yè)評估：核心競爭力一無形資產(chǎn)的財(cái)務(wù)評估
作為雙方合作的基礎(chǔ)，基于新聞出版企業(yè)現(xiàn)狀實(shí)施財(cái)務(wù)評估而形成的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告是投資人對企業(yè)價(jià)值的初始數(shù)據(jù)化印象，也是后續(xù)雙方談判“博弈”的重要憑據(jù)。以智力成本投入為主的新聞出版機(jī)構(gòu)在財(cái)務(wù)評估過程中將企業(yè)品牌的核心體現(xiàn)“社名”、“社徽”、“管理團(tuán)隊(duì)”、“業(yè)內(nèi)知名度、影響力和公信力”四大指標(biāo)，以“無形資產(chǎn)”科目作價(jià)計(jì)入財(cái)務(wù)報(bào)告中?，F(xiàn)代企業(yè)真實(shí)價(jià)值應(yīng)通過人、財(cái)、物三個(gè)指標(biāo)對企業(yè)的三方面能力進(jìn)行綜合考量一一盈利能力、續(xù)存能力和抗風(fēng)險(xiǎn)能力。
大多數(shù)新聞出版企業(yè)在企業(yè)人力資本(人)、與主管部門協(xié)調(diào)溝通(人)、特定市場占有率(物)、公眾及讀者對本刊物公信力(物)、政治和經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)因素對價(jià)(抗風(fēng)險(xiǎn)能力)等方面的傳統(tǒng)優(yōu)勢在評估過程中，容易被主觀忽視或抹殺。原因是無法在財(cái)務(wù)報(bào)告中以數(shù)字化形式體現(xiàn)，或在評估過程中存在較大的隨意性和不確定性。現(xiàn)以出版社的“社名”和“社徽”兩項(xiàng)最重要的無形資產(chǎn)為例說明
出版社的社名(即出版社的商號)，是出版社在從事出版活動時(shí)區(qū)別于他人的最顯見最重要標(biāo)志，社名更是出版社商譽(yù)的載體。社名權(quán)是出版社對自己使用或注冊的區(qū)別性標(biāo)志依法享有的專用權(quán)。這與名稱權(quán)有所不同，是兼有人格權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)內(nèi)容的復(fù)合權(quán)。社名權(quán)的法律意義在于：在他人使用相同或類似名稱時(shí)，權(quán)利人可以要求其停止使用；在他人非法侵權(quán)而造成損失時(shí)，權(quán)利人可以要求其賠償損失。
社標(biāo)(即出版社的商標(biāo))，是出版社用來區(qū)別自己與其他出版者的產(chǎn)品的一種標(biāo)記。社標(biāo)權(quán)是社標(biāo)所有人依法對其社標(biāo)享有的專有使用權(quán)。在我國，《商標(biāo)法》保護(hù)的主要是注冊商標(biāo)，商標(biāo)權(quán)實(shí)際上是注冊商標(biāo)專用權(quán)。但是，目前我國的出版社大多都沒有將其社標(biāo)進(jìn)行注冊，屬于未注冊商標(biāo)。對于未注冊商標(biāo)，除馳名商標(biāo)依《巴黎公約》的規(guī)定受法律特別保護(hù)外，其商標(biāo)使用人不享有法律賦予的專有使用權(quán)。因此，對于未注冊的社標(biāo)，其使用人并不享有社標(biāo)專用權(quán)。在進(jìn)行體制改革后，各出版社應(yīng)積極進(jìn)行社標(biāo)注冊，防止他人未經(jīng)許可使用與其社標(biāo)相同或相近的社標(biāo)。當(dāng)然，當(dāng)未注冊社標(biāo)遭受侵權(quán)時(shí)，其所有人可以利用《反不正當(dāng)競爭法》維護(hù)自己的權(quán)益。
目前專業(yè)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)多采用收益法、成本法、市場法對資產(chǎn)進(jìn)行評估，其中對“社名”和“社標(biāo)”無形資產(chǎn)，多采用收益法和市場法進(jìn)行綜合評估，作為持有人，新聞出版機(jī)構(gòu)應(yīng)注意以下要點(diǎn)：(1)目前新聞出版企業(yè)的主要收益來源是廣告，但在評估社名和社標(biāo)等無形資產(chǎn)對廣告收益的正
面作用時(shí)，應(yīng)客觀的評估“社名”和“設(shè)標(biāo)”能否給廣告投入者帶來超額的經(jīng)濟(jì)收益以及帶來多少超額收益，相比較在同地域、同行業(yè)、同發(fā)行量刊物廣告投入產(chǎn)出比，該地區(qū)的平均廣告投入產(chǎn)出比等因素后，才能對它的無形資產(chǎn)價(jià)值作出比較接近實(shí)際的估價(jià)。(2)比較已有的“社名”、“社徽”在前次評估和交易過程中，對應(yīng)的評估條件，即需要比較前次和本次評估的采樣該數(shù)據(jù)來源的普遍代表性、市場假設(shè)條件、在施財(cái)務(wù)準(zhǔn)則的變化因素。(3)基于對“社名”、“社標(biāo)”的歷史財(cái)務(wù)投入記錄，應(yīng)以不低于GDP比率對折算到現(xiàn)值作為無形資產(chǎn)評價(jià)的基礎(chǔ)，同時(shí)應(yīng)參考同級別、同時(shí)期、相似交易條件成功案例的價(jià)格。
總體而言，對具有較強(qiáng)核心競爭力的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)在基本財(cái)務(wù)估值的基礎(chǔ)上智謀性的調(diào)高估值水平。對于已經(jīng)長期運(yùn)營的目標(biāo)新聞出版企業(yè)最核心的資產(chǎn)是品牌一一企業(yè)商標(biāo)價(jià)值、市場占有率、行業(yè)地位；和人力資本一一高層管理團(tuán)隊(duì)、策劃團(tuán)隊(duì)、市場團(tuán)隊(duì)等；企業(yè)的特有資源一一包括產(chǎn)業(yè)鏈優(yōu)勢、區(qū)位優(yōu)勢、股東人脈背景等，特有資源是企業(yè)發(fā)展和上市前景的重要影響因素，也是投資估值中要重點(diǎn)考慮的內(nèi)容。
3.退出機(jī)制：公開發(fā)行(IPO)與管理層回購(MBO)
