發(fā)布時間：2022-04-29 23:19:43
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的工傷仲裁申請書樣本，期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
問：山西張武
――我大學(xué)畢業(yè)后想去西部工作。請問國家在學(xué)費、試用期工資方面有什么政策嗎？
適用文件：《國務(wù)院關(guān)于進一步做好普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作的通知》
國發(fā)〔2011〕16號
答：
文件規(guī)定：“鼓勵高校畢業(yè)生到中西部地區(qū)、民族地區(qū)、貧困地區(qū)和艱苦邊遠地區(qū)就業(yè)。要結(jié)合中部地區(qū)崛起和西部大開發(fā)戰(zhàn)略的實施以及產(chǎn)業(yè)梯度轉(zhuǎn)移的需要，鼓勵和引導(dǎo)高校畢業(yè)生到中西部地區(qū)就業(yè)。各地要盡快出臺并完善相關(guān)政策，對到中西部地區(qū)和艱苦邊遠地區(qū)縣以下基層單位就業(yè)，服務(wù)期達到3年以上（含3年）的高校畢業(yè)生，按規(guī)定實施相應(yīng)的學(xué)費和助學(xué)貸款代償。對到艱苦邊遠地區(qū)或國家扶貧開發(fā)工作重點縣就業(yè)的高校畢業(yè)生，在機關(guān)工作的，試用期工資可直接按試用期滿后工資確定，試用期滿后級別工資高定1至2檔；在事業(yè)單位工作的，可提前轉(zhuǎn)正定級，轉(zhuǎn)正定級時薪級工資高定1至2級。”
仲裁申請書怎么寫
問：河南于炳坤
――我是一名外來打工者，單位欠我工資，就是拖著不給。請問申請仲裁有時間限制嗎？仲裁申請書怎么寫啊？
適用文件：《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》
中華人民共和國主席令 第八十號
答：
勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)利被侵害之日起計算。
如果仲裁時效因為你向單位主張權(quán)利，或者向有關(guān)部門請求權(quán)利救濟，或者單位同意履行義務(wù)而中斷，從中斷時起，仲裁時效期間重新計算。
倘若因不可抗力或者有其他正當理由，你沒能在規(guī)定的仲裁時效期間申請仲裁，仲裁時效中止，從中止時效的原因消除之日起，仲裁時效期間繼續(xù)計算。
如果你和單位的勞動關(guān)系存續(xù)，那么你在存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，申請仲裁不受規(guī)定的仲裁時效期間的限制；但是，如果勞動關(guān)系終止，你就應(yīng)當自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。
申請人申請仲裁應(yīng)當提交書面仲裁申請，并按照被申請人人數(shù)提交副本。
仲裁申請書應(yīng)當載明下列事項：
（一）勞動者的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所，用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責(zé)人的姓名、職務(wù)；
（二）仲裁請求和所根據(jù)的事實、理由；
（三）證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。
如果你自己寫仲裁申請確有困難，可以口頭申請，由勞動爭議仲裁委員會記入筆錄，并告知對方當事人。
專業(yè)技術(shù)資格考試哪些情況取消成績
問：山東趙毅軍
――聽說國家對專業(yè)技術(shù)人員資格考試中的違紀行為處理得很嚴，是不是要取消全部成績??？
適用文件：《專業(yè)技術(shù)人員資格考試違紀違規(guī)行為處理規(guī)定》
人力資源和社會保障部令 第12號
答：
“應(yīng)試人員在考試過程中有下列行為之一的，當視全部科目考試成績無效；其中有第（三）項至第（八）項行為之一的，2年內(nèi)不得參加各類專業(yè)技術(shù)人員資格考試：
（一）抄襲、協(xié)助他人抄襲試題答案或者與考試內(nèi)容相關(guān)資料的；
（二）互相傳遞試卷、答題紙、答題卡、草稿紙等的；
（三）故意損壞試卷、答題紙、答題卡，或者將試卷、答題紙、答題卡帶出考場的；
（四）偽造、涂改證件、證明，或者以其他不正當手段獲取考試資格的；
（五）讓他人冒名頂替參加考試的；
（六）本人離開考場后，在考試結(jié)束前，傳播考試試題及答案的；
（七）與考試工作人員串通作弊或者參與有組織作弊的；
（八）利用通訊工具、電子用品或者其他技術(shù)手段接收、發(fā)送與考試相關(guān)信息的；
（九）其他嚴重違紀違規(guī)行為?！?/p>
哪些情況在工作中傷亡但不屬工傷
問：遼寧王曉斌
――我想問一下哪些情況在工作中傷亡，但不認定為工傷?。?/p>
適用文件：《中華人民共和國社會保險法》
中華人民共和國主席令第三十五號
答：
“職工因下列情形之一導(dǎo)致本人在工作中傷亡的，不認定為工傷：
（一）故意犯罪；
（二）醉酒或者吸毒；
（三）自殘或者自殺；
問：保定鄭艾麗
――我準備向政府申請國家賠償費用，請問該如何申請？
適用文件：《國家賠償費用管理條例》
中華人民共和國主席令第三十五號
答：
文件規(guī)定：“賠償請求人申請支付國家賠償費用的，應(yīng)當向賠償義務(wù)機關(guān)提出書面申請，并提交與申請有關(guān)的生效判決書、復(fù)議決定書、賠償決定書或者調(diào)解書以及賠償請求人的身份證明。
賠償請求人書寫申請書確有困難的，可以委托他人代書；也可以口頭申請，由賠償義務(wù)機關(guān)如實記錄，交賠償請求人核對或者向賠償請求人宣讀，并由賠償請求人簽字確認。
申請材料真實、有效、完整的，賠償義務(wù)機關(guān)收到申請材料即為受理。賠償義務(wù)機關(guān)受理申請的，應(yīng)當書面通知賠償請求人。
申請材料不完整的，賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)當當場或者在3個工作日內(nèi)一次告知賠償請求人需要補正的全部材料。賠償請求人按照賠償義務(wù)機關(guān)的要求提交補正材料的，賠償義務(wù)機關(guān)收到補正材料即為受理。未告知需要補正材料的，賠償義務(wù)機關(guān)收到申請材料即為受理。
申請材料虛假、無效，賠償義務(wù)機關(guān)決定不予受理的，應(yīng)當書面通知賠償請求人并說明理由。”
單位未繳納工傷保險職工還能享受工傷待遇嗎
問：葫蘆島蘇洪濤
――我最近因工作原因受傷，但咨詢后得知單位并沒給我們繳納工傷保險。請問我還能享受工傷待遇嗎？
適用文件：《中華人民共和國社會保險法》
中華人民共和國主席令第三十五號
答：
可以。文件規(guī)定：“職工所在用人單位未依法繳納工傷保險費，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險待遇。用人單位不支付的，從工傷保險基金中先行支付。
從工傷保險基金中先行支付的工傷保險待遇應(yīng)當由用人單位償還。用人單位不償還的，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)可以依照本法第六十三條的規(guī)定追償?！?/p>
養(yǎng)老保險跨省轉(zhuǎn)移金額如何計算
問：大連李乃明
――我父親快要退休了，他想把養(yǎng)老保險轉(zhuǎn)移回山東去。不知道其中的資金是如何計算的？
適用文件：《關(guān)于印發(fā)遼寧省城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系轉(zhuǎn)移接續(xù)辦法的通知》
遼人社發(fā)〔2010〕13號
答：
文件規(guī)定：“自2010年7月1日起，參保人員跨省轄市流動轉(zhuǎn)移基本養(yǎng)老保險關(guān)系的，要一并轉(zhuǎn)移基本養(yǎng)老保險個人賬戶資金和統(tǒng)籌資金。轉(zhuǎn)移資金額統(tǒng)一按以下方法計算：個人基本養(yǎng)老保險賬戶資金本息（不含2001年7月1日后個人繳納記入個人賬戶部分資金）據(jù)實計算轉(zhuǎn)移；統(tǒng)籌基金為1996年1月1日至2010年6月30日本人各年度實際繳費基數(shù)的12％與2010年7月1日后本人各年度實際繳費基數(shù)乘以對應(yīng)期單位繳費比例的總和（實際就業(yè)參保不足一年的按實際繳費月數(shù)計算轉(zhuǎn)移資金）。
應(yīng)轉(zhuǎn)移的資金，從基本養(yǎng)老保險基金中列支，應(yīng)轉(zhuǎn)出的資金由于特殊原因不能隨其基本養(yǎng)老保險關(guān)系一并轉(zhuǎn)移的，轉(zhuǎn)出地社會養(yǎng)老保險經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)做出有充分依據(jù)的書面說明，年底前由轉(zhuǎn)入地與轉(zhuǎn)出地社會養(yǎng)老保險經(jīng)辦機構(gòu)統(tǒng)一結(jié)算。
參保人員跨省轄市按規(guī)定轉(zhuǎn)移基本養(yǎng)老保險關(guān)系及按規(guī)定應(yīng)轉(zhuǎn)移的個人賬戶儲存額和統(tǒng)籌基金后，其流動前后的繳費年限（含視同繳費年限）合并計算，個人賬戶儲存額累計計算?！?/p>
2010年遼寧在崗職工平均工資是多少
問：沈陽丁云芳
――我們企業(yè)要給職工確定養(yǎng)老保險的基數(shù)，想問一下遼寧省2010年全省在崗職工的平均工資是多少？
適用文件：遼寧省人社廳《關(guān)于公布2010年全省在崗職工平均工資等有關(guān)問題的通知》
遼人社〔2011〕158號
答：
文件規(guī)定：“2010年全省在崗職工平均工資為35057元，月平均工資為2921.42元。
2010年全省職工平均工資為30814元，月平均工資為2567.84元。
2010年企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險個人賬戶（2001年6月30日前累計存儲總額）的年記賬利率為2.省略
對工傷農(nóng)民工不能解除勞動合同
個案急呈：
葉某于2006年3月17日被某煤炭公司招為職工。2011年8月20日，葉某在工作中負傷，被鑒定為傷殘四級。2011年年末，單位通知葉某，要與其解除勞動合同，一次性給予經(jīng)濟補償。葉某不同意，認為本人已經(jīng)工傷，單位不能再解除合同。但單位認為申請人是農(nóng)民工，應(yīng)當退出工作崗位，可以解除勞動關(guān)系。最后單位不顧葉某的反對還是向其下達了解除勞動合同通知書。無奈之下，葉某向當?shù)貏趧尤耸聽幾h仲裁委員會申請了勞動仲裁，要求裁決單位解除勞動合同行為無效，恢復(fù)雙方勞動關(guān)系。
申訴人：
農(nóng)民工咋啦？我跟正式工干的活一樣，甚至比他們干的還多?，F(xiàn)在看我受傷了，干不了活兒了，典型的卸磨殺驢。我請求法律還我一個公道。
被訴人：
我們愿意付給葉某一次性的經(jīng)濟補償，但他已經(jīng)不能在原崗位工作了，也不是我們單位的正式職工，保留勞動關(guān)系有什么意義嗎？法律是公平的，我們也需要討一個說法。不是說弱勢群體就一定有理，企業(yè)是有解除勞動合同的權(quán)利的。
仲裁庭：
支持申請人的仲裁請求。
2011年2月1日，姜某與上海鐵龍金屬有限公司(以下簡稱鐵龍公司)簽訂了勞動合同，期限為2011年2月1日2013年1月31日。2011年9月，姜某提出辭職，但公司要求其提交辭職報告，否則按公司規(guī)定對不經(jīng)批準擅自離職者要視為曠工。姜某遂于9月24日遞交辭職書，但姜某繼續(xù)留在公司，2010年10月28日下午3：00，姜某在鐵龍公司車間被車床切斷兩根手指。
在仲裁和法院的訴訟過程中，鐵龍公司稱：姜某于2011年9月24日提出辭職，公司于同年10月6日已簽字同意其在2011年10月22日離職，故自10月22日后雙方已解除了勞動關(guān)系，要求法院確認原、被告之間在2010年10月22日之后不存在勞動關(guān)系，并提供了考勤記錄的證據(jù)。
請問，本案如何判決？
案例評析
本案的爭議焦點在于：在姜某提交辭職申請書上的最后離職時間2010年10月22日，那么此后直至事故發(fā)生的當月28日，雙方當事人是否還存在勞動關(guān)系。如果勞動關(guān)系成立，姜某下一步可以向鐵龍公司主張工傷賠償，因為工傷是無過錯規(guī)定，只要勞動關(guān)系存續(xù)期間在工作場所受傷就是工傷；否則，姜某無法主張工傷賠償，最多可以根據(jù)實際受傷原因是廠方有過錯，從而向廠方提起民事侵權(quán)的法律訴訟，但這樣以來，獲賠的難度和數(shù)額都不甚理想。
因此，事發(fā)之日是否存在勞動關(guān)系直接關(guān)系到姜某和鐵龍公司雙方的經(jīng)濟利益。本文結(jié)合本案就勞動關(guān)系存在與否的認定問題再作如下分析。
勞動者提出辭職后如何判定勞動關(guān)系是否解除
通常情況，勞動者單方離職的，大多數(shù)人會向用人單位提交書面辭職信，也有部分人直接不告而別的。因此判斷員工是否辭職（包括主動和被動辭職），書面辭職信中注明的時間及內(nèi)容，是判斷的重要標準。
法律上，員工提前一個月遞交辭職信即可離職。但實際工作中，也有部分勞動者提交辭職申請書后被單位加薪等之類的誠意所挽留，從而收回辭職信繼續(xù)保持勞動關(guān)系的，也有單位收到辭職信未置可否，勞動者也對勞動關(guān)系的存續(xù)產(chǎn)生認識混亂。因此員工提出辭職后，勞動關(guān)系的狀態(tài)如何判定，就不能一言斷之，就要結(jié)合雙方是否仍繼續(xù)在履行勞動合同、是否辦理了交接手續(xù)、是否結(jié)清報酬、是否辦理社會保險和住房公積金的退工手續(xù)等情況來綜合判斷。
勞動法律關(guān)系是混合的看似矛盾的法律關(guān)系，既有平等性，也有不平等性的體現(xiàn)：一是平等性，即勞動者向用人單位給付勞動，并獲取報酬作為勞動給付之對價；二是不平等性，即人身隸屬性，即勞動者要接受用人單位的安排從事工作，并認真遵守單位的規(guī)章制度。
結(jié)合本案，從勞動給付的角度來說，姜某傷害事故系發(fā)生在鐵龍公司職工工作時間、工作地點，其受傷手指亦系被鐵龍公司機器切斷，若鐵龍公司無法提供相反證明原因（例如其辦理完離職手續(xù)后，來公司看望同事過程中誤傷的），所以法院一般可以認定姜某受傷系在為公司工作的過程中，而本案中的證據(jù)材料中，也沒有看到鐵龍公司為姜某辦理離職手續(xù)，辦理了社會保險和住房公積金的退工手續(xù)。
就接受用人單位管理方面而言，姜某在未接到批準其辭職的通知的情況下，繼續(xù)留在鐵龍公司工作亦屬合理，我們可以得出姜某接受公司管理制度約束的結(jié)論。因此，從本案所查明的事實來看，10月22日之后姜某與鐵龍公司之間的關(guān)系仍符合勞動關(guān)系的主要特征，一般此種情況，法律界稱之為雙方成立事實勞動關(guān)系，這個概念是勞動爭議處理和工傷認定工作中經(jīng)常被用到的概念。
舉證責(zé)任分配
在民事訴訟的舉證責(zé)任上，最基本的原則是“誰主張、誰舉證”。勞動爭議的舉證責(zé)任上則不然。
本案糾紛中，鐵龍公司作為用人單位，在勞動合同存續(xù)期間處于管理者的地位，相應(yīng)的管理資料為其掌握，相較勞動者而言鐵龍公司更接近于有關(guān)勞動管理的證據(jù)材料，包括辦理勞動者離職手續(xù)的相關(guān)資料。本案鐵龍公司稱其已于2010年10月6日批準姜某的辭職申請，但無法提供告知姜某或者姜某收到公司批準的證據(jù)。這些證據(jù)的舉證不能，都講讓鐵龍公司承擔舉證不理的責(zé)任。
本案的事實認定
本案中，鐵龍公司在證明發(fā)生傷害事故時雙方勞動關(guān)系已解除這一點上，未提供充分的證據(jù)，而且其提交的證據(jù)存在多方面的矛盾與瑕疵。一是批準辭職的問題。公司也未提供已告知姜某同意其辭職的書面通知或類似證據(jù)。二是公司提交的考勤記錄。鐵龍公司提供的考勤記錄均系單方制作。三是公司關(guān)于交接問題的陳述。鐵龍公司也未提供任何證據(jù)，而且對于與何人交接、辦理何手續(xù)均無法說明清楚。
最核心的問題是，鐵龍公司不僅無法提供任何離職手續(xù)的辦理，更無法說明在姜某辦理完辭職手續(xù)后的第六天，為什么還能出現(xiàn)在原來的工作崗位上，因為從事原來的工作受傷。
因此，綜合兩方的證據(jù)和說法，法官根據(jù)正常的生活常識，采信姜某的說法，可以認定事故發(fā)生時，鐵龍公司并未辦理退工手續(xù)，姜某和鐵龍公司仍然存在勞動關(guān)系。
通過以上三個角度的分析，如果該案進入仲裁或者訴訟程序，都可以得出姜某和鐵龍公司仍然存在勞動關(guān)系的結(jié)論。
相 關(guān) 法 規(guī)
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（自2002年4月1日起施行）
官司敗訴后，馬國強索賠一事擱淺。無奈之下，他撥通了本刊的法律援助熱線，尋求幫助――
事件經(jīng)過
今年42歲的馬國強是地地道道的農(nóng)民，一無學(xué)歷二無技術(shù)，到平頂山后一時找不到合適的工作。
2008年6月，馬國強遇到了熟人李英，得知李英在平頂山市新華區(qū)爐具修造廠（以下簡稱爐具修造廠）工作，而且她和廠長還是親戚。馬國強激動地說：“你看看能不能把我也介紹進去？”熱心腸的李英說：“我試試吧?！?/p>
一個月之后，馬國強等到了李英的好消息，廠長同意他去工廠打工。7月底，在廠長著保興的帶領(lǐng)下，馬國強來到了位于新華區(qū)醫(yī)院附近的爐具修造廠。著保興介紹，爐具修造廠屬于集體企業(yè)，是一家由剪板、折彎、卷圓、電氣焊等流水線組成的工廠。工廠的流程繁多，人手緊張，大多數(shù)工人都是多面手，要從事多個工種。簡單介紹后，著保興答應(yīng)馬國強第二天就可以上班，但沒有談及勞動合同事宜。
由于是熟人介紹，馬國強也沒有在意。在新的單位，他勤勞肯干、不怕吃苦，白天干活，晚上還值班，每個月下來有一兩千元的收入，基本解決了全家人的日常開銷問題。
工作熟悉之后，馬國強得知，著保興的兒子著國領(lǐng)開了一家剪板廠，名叫平頂山市西建材剪板廠（以下簡稱剪板廠），對外稱是爐具修造廠的門面店。而且，馬國強每次外出工作，都是著保興下任務(wù)，由著國領(lǐng)帶領(lǐng)去施工。馬國強不止一次地問著國領(lǐng)：“我是在跟誰打工啊？”
著國領(lǐng)說：“都是一家，分什么彼此。剪板廠是爐具修造廠的門面店?！?/p>
之后，馬國強就在著國領(lǐng)的帶領(lǐng)下，以剪板廠工人的身份外出工作。馬國強從事的是體力活，經(jīng)?？目呐雠觯畜@無險，安全度過。
然而，天有不測風(fēng)云。2009年12月1日，著國領(lǐng)帶領(lǐng)馬國強等人來到平頂山市自來水公司工程處院內(nèi)施工。在將切割下的管子裝車時，馬國強對著國領(lǐng)說：“管子太重，我們?nèi)松?，恐怕裝不上去?！?/p>
著國領(lǐng)回頭看了看偌大的管子，說：“沒事，我們?nèi)四軕?yīng)付?！闭f完，他和司機抬管道一頭，讓馬國強獨自抬另一頭。
由于管道沉重，馬國強不小心將腰部扭傷。疼痛頓時鉆入骨髓，馬國強蹲坐在地。然而，著國領(lǐng)只是安慰幾句，再也沒有過問。
馬國強不想耽誤工作，只好白天干活，晚上去附近小診所治療。12月14日中午，在家休息的馬國強又被著國領(lǐng)叫去剪鋼板。當時，馬國強以腰痛為由拒絕出工。著國領(lǐng)便讓介紹人李英去叫馬國強。馬國強礙于李英的恩情，只好帶傷出工。
孰料，在剪板工作中，馬國強又將腰扭了一下。舊病未愈又添新傷，馬國強疼痛得蹲坐在了地上。這次，著國領(lǐng)依舊無動于衷，連一句安慰的話都沒有。旁邊的工友實在看不下去了，急忙跑到附近診所買了藥膏。
2009年12月23日，疼痛難忍的馬國強來到新華區(qū)醫(yī)院檢查。經(jīng)過X光照片顯示，馬國強患有腰椎壓縮性骨折。醫(yī)生當場要求馬國強住院治療。然而，馬國強無力承擔醫(yī)療費用，向醫(yī)生提出回家休養(yǎng)。好心的醫(yī)生問明原由后，提醒他說：“你這屬于工傷，認定后老板應(yīng)該報銷醫(yī)療費用的。”
一語點醒夢中人。返回住所，馬國強向著國領(lǐng)提出醫(yī)療賠償。誰知，著國領(lǐng)竟不理不睬。第二天，著保興讓人帶口信讓馬國強回家治病。索賠不成竟被辭退，馬國強內(nèi)心很不平衡，他再次向著國領(lǐng)索要賠償。著國領(lǐng)氣憤地說：“這事我不管，我也管不著?！?/p>
父子倆相互推諉，馬國強的賠償費一時無法落實。疼痛難忍的他只好借錢住進了市第一人民醫(yī)院。著保興見事情嚴重了，只好吩咐兒子著國領(lǐng)取出5000元錢給馬國強送去。之后，著保興父子再也沒有付過醫(yī)藥費。
2010年3月24日，馬國強在朋友的攙扶下來到新華區(qū)勞動局申請勞動仲裁。2010年6月29日，新華區(qū)勞動局做出工傷認定書：馬國強在工作期間將腰部損傷，被診斷為腰椎壓縮性骨折及腰肌勞損，馬國強所受傷害屬于工傷。經(jīng)查，西建材剪板廠無營業(yè)執(zhí)照、無獨立用工資質(zhì)，只是爐具修造廠設(shè)立的門面店。因此，馬國強與爐具修造廠存在事實上的勞動關(guān)系，爐具修造廠應(yīng)承擔工傷責(zé)任。
工傷認定下來后，馬國強本以為據(jù)此認定書可向著保興索要賠償。然而，著保興拒不支付，并向新華區(qū)政府申請行政復(fù)議，認為新華區(qū)勞動局的工傷認定有誤。
著保興在申請書上稱：2009年，馬國強在剪板廠工作時受傷，但要求爐具修造廠承擔工傷責(zé)任無法律依據(jù)。勞動局不能僅憑兩個企業(yè)老板之間存在父子關(guān)系，就認定兩個企業(yè)同屬“父子”關(guān)系。
2010年11月1日，新華區(qū)政府行政復(fù)議決定書下達，支持了新華區(qū)勞動局的認定書。11月15日，不服復(fù)議決定的著保興將新華區(qū)勞動局和馬國強告上了新華區(qū)人民法院。
不久，事情發(fā)生了驚天逆轉(zhuǎn)。2011年1月5日，新華區(qū)人民法院一審判決，撤銷新華區(qū)勞動局的工傷認定。不服判決的馬國強提請了上訴。
2011年7月28日，平頂山市中級人民法院作出終審判決，維持了原判。
官司沒有打贏，馬國強的工傷賠償化為泡影，無錢治療的他只好拖著傷病之軀回到老家。走在回家的路上，馬國強欲哭無淚。他不明白，自己的工傷責(zé)任究竟由誰來承擔！
本刊援助
原告某建材有限公司。
被告某區(qū)勞動和社會保障局。
第三人劉某。
第三人張某。
第三人郝某。
第三人張寶寶。
被訴具體行政行為內(nèi)容
[案情]：
2002年10月13日，高某、張XX、陳某三人在朝陽山宿舍前，用噴燈燒柴油桶。由于柴油質(zhì)量不好，柴油經(jīng)過燒烤在油桶中形成油壓從桶口噴出，將高某、張XX、陳某燒傷。燒傷后三人被送到北京市佑安醫(yī)院進行救治。張XX因醫(yī)治無效于11月6日死亡。11月21日，張XX的妻子劉某、父親張某、母親郝某向被告申請（工亡）工傷認定。11月27日，被告勞動和社會保障局立案受理。此后，被告向安全生產(chǎn)委員會調(diào)取了原告某建材有限公司向該委員會提交的《企業(yè)職工因工傷亡事故處理報告書》等證據(jù)材料。經(jīng)過調(diào)查，被告認為張XX是在從事本單位日常生產(chǎn)工作中負傷，其負傷的情形符合《北京市勞動者工傷保險規(guī)定》第六條第（一）項之規(guī)定，遂于2003年1月24日作出了（京房）勞工傷認（200305）號工傷認定結(jié)論通知書。原告某建材有限公司以張XX不是本單位職工，建材有限公司向安全生產(chǎn)委員會提交的《企業(yè)職工因工傷亡事故報告書》是受他人誤導(dǎo)填寫為由，于4月3日向提起行政訴訟，要求撤銷被訴的（京房）勞工傷認（200305）號工傷認定結(jié)論通知書。另查明，張XX的妻子劉某于4月22日生一子，張寶寶。法院認為張寶寶與被訴的具體行政行為有法律上的利害關(guān)系，故追加其為第三人參加訴訟，其母劉某作為張寶寶的法定人參加了訴訟。
被告某勞動和保障局于2003年1月24日作出的（京房）勞工傷認（200305）號工傷認定結(jié)論通知書認定：某建材公司職工張XX于2002年10月13日在該公司工作期間，因火災(zāi)事故致傷，于11月6日死亡。張XX的親屬于11月21日向我局提出工傷認定申請。我局經(jīng)調(diào)查核實，張XX系在工作過程中，因火災(zāi)事故致傷后死亡，情況屬實。依據(jù)《北京市企業(yè)勞動者工傷保險規(guī)定》第6條第（一）項的規(guī)定，認定張XX于2002年10月13日在本公司工作過程中發(fā)生的傷害符合工傷認定范圍，現(xiàn)確認張XX為因工死亡。
原告某建材有限公司訴稱：我公司與張XX沒有勞動合同關(guān)系，也沒有事實勞動關(guān)系，張XX是受雇于高某，我公司與高某簽訂有《挖掘調(diào)運供給頁巖原料合同》。故請求人民法院撤銷被告于2003年1月24日作出的（京房）勞工傷認（200305）號工傷認定結(jié)論通知書。
被告保障局辯稱：張XX又名張X，在原告處工作時用名張小彪。原告在為我局提供的《企業(yè)職工因工傷亡事故調(diào)查處理報告書》中明確說明：張X、男、23歲、臨時工、本工種工齡三個月，安全教育情況是已培訓(xùn)。區(qū)安全生產(chǎn)管理委員會（以下簡稱安全生產(chǎn)管理委員會）行政執(zhí)法人員在對該公司經(jīng)理趙某的詢問中，趙也明確回答受傷人中有張XX.郝某、王某、連某、河北省文安縣蘇橋鎮(zhèn)北留寨村村民委員會均證明張XX在原告公司工作。以上均能夠證明張XX雖未與原告簽定勞動合同，但與該公司存在事實的勞動關(guān)系?！镀髽I(yè)職工因工傷亡事故報告書》是企業(yè)在發(fā)生因工傷亡事故時按照《北京市企業(yè)職工因工傷亡處理實施辦法》第5、6條的規(guī)定必須填報的，因此并不存在原告所稱“政府某些人誤導(dǎo)”的問題。故我局作出的（京房）勞工傷認（200305）號工傷認定結(jié)論通知書是正確的，請求人民法院維持（京房）勞工傷認（200305）號工傷認定結(jié)論通知書。
第三人劉某、張某、郝某、張寶寶的答辯意見：張XX與原告某建材有限公司之間的勞動關(guān)系明確，該公司安全員魏某經(jīng)請示趙經(jīng)理后在《企業(yè)職工因工傷亡事故報告書》上蓋的公司章，趙經(jīng)理是知道《企業(yè)職工因工傷亡事故報告書》中的內(nèi)容的。趙經(jīng)理知道工傷要賠償后，才否認《企業(yè)職工因工傷亡事故報告書》，這種否認是無理的，是為了逃避責(zé)任 .與張XX一起負傷的陳某已經(jīng)得到了原告的賠償，原告與陳某的勞動仲裁調(diào)解書已經(jīng)證明了原告與陳某之間的勞動關(guān)系。故請求人民法院維持（京房）勞工傷認（200305）號工傷認定結(jié)論通知書。
[裁判要點]：
被告勞動和社會保障局系主管本行政區(qū)域內(nèi)企業(yè)職工工傷保險工作的勞動保護行政部門，具有確認企業(yè)職工工傷認定的法定職責(zé)。被告在收到第三人的（工亡）工傷認定申請書后，即向安全生產(chǎn)管理委員會調(diào)取了《企業(yè)職工因工傷亡事故調(diào)查處理報告書》等證明材料，并在調(diào)查結(jié)束后七日內(nèi)，作出了工傷認定結(jié)論，被告的執(zhí)法程序符合法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定。依照《北京市企業(yè)職工因工傷亡處理實施辦法》第5條、第6條規(guī)定，原告某建材有限公司在發(fā)生傷亡事故后向安全生產(chǎn)管理委員會報告是其應(yīng)盡的法定義務(wù)。原告某建材有限公司向安全生產(chǎn)管理委員會提交的《企業(yè)職工因工傷亡事故報告書》是經(jīng)過其法定代表人同意簽章后上報的，且安全生產(chǎn)管理委員會已經(jīng)蓋章認定原告所報告情況屬實，因此，該報告合法有效。原告雖稱該報告系受人誤導(dǎo)所填報的，但其未提供充分的證據(jù)以予證明，故其受人誤導(dǎo)的理由不能成立。原告所稱向本院提交的《挖掘調(diào)運供給頁巖原料合同》能夠證明張XX與原告間不存在勞動關(guān)系的理由不能成立。該合同只能證明高某調(diào)土隊與原告之間有供給原料的義務(wù)，調(diào)土隊并非法人單位，所挖掘調(diào)運的地點是屬于原告所有。且《企業(yè)職工因工傷亡事故報告書》中明確寫明原告與高某解除用工關(guān)系，因此，可以認定原告與高某之間存在勞動用工關(guān)系，該合同應(yīng)為內(nèi)部承包合同。因此，該合同不能直接證明原告所稱張XX與原告間不存在勞動關(guān)系的理由。按照最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第63條第（二）項的規(guī)定，由安全生產(chǎn)管理委員會保管的檔案材料《企業(yè)職工因工傷亡事故報告書》的證明效力優(yōu)于原告提交的《挖掘調(diào)運供給頁巖原料合同》的證明效力。綜合本案的證據(jù)，《企業(yè)職工因工傷亡事故報告書》證明了原告與張XX的事實勞動關(guān)系存在。故被告作出的（京房）勞工傷認（200305）號工傷認定結(jié)論通知書，事實清楚，證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序，依據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第五十四條第（一）項的規(guī)定，判決維持被告作出的（京房）勞工傷認（200305）號工傷認定結(jié)論通知書。
一審判決后原告不服上訴至北京市第一中級人民法院，在二審審理過程中，原告自愿撤回了上訴。
在遞上一只敦實厚重的白色信封三分鐘后，劉嘉從財務(wù)手中接過一張狹長、單薄的收據(jù)。
和在中關(guān)村買鼠標、鍵盤時得到的收據(jù)沒有太大區(qū)別，紙條左側(cè)印著紅色的“收據(jù)”兩個字，字周圍裝飾著印刷模糊的花邊，只是在“交來”一欄中沒有填寫電子配件的名稱，取而代之的是“違約金”三個字。
劉嘉仔細地看了看人民幣小寫那一欄：一個“3”后面跟著四個“0”。確認無誤，他用力簽下自己的名字。
這是劉嘉27年人生中買的最貴的商品。他買下了他的自由。
觸手可及的辭職
自由是奢侈品，劉嘉只有在打折的時候才買得起。半年前這個價格是8萬，相當于劉嘉一年收入的1.5倍，存款的3倍。
2006年研究生畢業(yè)后，劉嘉來到北京某研究院工作，該研究院主要研制安全設(shè)備，這與劉嘉大學(xué)學(xué)習(xí)的化學(xué)工程專業(yè)沒太多聯(lián)系。
“總體而言，還不壞。事業(yè)單位，稅前收入8萬左右，解決北京戶口。”劉嘉算是中等行情，班上同學(xué)從大國企、著名外企到小民企都有分布。
研究院主要是為礦山研究安全和預(yù)警設(shè)備，避免各種礦難的發(fā)生。劉嘉只是完成分內(nèi)工作，并不多投精力?！氨苊獾V難，重點是在管理方面，如果嚴格執(zhí)行安全管理規(guī)定，基本的安全設(shè)備就可以杜絕礦難了。投入這么大精力研究安全設(shè)備，是舍本逐末?！?/p>
上班朝九晚五，工作任務(wù)不多，同事們大多上網(wǎng)打發(fā)時間。院里為此發(fā)文件，鼓勵大家就自己感興趣的項目申請科研基金。
劉嘉一直醞釀著化工方面的設(shè)計，他立刻擬了一個化工項目科研的申請書，但院里的領(lǐng)導(dǎo)以資金等原因婉拒了這次申請。當他再次提交申請書時，領(lǐng)導(dǎo)告訴他：“不要做和本院主業(yè)相距太遠的研究，這樣不合適?！?/p>
這時是2007年6月間，劉嘉一下子覺得辦公室酷熱難耐。同班同學(xué)中，已經(jīng)有四個跳槽了。消息仿佛是約好的，同時傳到劉嘉這里。一個同部門的同事，此時也辭職去香港念書，留下了空蕩蕩的桌子。劉嘉決定辭職，換回本專業(yè)。
因為這一年多的工作經(jīng)歷和本專業(yè)無關(guān)，找化工專業(yè)方面的工作沒有半點優(yōu)勢，“和應(yīng)屆生比起來。我只是更老一點?！眲⒓卧诰W(wǎng)上海投簡歷，終于在6個月后，迎來了唯一的offer，一家美國企業(yè)要一個化工項目工程師，薪水比研究院要高。
劉嘉興奮地在新單位附近租了套一居的房子，并把這個消息告訴關(guān)系要好的同事，一周之內(nèi)，全院都知道他要另謀高就了。在走廊上遇到他，同事都會問一句“什么時候走啊?”他微笑點頭：“快了。”
違約金：辭職路上的障礙
劉嘉很快就后悔說“快了”。他遲遲沒能離開。
離職的手續(xù)并不復(fù)雜，因為是事業(yè)單位，人事檔案由單位人事部門保存。離職的時候只需把檔案轉(zhuǎn)到人才服務(wù)中心保管，并順便把戶口卡也寄存過去就大功告成。因為劉嘉已經(jīng)找到新東家，他可以直接把養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險和住房公積金直接轉(zhuǎn)到新單位。最后再開一個離職證明，研究院就會成為劉嘉的前供職單位。
但是辦這一切手續(xù)之前，還要解決一個問題，那就是違約金。在與研究院簽署的合同上，劉嘉瀏覽過違約金那一項：服務(wù)期5年，未滿5年辭職者須繳納違約金8萬元。
違約金，亦稱違約罰款，是指合同當事人約定在一方不履行合同時向另一方支付一定數(shù)額的貨幣。這種民事責(zé)任形式只有在合同當事人有約定或法律有直接規(guī)定時才能適用，當事人一方不能自行規(guī)定所謂違約金。
“但多少錢和我有什么關(guān)系呢，我還打算好好干一番事業(yè)呢。”當年劉嘉花了不到一分鐘翻了翻合同，就在最后一頁簽下自己的名字。一年半后，他明白了這次簽字意味著什么。
真正直面違約金的是2007年12月15日在院長辦公室，在確定了劉嘉要辭職后，院長重申了8萬這個數(shù)字。
在來找院長之前，劉嘉并不認為單位真的會要8萬。半年前去香港讀書的同事只交了3萬。劉嘉覺得這個數(shù)可以接受，“5萬是我的心里底線?！?/p>
劉嘉認為院長應(yīng)該參考這個同事的違約金數(shù)額，但院長對此的解釋是：工作的時間久，拿的工資多，自然應(yīng)該多交。
劉嘉曾在網(wǎng)上看了即將實施的《勞動合同法》的報道，印象最深刻的就是取消違約金的規(guī)定。劉嘉拍著桌子大聲責(zé)問：“新勞動合同法還有十幾天就實行了，新法里規(guī)定取消違約金，你們收取違約金的行為是違法的?！?/p>
院長聽到這句話猛地拍桌子站了起來：“我一直給別人上課，這二十多年來還第一次有別人給我上課!我倒是問問你，我跟你簽的是勞動合同嗎?”
聘用合同，非勞動合同
劉嘉這才意識到，他回到了問題的原點：他和單位簽署的到底是什么合同，適用什么法律。
2002年35號文件《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)人事部關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度意見的通知》規(guī)定事業(yè)單位與職工應(yīng)當按照國家有關(guān)法律、政策和本意見的要求，在平等自愿、協(xié)商～致的基礎(chǔ)上，簽訂聘用合同。
據(jù)35號文件，誠如院長所言，劉嘉與研究院簽署的是聘用合同，而非勞動合同。
劉嘉所在的研究院是國務(wù)院某部委下屬的事業(yè)單位，從2002年開始，事業(yè)單位逐步試行人員聘用制度。到2006年底，事業(yè)單位實行聘用合同的人員1700多萬，約占總?cè)藬?shù)的51％。簽訂聘用合同的事業(yè)單位員工，與所在單位因錄用聘用、辭職、辭退、考核等人事管理事項引發(fā)的爭議，被稱為人事爭議。
企業(yè)與員工簽訂的是勞動合同，二者之間的勞動爭議，適用于調(diào)整勞動關(guān)系的法律法規(guī)，其中最主要的是《勞動合同法》與《勞動法》。凡簽署勞動合同的員工，身份均為“工人”。勞動爭議可以申請勞動仲裁，對勞動仲裁不服的可以向法院提訟。
但從合同范本來看，聘用合同與勞動合同有許多相似的規(guī)定，但二者適用的范圍、適用的法律、監(jiān)管部門都不相同。
目前，事業(yè)單位普遍為新來的員工設(shè)定了違約金。成都市人事爭議仲裁委員會委員何寧湘律師說，國家對事業(yè)單位實行編制管理，按照編制核算撥款的數(shù)額。前事業(yè)單位編制都是多年前核定的，基數(shù)多年不變。員工與事業(yè)單位簽訂聘用合同時，需要占用編制這一“稀缺資源”，同時事業(yè)單位一般都會為員工辦理戶口等手續(xù)。事業(yè)單位聘用一名員工的經(jīng)濟成本要高于普通的企業(yè)，因此事業(yè)單位往往通過設(shè)定高額、帶有懲罰性的違約金，阻攔員工的離開。
某部委下屬雜志社人事處工作人員林安平說，事業(yè)單位一般都參照《公務(wù)員法》，設(shè)置3～5年的服務(wù)期限。北京的事業(yè)單位以5年的服務(wù)期限居多，違約金以5～8萬居多。
林安平大概是對違約金感情最復(fù)雜的人。入職三年來，他一次次向要離職的同事解釋，事業(yè)單位工資較低，但是通過落戶口給予補償。如果大家落了戶口就走人的話，單位難以正常
運作，違約金也是無奈之舉。但今年，他決定跳槽，面對他的是3萬元違約金。
但更多想離開的年輕人當初選擇事業(yè)單位并非單純?yōu)榱藨艨?。劉嘉曾想過在單位“干一番事業(yè)”，但簽約時他并不了解單位的運作方式。商務(wù)部某下屬事業(yè)單位的張超，拒絕了渣打銀行的offer，“最終選擇了這個工作證上帶著國徽的單位”。但入職后他才發(fā)現(xiàn)自己每天的工作就是上網(wǎng)，金融專業(yè)知識變得生疏?！翱纯磫挝婚T口的那個老頭，會不會是自己若干年后的背影呢?”但5萬元的違約金令他的天平遲遲難以倒向辭職這一邊。
“市場經(jīng)濟要求資源優(yōu)化配置，其實，人才也應(yīng)優(yōu)化配置，而違約金正是人才正常流動、優(yōu)化配置的最大障礙?！眲趧臃▽＜乙υ隼ぢ蓭熣f，“如果真的想留住員工，創(chuàng)造留人環(huán)境，遠比設(shè)置高額的違約金更有效?！?/p>
《勞動合同法》適用的兩難選擇
某出版社的職員楊拓曾一直苦苦等待2008年1月1日的到來，這一天《勞動合同法》生效。
《勞動合同法》第96條規(guī)定：事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定：未作規(guī)定的。依照本法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
在楊拓看來，這一條規(guī)定是她免除4萬元違約金的尚方寶劍。她仔細曾查找了人事方面的相關(guān)法律法規(guī)，但沒有發(fā)現(xiàn)任何法律、法規(guī)和國務(wù)院文件對事業(yè)單位員工因提前解約須繳納違約金進行規(guī)定。
這種情況下，關(guān)于違約金的規(guī)定理所當然適用《勞動合同法》廢除違約金的規(guī)定(除兩種特殊情況，解決違約金這種簡單的人事爭議可以通過單位內(nèi)部的協(xié)商、調(diào)解，也可以通過人事仲裁和訴訟。有了法律支持，無論申請人事仲裁還是走司法程序，都有了保票。
但中央國家行政機關(guān)在京直屬事業(yè)單位人事爭議仲裁委員會仲裁員張月明律師否定了這種看法?！半m然聽起來符合邏輯，但實踐中并非如此。”張月明律師說：“盡管《勞動合同法》將聘用合同的部分內(nèi)容納入其的適用范圍，但人事仲裁的處理特征更類似行政仲裁，仍然很難適用《勞動合同法》。在‘無法可依’的境地下，仲裁一般會依照合同約定?！边@就意味著，“只要是沒有違背法律禁止性規(guī)定，或者數(shù)額過于不合理，員工都要按照合同支付違約金?！?/p>
楊拓已經(jīng)快把她從當當上花1.8元買的《勞動合同法》翻爛了。她曾堅信這將是她收益最大的投資，1.8元可以贏得4萬元，但很顯然，這1.8元還是打了水漂。
何寧湘律師在多年的人事仲裁實踐中也一直面臨這個難題：國家雖然成立了人事爭議仲裁機構(gòu)，但人事爭議在法律適用上一片空白，沒有任何專門的法律法規(guī)對此進行調(diào)整。人事爭議仲裁在實體上主要依據(jù)的是2002年35號文件。雖然這只是一個行政文件，但卻是關(guān)于人事爭議所有處理規(guī)定的“老祖宗”。何寧湘律師對這位“老祖宗”十分無奈，“太老邁了，規(guī)定十分粗糙，缺少細則，給實際操作帶來很大困難。還有很多沒有涉及的方面，員工提前解約的違約金問題就是其中之一。”
如果進入訴訟程序，人事爭議在適用法律方面會更困難。人民法院審理案件應(yīng)當適用的法律依據(jù)只有法律、行政法規(guī)，規(guī)章只能是參考。而人事規(guī)定在形式上多為部門規(guī)章、地方性法規(guī)、地方規(guī)章及一些政策文件，這些規(guī)范性文件能否作為人民法院審理人事爭議案件的法律依據(jù)，在司法實踐中不統(tǒng)一。“法官也不知該用什么裁判案件，有的法院適用勞動法，有的則適用地方政府人事規(guī)定和政策文件，有的還依據(jù)事業(yè)單位的內(nèi)部文件?！焙螌幭媛蓭熣f。
解決目前《勞動合同法》適用左右為難的情況，張月明律師認為最直接的辦法是完善人事爭議方面的立法。雖然國家制定統(tǒng)一法律規(guī)范還沒有時間表，但通過司法解釋來調(diào)整人事爭議，法學(xué)界都認為較為可行。
不久前，人事部和勞動與社會保障部的合并傳遞了另一個信號：隨著事業(yè)單位的改革，其人事爭議最終也將適用《勞動合同法》。何寧湘律師認為：如果事業(yè)單位最終通過民營化、股份制改造得以企業(yè)化，并逐步參加了醫(yī)療、失業(yè)、工傷保險，加之目前正全面推行養(yǎng)老保險的社會保障機制的建立，人事爭議與勞動爭議案件一樣統(tǒng)一適用《勞動合同法》是不存在任何問題的。
人事仲裁的尷尬境地
雖然人事爭議在適用《勞動合同法》上搖擺不定，但對于拿不出違約金又希望帶走檔案和戶口的劉嘉來說，人事仲裁和訴訟仍然是最后一條可以嘗試的道路。
但是還沒開始申請仲裁，劉嘉就遇到了麻煩，他找不到中央機關(guān)及所屬事業(yè)單位人事爭議仲裁委員會的地址。在網(wǎng)上搜索了半天，他在原人事部網(wǎng)站的一角，找到了關(guān)于這個單位的三行業(yè)務(wù)介紹和一個電話。
電話里，工作人員告訴他，仲裁委員會在和平里西區(qū)石油與化學(xué)工業(yè)研究院的113房間。這棟大樓的房間被不同的公司租下做辦公室。113房間只有十幾平米，被半堵墻隔成兩個開間，外間只放得下一只兩人座沙發(fā)，里間放著三張辦公桌。一位李姓的工作人員對劉嘉居然在網(wǎng)上找到他們的電話十分驚訝，“網(wǎng)上屆然有我們的電話?！?/p>
這里的工作人員只負責(zé)接收材料，確定是否立案，關(guān)于法律方面的咨詢，則一概表示不了解相關(guān)法律。北京市海淀區(qū)的仲裁委員會工作人員在提供咨詢時，也說不清楚相關(guān)的實體法律和規(guī)定：“不要問我，我不知道?！?/p>
“人事仲裁委員會在人事部門里是個很小的衙門，仲裁員都是律師兼職的，一般的工作人員并不了解相關(guān)法律，你能指望他們做什么呢?”何寧湘律師說。
在向仲裁委員會咨詢未果后，劉嘉開始找肯的律師。有兩三位律師一聽說他要申請人事仲裁，立刻就拒絕了，他們不“這么麻煩”的案子。還有一位律師在收下他幾百元咨詢費后，勸他“算了吧”。
姚增坤律師過一些人事爭議案件，他分析：“人事爭議涉及法律適用復(fù)雜，熟悉相關(guān)內(nèi)容的律師非常少：而且人事爭議案件的報酬一般都不高，愿意的律師自然難找?！?/p>
北京是事業(yè)單位集中的城市，人事爭議要比地方城市多很多。楊拓在辭職后曾在水木社區(qū)論壇上發(fā)帖子講述自己的辭職經(jīng)過，帖子發(fā)了之后，她收到了80多封郵件，其中有20多封是向她詢問違約金到底該如何處理的。大多數(shù)想辭職的事業(yè)單位員工，找不到提供咨詢的對象。
律師在人事仲裁中的作用也很有限，地方的人事仲裁委員會多為人事部門下屬的行政機關(guān)，需要完全執(zhí)行上級的指示。何寧湘律師就遇到類似案例，成都市某區(qū)人事仲裁委員會曾裁決一位中學(xué)教師因提前解約須向?qū)W校支付3萬元違約金，在四川這筆違約金是少有的高。仲裁員告訴何寧湘，地方教委通過人事部門領(lǐng)導(dǎo)干預(yù)了這一仲裁，作為下級他們只得執(zhí)行。
“行政干預(yù)人事仲裁的比例大約在60％～80％，”何寧湘說：“人事仲裁是政策性的、行政性的，不公平的，它的存在本身就很尷尬?！?/p>
違約金的私力救濟
兜了幾個圈子后，劉嘉的第一次辭職以失敗告終。同事們在走廊上見到他都尷尬的一笑，他調(diào)換了部門，搬出了宿舍。
2008年6月，他在網(wǎng)上偶然看到一家設(shè)計院招聘化工設(shè)計師的消息，忍不住又投了簡歷。設(shè)計院很快給了他答復(fù)，8月就可以來上班。劉嘉再次面臨違約金難題。
他仔細計算了自己的存款和證券，離8萬元還是差了3萬元，股市依舊低迷，他的心情也成了慘綠色。他開始去水木社區(qū)的“職業(yè)生涯”版溜達，各種各樣工作上失意的人在這里傾訴，看到這些帖子，他覺得自己的孤單會減輕一些。
7月初，他在版上看到楊拓連載的“辭職手記”。此時的楊拓已經(jīng)從事業(yè)單位辭職，正不無得意地在版上指導(dǎo)大家如何處理違約金以及檔案等事項。
楊拓的違約金是4萬元，但最終只繳納了4000元。楊拓在網(wǎng)上總結(jié)描述自己談違約金的場景，“在大boss面前我聲淚俱下，他人很不錯。最后我電話和他協(xié)商，又降低了幾k。其實應(yīng)該最早和他談，這樣我估計3k可以打住。”
劉嘉立刻給楊拓發(fā)信，說明了自己的情況，雖然對少交違約金并不樂觀，但他打定主意要走“我就不信我堂堂七尺男兒不值這8萬元錢。”在信的末尾劉嘉請楊拓幫忙出出主意。
楊拓立刻給他出了幾個方案，都是經(jīng)過她“精心研究”的。
方案一：直接走人，遺棄檔案和保險、公積金。適用于要投靠對檔案沒要求的外企和國企的人。但先把戶口卡找借口拿到手里，以防不測。這一方案劉嘉也考慮過，可以作為底線方案。
方案二：提起勞動仲裁。這一方案劉嘉嘗試過，不現(xiàn)實。
方案三：向單位打欠條，然后領(lǐng)走檔案戶口。要求償還欠款的訴訟時效是兩年，兩年之后單位就無法通過訴訟要求還款了。這一方案的可操作性太小，基本沒有哪個單位愿意打欠條，但劉嘉覺得值得一試。
方案四：違約金談不攏就磨，平時不積極工作，讓領(lǐng)導(dǎo)無奈退讓。這個方案太耗時間，劉嘉耗不起。
方案五：找有決定權(quán)的大領(lǐng)導(dǎo)談，多說自己的困難，請對方憐憫自己，適當時候可以送東西和錢表示感謝，最好能找和領(lǐng)導(dǎo)熟的人替自己說好話。辭職理由以學(xué)習(xí)深造為佳。劉嘉豁然開朗，“我此前裝孫子裝得不夠，沒讓領(lǐng)導(dǎo)感覺到對權(quán)力的掌控感”，他決定立刻實施第五個方案。
劉嘉首先從院長秘書那里得到了重要信息――每天下午5點到6點，是一天中院長心情最好的時候。此時院長不工作，也沒人打擾，最適合提辭職。飯局結(jié)束時，秘書答應(yīng)，哪天院長心情格外好，他就打電話通知劉嘉上去。
接著，劉嘉找到也在研究院工作的院長夫人，向她訴說了自己的困境，請院長夫人幫忙說好話。院長夫人是個溫和、善解人意的知識女性。她安慰劉嘉不要著急。劉嘉沒有送禮，因為院長一向不吃這一套。
劉嘉對違約金底線的希望仍然是5萬，他手上剛好有這么多錢?！熬彤敱淮蚪倭?，破財消災(zāi)。”
7月22日，下班時候，院長秘書打來電話，“今天心情不錯。”劉嘉上樓時正碰上匆匆離開的秘書，“等我走遠了你再去談。我怕院長拍完桌子出來見到我罵我。”
這次劉嘉沒打算爭吵。楊拓建議他“聲淚俱下，這樣感人”。但劉嘉做不出來，不是女生，哪能說哭就哭?！拔乙侵苄切蔷秃昧耍锨皳渫ü虻乇ё〈笸染涂蓿河⑿?，放過我吧!”
但一進門，劉嘉就知道自己多慮了。院長一臉嚴肅，沒等他開口就說“你的事情我都知道了，你可以走了，我會給你一個你能接受的答復(fù)。”第二天，人事部門告訴劉嘉，違約金是3萬。
款箱到達后，一天的工作就可以開始了。柜員要進入dcc柜面操作系統(tǒng)，必須先通過銀行指紋對其柜員身份進行認證簽到。指紋儀通過數(shù)據(jù)接口連接到網(wǎng)點的業(yè)務(wù)終端，安全可靠。 個人銀行業(yè)務(wù)包括儲蓄業(yè)務(wù)、龍卡業(yè)務(wù)、速匯通、代收代付、中間業(yè)務(wù)、個人柜臺簽約（網(wǎng)上銀行）等。這些均由柜員通過在本終端dcc系統(tǒng)中輸入相應(yīng)交易代碼和一系列操作才能完成。本外幣一本通是將客戶的本、外幣活期（含現(xiàn)鈔、現(xiàn)匯）儲蓄存款使用同一帳號、同一存折，按業(yè)務(wù)發(fā)生的先后順序進行記載?？珊w目前普通本、外幣活期儲蓄存款的一切業(yè)務(wù)種類，分活、定期兩種。 活期儲蓄開戶和存取款的程序是這樣的： 在開戶時，需填寫內(nèi)容有存款日期、戶名、存款金額的活期儲蓄存款憑條，并將憑條、現(xiàn)金和個人身份證明交銀行經(jīng)辦人員。銀行經(jīng)辦人員審核后，發(fā)給客戶存折；若要求憑密碼或印鑒支取，要在銀行網(wǎng)點的密碼器上自行按規(guī)定格式輸入密碼。活期存折支持零金額開戶（但存款不能保持0余額），辦卡則至少保持10元。大額款項的支?。ㄒ话闶谴笥诨虻扔?萬元，存款標準則為10萬）要登記報備，涉及到支票的該筆款項的支票也要由會計主管簽字后方可支取。
定期儲蓄是指在存款時約定存期，一次或按期分次存入本金，整筆或分期、分次支取本金或利息的一種儲蓄方式。 零存整取有專門的儲蓄存折，是按約定存期、每月固定存款、到期一次支取本息的一種儲蓄。開戶手續(xù)與活期相同，每月要按開戶時的金額進行續(xù)存。儲戶提前支取時的手續(xù)比照整存整取定期儲蓄存款有關(guān)手續(xù)辦理。一般五元起存，每月存入一次，中途如有漏存，應(yīng)在次月補齊。計息按實存金額和實際存期計算。 網(wǎng)上銀行不單獨設(shè)置帳務(wù)體系，其帳務(wù)處理由dcc系統(tǒng)完成，其資金清算納入柜臺業(yè)務(wù)清算系統(tǒng)自動處理。簽約客戶通過網(wǎng)上銀行進行交易，其在dcc所產(chǎn)生的電子信息記錄為交易的有效憑據(jù)，各會計核算部門憑交易明細記錄或交易清單作為記帳憑證。
每筆業(yè)務(wù)須由柜員及客戶雙方確認憑證單據(jù)并各自簽字蓋章。在本日業(yè)務(wù)結(jié)束后，進行日終處理，打印本日發(fā)生業(yè)務(wù)的所有相關(guān)憑證，對帳；打印“流水清單”，檢查今日的帳務(wù)的借貸方是否平衡。最后，軋帳。這些打印的憑證由相關(guān)行內(nèi)負責(zé)人再次審查，看科目章是否蓋反、有無漏蓋經(jīng)辦人員名章等，然后整理裝訂。每日憑證不再由營業(yè)網(wǎng)點保管，而是進行帳務(wù)處理后交送現(xiàn)至直屬支行，記帳。然后再傳遞到上級行進行“事后稽核”。 會計 相對儲蓄，會計業(yè)務(wù)種類就比較細分了。大類有公司業(yè)務(wù)，票據(jù)交換和資金清算，支付結(jié)算等。
a公司在建行開戶須遞交“開立單位銀行結(jié)算帳戶申請書”、相關(guān)證明材料及復(fù)印件，包括營業(yè)執(zhí)照正、副本，稅務(wù)登記證（國稅or地稅）、法人身份證明，按照《人民幣銀行結(jié)算帳戶管理辦法》規(guī)定進行審查。柜員根據(jù)會計主管審核后的申請書建立單位客戶信息維護，作單位活期存款開戶交易處理，打印開戶單位印鑒卡，交單位財務(wù)人員預(yù)留印鑒。申請開立基本存款帳戶、專用存款帳戶和臨時存款帳戶的，應(yīng)向當?shù)厝诵羞M行帳戶申報。開立一般帳戶的，由開戶行業(yè)務(wù)部門審查。申報成功后，柜員作活期存款帳戶資料維護交易處理，將帳戶狀態(tài)由未申報狀態(tài)轉(zhuǎn)為已申報狀態(tài)。 b票據(jù)交換（主要有現(xiàn)金支票、轉(zhuǎn)帳支票、銀行匯票和電匯）屬于與金融機構(gòu)往來業(yè)務(wù)的一種，是由當?shù)厝嗣胥y行統(tǒng)一組織實施和管理，并按人行相關(guān)規(guī)定在同一票據(jù)交換區(qū)域通過手工交換方式辦理的各種款項的票據(jù)資金清算業(yè)務(wù)。 柜員根據(jù)客戶提交的或轉(zhuǎn)匯需提出的票據(jù)，審核無誤后，根據(jù)不同情況作單位活期存、取等相關(guān)交易處理，對提出票據(jù)與打印的提出交換票據(jù)核對表核對無誤后，將票據(jù)和核對表一并交交換員，最后交換員打印提出交換票據(jù)清單，與柜員提交的提出票據(jù)進行核對無誤后，接當?shù)厝诵幸筮M行交換提出。
c支付結(jié)算是單位、個人在社會經(jīng)濟活動中使用票據(jù)、銀行卡和匯兌、托收承付、委托收款等結(jié)算方式進行貨幣給付及其資金清算的行為。 我國的《支付結(jié)算辦法》中明確規(guī)定了辦理支付結(jié)算的基本原則： 1．對付款人來說，要恪守信用，履約付款。 2．對收款人來說，誰的錢進誰的賬，由誰支配 3．銀行不墊款原則 轉(zhuǎn)帳支票是出票人簽發(fā)的，委托辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行在見票時無條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)；在建設(shè)銀行開立存款賬戶的單位和個人客戶，用于同城交易的各種款項，均可簽發(fā)轉(zhuǎn)賬支票，委托開戶銀行辦理付款手續(xù)。轉(zhuǎn)賬支票只能用于轉(zhuǎn)賬。轉(zhuǎn)賬支票是一種同城支付結(jié)算業(yè)務(wù)品種。
辦理流程1. 出票：客戶根據(jù)本單位的情況，簽發(fā)轉(zhuǎn)賬支票，并加蓋預(yù)留銀行印鑒。2. 交付票據(jù):出票客戶將票據(jù)交給收款人。3. 票據(jù)流通使用:收款人或持票人根據(jù)交易需要，將轉(zhuǎn)賬支票背書轉(zhuǎn)讓。4. 委托收款或提示付款：收款人或持票人持轉(zhuǎn)賬支票到持票人開戶行或出票人開戶行提示付款。收款人提示付款時，應(yīng)做成委托收款背書，在轉(zhuǎn)賬支票背面“背書人簽章”處簽章，注明委托收款字樣。掛失止付：轉(zhuǎn)賬支票喪失，失票人需要掛失止付的，應(yīng)填寫掛失止付通知書并簽章，掛失止付通知書由銀行提供，同時按標準交費。5. 購買支票：客戶現(xiàn)金支票使用完畢后，應(yīng)在轉(zhuǎn)賬支票領(lǐng)用單上加蓋預(yù)留銀行印鑒，同時按標準交費，領(lǐng)取空白轉(zhuǎn)賬支票。
現(xiàn)金支票是委托建設(shè)銀行在見票時無條件支付給收款人確定金額的現(xiàn)金的票據(jù)。在建設(shè)銀行開立可以使用現(xiàn)金收付存款賬戶的單位和個人，對符合《銀行賬戶管理辦法》和《現(xiàn)金管理條例》規(guī)定的各種款項，均可以使用現(xiàn)金支票，委托開戶銀行支付現(xiàn)金?，F(xiàn)金支票只能用于支取現(xiàn)金。現(xiàn)金支票只能在出票人開戶銀行支取現(xiàn)金，不需要交換。一天進行兩次清算（中午11：30前，下午18：00前），打印提出卡、批控卡，向復(fù)核員對帳，確認帳實相符后批次入帳。
銀行卡 貸記卡是銀行授予持卡人一定的信用額度（根據(jù)貸記卡使用或個人信用可調(diào)整），無需預(yù)先交納準備金就可在這個額度內(nèi)進行消費，銀行每月會打印一張該客戶本月消費的清單，客戶就可以選擇全部付清或支付部分，如果選擇后者，則未付清部分作為銀行的短期貸款按月計收復(fù)利。信用卡還可以按使用對象分為單位卡與個人卡；按信用等級分為金卡與普通卡。
小結(jié)
除上述各項業(yè)務(wù)，我還參與協(xié)助了一項代收學(xué)費業(yè)務(wù)并獨立完成了后期的收尾工作（xx年8月1日開始的活期小額帳戶管理收費公告和8月底的xx年第5套新版人民幣發(fā)行都是在我實習(xí)期間發(fā)生的，于是我還學(xué)會了如何應(yīng)對客戶咨詢以及新版人民幣的識別方法）。通過這次的實習(xí)，我深刻體會到銀行工作規(guī)范化管理、嚴格執(zhí)行標準的重要性。從這次實習(xí)中，我認識改進了自己的一些缺點，學(xué)會了如何戒驕戒躁、耐心謹慎地對待每一筆業(yè)務(wù)。盡管前臺柜員的許多操作看似簡單重復(fù)，但要做到保持始終如一的工作熱情和長期高效的準確無誤還需要加倍努力以及進一步的再學(xué)習(xí)。
注釋：①有虛擬柜員和實體柜員之分，虛擬柜員是指與dcc系統(tǒng)相聯(lián)、外掛的自助設(shè)備（如atm、cdm、crs、pos等）及電子系統(tǒng)（如callcentre），需要注意的是，虛擬柜員不能提供柜臺服務(wù)，主要是查詢與調(diào)撥；試題柜員是在各種機構(gòu)內(nèi)具體經(jīng)辦會計、儲蓄、信貸、財務(wù)、銀行卡業(yè)務(wù)的人員，分為a級主管、b級主管、現(xiàn)金柜員和普通柜員，無論何種實體柜員均能夠?qū)ν鉅I業(yè)。且都能夠攜帶現(xiàn)金錢箱，辦理現(xiàn)金收付，但不同屬性柜員其授權(quán)權(quán)限及業(yè)務(wù)權(quán)限不同
②會計憑證包括：交易憑證（帳務(wù)交易流水清單，記帳憑證，系統(tǒng)生成的機制憑證）、批處理憑證、備查資料和帳頁
③建行“基層機
魯迅先生曾經(jīng)說過：“巨大的建筑，總是由一木一石疊起來的，我們何妨做做這一木一石呢？我時常做些零碎事，就是為此。”新的一學(xué)期開始了,我們班的所有同學(xué)都開始了長達一個月的實習(xí)生活. 按照學(xué)校2012年度的教學(xué)計劃的安排，我們大三學(xué)年下半年必須進行一個月的實習(xí)，好在學(xué)校已經(jīng)做了周密的安排，專業(yè)課老師為我們聯(lián)系好了幾個法院和檢察院，同學(xué)們還可以自己選擇具體到哪個法院或是檢察院里面實習(xí)。我和另外八位同學(xué)一起分到中級法院里面實習(xí)。2月20號下午我們一行九人，從三大出發(fā)，在我們王老師的帶領(lǐng)下一起乘車到了位于開發(fā)區(qū)的法院，在門口向值班的法警問了一下政治部的李主任的辦公室，就上了四樓，我們終于找到了那個辦公室，王老師趕緊遞上學(xué)校開的介紹信，政治部的李建軍主任熱情的接待了我們，對我們來院里面實習(xí)表示歡迎，并給我們說了些法院的一些工作紀律，主要是關(guān)于保密方面的規(guī)定，以及生活方面應(yīng)該注意的事項。
我最后選擇了民一庭，被分到民一庭王禮仁書記那里實習(xí),王書記是我們學(xué)校特聘的教授,他還為我找了兩位優(yōu)秀法官老師:胡遠亮法官、朱曉玲法官.我選擇民事庭實習(xí),這主要考慮到民事程序法在我國占有極其重要的地位,而我自己民事程序法學(xué)習(xí)得不夠好,又從來沒有去實習(xí),學(xué)習(xí)這些也很久了,現(xiàn)在民商這一塊我以前學(xué)的忘記不少，特別是在民事程序這方面，幾乎完全是個空白,平時又沒有實習(xí)過.我記得不少學(xué)法學(xué)的前輩們都說過一句話:“學(xué)法學(xué)的，得民法者得天下”，我知道自己要更加重視民事法這一部分,不論我們將來參加司法考試還是考研，我還是得認真學(xué)習(xí)司法實務(wù)方面的操作,以為將來的就業(yè)做好準備。
在中院民一庭實習(xí)的差不多有二十天的時間里面，我主要做了以下幾個方面的工作。
1、整理卷宗，這是我在實習(xí)期間最為主要的工作事項,幫助王書記和胡法官整理卷宗100多份，邊整理邊看檔案材料，在這些已經(jīng)審結(jié)的案件中有很多典型案例，其中涉及到事實的認定，證據(jù)的采信，責(zé)任的認定等等，在整理卷宗過程中，對民事案件從立案到審結(jié)的程序，各種該歸檔的文書的分類有了詳細的了解。
2、旁聽案件。中級法院管轄人口較多，涉及標的額一般也比較大,民一庭又是全法院管轄的事最多最雜的，到二月底已經(jīng)立案待審的案件就有很多，民一庭總共20多位審判員,平均每人至少有案子幾十件，常常每天都有幾十個庭要開，這對我而言是一件好事，可以聽的案子就比較充足。以前在學(xué)校的模擬審判主要涉及大的案子是刑事方面的，比較注重程序，法庭審理比較嚴肅，但在這里聽了幾次民事審判后覺得庭審很隨便，很多程序性的事項都一言帶過了，法官審案子就像聊天一樣，離婚案件一般是不公開審理的，我也以法院工作人員的身份進去旁聽了。通過旁聽案件，我對民事的審判特點和程序有了詳細的了解，懂得了審理民事案件關(guān)鍵在于化解當事人之間的矛盾，和刑事案件著重體現(xiàn)國家強制力懲罰犯罪不同，民事案件理想目標應(yīng)是案結(jié)事了,讓雙方當事人共贏而又不失法律的尊嚴，這一點就對法官的個人職業(yè)道德素質(zhì)要求很高，這個素質(zhì)不僅僅是法律方面的知識淵博，更重要的是懂得替當事人著想，盡量減少當事人的訴訟成本，一定程度上追求司法效率,更不能擺官老爺?shù)募茏?，人為的拉大法官和群眾的距離。
3、做詢問筆錄。在開庭審理之前后,要對案件的當事人進行詢問,我擔當過幾起案件詢問時的記錄，由于法官們在詢問時有時候用宜昌方言，我在記錄的時候不能全面的記錄下來，只能記住一些重點和大概，有時候還要詢問一下當事人,以免出錯,然后才讓他們簽字，其實他們即使是用普通話講的話我也不能完全記錄的準確，平時我們在速記這方面鍛煉較少，搞模擬審判時的書記員記錄都是假的，庭審筆錄都是早就準備好的，我覺得我們的教學(xué)活動中應(yīng)該增加速記這方面的培訓(xùn)學(xué)習(xí).
在中級人民法院里實習(xí)了個把月的時間里，對這里受理的案件情況有了大致的了解，中級法院民一庭的案件主要集中在以下幾類：
