發(fā)布時間:2022-02-28 11:06:07
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(一)列舉式職業(yè)病目錄與經(jīng)濟發(fā)展要求不相適應(yīng)
目前,我國職業(yè)病鑒定機構(gòu)根據(jù)《職業(yè)病分類和目錄》采用列舉式進行認定,2013年出臺新的《職業(yè)病分類和目錄》,與2002年《職業(yè)病目錄》相比,其法定職業(yè)病目錄雖增加18種,達到132種,但仍采用列舉式認定方式和適用范圍基本上限于工業(yè)生產(chǎn)領(lǐng)域。這也就是說,還有相對多的一部分與職業(yè)活動相關(guān)的類職業(yè)病,如頸椎病、肩周炎、鼠標手等疾病并不在我國現(xiàn)行職業(yè)病目錄保護范圍之列,而類職業(yè)病正呈逐漸蔓延開來的趨勢。特別是新技術(shù)的應(yīng)用、新工藝的改進,新的職業(yè)病所帶來的危害也將不斷出現(xiàn),近年己發(fā)現(xiàn)巧種新的職業(yè)病,將繼續(xù)威脅著勞動者身體健康乃至生命安全。
(二)職業(yè)病潛伏的時間長以致錯過最佳鑒定時間
職業(yè)病具有兩個特點,一是職業(yè)病具有滯后性。由于勞動關(guān)系的不穩(wěn)定,大多數(shù)勞動者不得不根據(jù)福利待遇和用工環(huán)境候鳥式的遷徙到各個用工區(qū)域,由于職業(yè)病具有一定的潛伏期,勞動者很可能在更換2~3個工作單位后,才逐漸發(fā)現(xiàn)自己患了職業(yè)病,而在此時,大多數(shù)勞動者由于無法確定究竟在哪一家企業(yè)接觸有毒有害因素而導(dǎo)致患病,即使找到責(zé)任企業(yè),有的企業(yè)為了逃避責(zé)任,不為勞動者如實提供職業(yè)病鑒定所需要的材料,用人單位自證其罪的不能讓勞動者職業(yè)病診斷與鑒定難度增加。二是職業(yè)病具有隱匿性。職業(yè)病是在長期從事有毒有害職業(yè)活動中形成的,具有潛伏時間長的特點,短則幾年,長則達十幾年。以深圳從事爆破工作風(fēng)鉆工的農(nóng)民工為例,得在直徑一米二甚至四五米的洞從事爆破工作,鉆機一打開,粉塵四起,就看不到人了。直到10年后,這些風(fēng)鉆工的身體開始出現(xiàn)病征,但為時己晚,由于大多數(shù)勞動力密集型企業(yè)未建立完善的崗前、離崗健康體檢制度、難以確認的勞動關(guān)系和職業(yè)病潛伏時間長等因素,致使大部分勞動者即使得知自己患了塵肺病,也無法獲得及時鑒定,以致影響其最佳救治的時間。
(三)相關(guān)職能部門缺乏有力的執(zhí)法取證體系
取證難成為職業(yè)病診斷的攔路虎,職業(yè)病鑒定的流程主要有:申請審核、組織鑒定、出具鑒定書、申請工傷認定、勞動能力鑒定、工傷待遇索賠。一般情況下,走完整個職業(yè)病認定程序需費時1514天。如果用人單位提出對職業(yè)病再次鑒定時,則會大幅度延長職業(yè)病鑒定時間。而審核的關(guān)鍵主要是對職業(yè)病申請者材料和勞動關(guān)系進行審核,然而對于大多數(shù)職業(yè)病患者來說,最大痛苦并非患了病,而是患了病卻無法得到證明。從程序上來說,要及時治療職業(yè)病,須獲得工傷認定,而要獲得工傷認定,則必須得到職業(yè)病診斷鑒定,然而要獲取各職業(yè)病診斷鑒定,則必須提供職業(yè)史和職業(yè)病危害接觸史。職業(yè)病危害接觸史主要由用人單位掌握,雖然新修改的《職業(yè)病診斷與鑒定管理辦法》第二十八條規(guī)定,經(jīng)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門督促,用人單位仍不提供或提供資料不全的,職業(yè)病診斷機構(gòu)應(yīng)當(dāng)結(jié)合勞動者的臨床表現(xiàn)、輔助檢查結(jié)果和勞動者的職業(yè)史、職業(yè)病危害接觸史,并參考勞動者自述、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門提供的日常監(jiān)督檢查信息等,作出職業(yè)病診斷結(jié)論,但問題在于企業(yè)與地方政府是利益共同體,地方政府僅從當(dāng)前發(fā)展地方經(jīng)濟的利益出發(fā),有可能要求職業(yè)病鑒定機構(gòu)作出與事實不相符的職業(yè)病鑒定。
二、重構(gòu)職業(yè)病鑒定制度的路徑
新的《職業(yè)病防治法》實施后,職業(yè)病鑒定在舉證責(zé)任方面作出了較大調(diào)整,即誰主張誰舉證舉證方式改為舉證責(zé)任倒置,但職業(yè)病認定仍過分依賴法定職業(yè)病目錄、繁雜的認定程序等方面仍存在較大的完善空間,因此,在這方面,應(yīng)借鑒國外的職業(yè)病鑒定經(jīng)驗以完善不足之處:
(一)擴大勞動者選擇職業(yè)病診斷機構(gòu)的范圍
一是具有資質(zhì)的職業(yè)病診斷機構(gòu)設(shè)立過于單一,且數(shù)量偏少。據(jù)衛(wèi)生部統(tǒng)計,截止到2011年底,全國市級職業(yè)病診斷機構(gòu)覆蓋率只達到83 %,仍有個別地級市沒有職業(yè)病診斷機構(gòu)。從職業(yè)病診斷機構(gòu)的數(shù)量來說,無法滿足勞動者就近救治的需要,因此,應(yīng)允許各地三級醫(yī)院申請職業(yè)病診斷機構(gòu)資質(zhì)認證,其診斷結(jié)果也可作為勞動者職業(yè)病的證明,若有兩份以上不同的職業(yè)病鑒定結(jié)果,則交由專家評審委員會根據(jù)勞動者患病情況作出最后鑒定,此舉既可改變一家獨斷經(jīng)營的職業(yè)病鑒定模式,也可以增進勞動者依法維權(quán)的信心,從而杜絕類似開胸驗肺這樣的悲劇發(fā)生。
二是職業(yè)病診斷機構(gòu)難以作出專業(yè)的鑒定。法律將職業(yè)病診斷專有權(quán)賦予職業(yè)病診斷機構(gòu),其出發(fā)點是希望通過單一機構(gòu)的專業(yè)化提升職業(yè)病防治水平,但這一設(shè)計在一定程度上制約地方政府短期GDP增長,因為若嚴格依法保護勞動者合法權(quán)益,必然對企業(yè)的生存造成巨大壓力,因此,地方政府會施加一定的壓力,致使職業(yè)病鑒定機構(gòu)可能會作出有違公正、專業(yè)的鑒定結(jié)果,從張海超塵肺病鑒定事件可以看出,在兩年多的求醫(yī)過程中,張海超在全國各層次的綜合性醫(yī)院做了上百次檢查,其結(jié)果均是塵肺病,而在鄭州市職業(yè)病防治所作出的法定結(jié)論卻是肺結(jié)核,如此截然相反的結(jié)果暴露出現(xiàn)行職業(yè)病診斷與鑒定的壟斷,雖然《職業(yè)病防治法》第四十五條規(guī)定,勞動者可以在用人單位所在地、本人戶籍所在地或者經(jīng)常居住地依法承擔(dān)職業(yè)病診斷的醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)進行職業(yè)病診斷,雖己對職業(yè)病診斷機構(gòu)的范圍作了擴大,但職業(yè)病的鑒定除了法定職業(yè)病診斷機構(gòu)外,其他有職業(yè)病診斷能力的醫(yī)院仍然被排除在外,因此,我國現(xiàn)階段應(yīng)盡快改革職業(yè)病鑒定體制,建立職業(yè)病??漆t(yī)院或由多家三級醫(yī)療機構(gòu)組成的混合型職業(yè)病鑒定模式,提升職業(yè)病的診療環(huán)境,凸顯職業(yè)病鑒定制度的公正性、專業(yè)性。
(二)職業(yè)病鑒定制度應(yīng)重新調(diào)校
根據(jù)《職業(yè)病防治法》第五十三條的規(guī)定,我國職業(yè)病診斷鑒定實行兩級鑒定體制,即對職業(yè)病診斷結(jié)論有爭議的,由設(shè)區(qū)的市級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門根據(jù)當(dāng)事人的申請,組織職業(yè)病診斷鑒定委員會進行首次鑒定,不服鑒定結(jié)論的,可以向省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門申請再鑒定。從這個意義上講,我國現(xiàn)行職業(yè)病鑒定制度蘊含一裁終局的司法判斷,既然如此,這種侵權(quán)責(zé)任關(guān)系是否成立以及如何進行賠償,都只能由人民法院來判定而不是鑒定機構(gòu)。以交通事故責(zé)任為例,交通警察在交通事故處理方面根據(jù)事故現(xiàn)場、證人等有關(guān)證據(jù),作出初步的責(zé)任劃分認定,但最終責(zé)任劃分是否按其執(zhí)行,還要取決于人民法院根據(jù)當(dāng)事人的病情鑒定資料及其他相關(guān)工作環(huán)節(jié)的證據(jù)作出司法裁決,以認定此人的法律責(zé)任和賠償數(shù)額。因此,基于這種法律邏輯關(guān)系,職業(yè)病診斷應(yīng)該校正以行政裁決替代司法審理的錯誤方向。
(三)簡化職業(yè)病認定程序
新《職業(yè)病診斷與鑒定管理辦法》的出臺,最大亮點在于簡化職業(yè)病鑒定申請手續(xù)和在舉證責(zé)任方面實行責(zé)任倒置,在申請手續(xù)方面,規(guī)定當(dāng)事人申請職業(yè)病鑒定時,只需提供鑒定申請書和原診斷證明,所需鑒定材料與之前相比大幅度減少,降低當(dāng)事人申請職業(yè)病鑒定的門檻;在舉證責(zé)任方面,勞動者申請職業(yè)病診斷時,由用人單位出具鑒定所需材料,否則,職業(yè)病診斷機構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人提供的證據(jù)進行診斷。這些變化與之前相比雖有了較大的進步,但職業(yè)病的診斷與鑒定仍依賴法定職業(yè)病目錄,對職業(yè)病界定的范圍過于狹窄,未能充分考慮到勞動者職業(yè)安全的實際。如在巴西,對職業(yè)病的診斷與鑒定并沒有全國統(tǒng)一的職業(yè)病目錄,但凡是重復(fù)性勞動損傷或由有毒物質(zhì)造成的呼吸道疾病等,都可以被認定為職業(yè)病。對于其他疾病,如果企業(yè)有專門醫(yī)生或者合同醫(yī)院,則專門醫(yī)生或合同醫(yī)院的醫(yī)生經(jīng)檢查后可以出示證明,如果沒有,則由社保部門指定醫(yī)學(xué)專家認定。其簡化認定模式大大促進了職業(yè)安全,有利于強化用人單位安全生產(chǎn)的重要性。
(四)降低職業(yè)病診斷門檻
美國的職業(yè)病診斷由四部分組成:一是立法保障方面,美國通過立法把職業(yè)病的診斷和治療納入醫(yī)療保險體系,以減輕職業(yè)病患者康復(fù)成本。二是職業(yè)病診斷方面,政府未設(shè)專門的職業(yè)病鑒定機構(gòu),但依據(jù)有關(guān)法律,職業(yè)病診斷可由任何普通執(zhí)業(yè)醫(yī)生,甚至家庭醫(yī)生根據(jù)自己的專業(yè)知識進行判斷,同時,政府每年出版職業(yè)病識別指南、各種工業(yè)毒物的標準文獻、疾病與工作關(guān)聯(lián)指南等指導(dǎo)性文件,幫助有關(guān)醫(yī)生更好地進行職業(yè)病認定。三是職業(yè)病爭議解決方面。如果雇主或保險公司拒絕承認醫(yī)生關(guān)于雇員職業(yè)病的診斷結(jié)果,可由各州政府勞工部門的調(diào)解服務(wù)處進行調(diào)解或仲裁。若雙方仍存在較大爭議或不接受仲裁結(jié)果,則可將爭議上訴至法庭,甚至逐級上訴。而最后的審理結(jié)果,法院則要在聽取相關(guān)醫(yī)療領(lǐng)域知名專家的證詞后作出判決。四是職業(yè)病索賠方面。將職業(yè)病納入工傷范圍是全球通行的規(guī)則,在美國《職業(yè)安全衛(wèi)生法》,不僅在條文上規(guī)定所有雇主都應(yīng)為每一雇員提供安全保障,更在現(xiàn)實上要求雇主依法為雇員交納工傷保險。由于雇員與雇主之間不存在利益沖突,雇員一旦被診斷為職業(yè)病或發(fā)生工傷后,由保險公司直接賠償,從而縮短了職業(yè)病索賠程序。
(五)推行類職業(yè)病與職業(yè)病并存的職業(yè)病鑒定方式
根據(jù)德國法律,凡從事對身體健康權(quán)有危害的職業(yè)活動,用人單位就應(yīng)購買相應(yīng)的職業(yè)意外事故保險,從而更好地為職業(yè)病的防治提供高效保障,即使如此,仍有些疾病未列入《職業(yè)病條例》或不滿足該條例規(guī)定的條件,被稱為類職業(yè)病,但只要投保的意外事故保險單位認可這一事實,仍可視為患有職業(yè)病,患病投保人就可以享受與此相關(guān)的賠償。因此,德國這一做法能在很大程度上為職業(yè)病的預(yù)防和最大限度地避免《職業(yè)病條例》不可避免的滯后性,破除類職業(yè)病患者鑒定賠償困境,并盡可能為類職業(yè)病患者提供人性化設(shè)計。而在我國,一方面,類職業(yè)病不可能被認為職業(yè)病,更不用說獲得賠償;另一方面,我國職業(yè)病名單與國際勞工組織的職業(yè)病名單相比,仍有較大完善空間,國際勞工組織的職業(yè)病名單(2011年版)分類齊全,既有物理因素所致的疾病,如振動所致的疾病等,也包括職業(yè)性肌肉一骨骼系統(tǒng)疾病,如快節(jié)奏或重復(fù)性動作等,全面考慮職業(yè)活動有可能產(chǎn)生危害勞動者身體健康的行為,就連頸椎病這樣大眾化的職業(yè)病也被納入其名單之內(nèi)。據(jù)此,不管是在職業(yè)病名單的覆蓋方面,還是在職業(yè)病認定標準的靈活性方面,我國職業(yè)病鑒定都應(yīng)借鑒國外經(jīng)驗,使其變得更加開放和合乎底層勞動者的期盼。
參考文獻: