發(fā)布時間：2023-02-28 15:51:59
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的外商投資企業(yè)樣本，期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
第二條本辦法所稱外商投資企業(yè)投訴，是指在我國境內(nèi)的外商投資企業(yè)及其投資者（以下統(tǒng)稱投訴人），認(rèn)為其合法權(quán)益受到行政機(jī)關(guān)行政行為的侵害，提請投訴受理機(jī)構(gòu)進(jìn)行協(xié)調(diào)解決，或反映情況、提出建議、意見或請求，由投訴受理機(jī)構(gòu)依法進(jìn)行協(xié)調(diào)處理的行為。
第三條投訴人投訴應(yīng)遵循誠實、自愿、合法的原則，應(yīng)如實反映投訴事實，提供相應(yīng)證據(jù)，并對投訴受理機(jī)構(gòu)進(jìn)行調(diào)查工作提供積極協(xié)助。
第四條投訴受理機(jī)構(gòu)應(yīng)遵循公平、公正、合法的原則，依據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)和本辦法的規(guī)定處理投訴。
第五條全國外商投資企業(yè)投訴中心和地方各級政府具有受理職能的部門（以下統(tǒng)稱地方投訴受理機(jī)構(gòu)）依據(jù)實際情況受理外商投資企業(yè)投訴。
全國外商投資企業(yè)投訴中心負(fù)責(zé)受理外商投資企業(yè)直接投訴至全國外商投資企業(yè)投訴中心的事項，受理跨省市外商投資企業(yè)投訴事項和影響重大的外商投資企業(yè)投訴事項，負(fù)責(zé)與全國外商投資企業(yè)投訴工作相關(guān)的培訓(xùn)、調(diào)研及管理、協(xié)調(diào)工作。
地方投訴受理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)受理本地外商投資企業(yè)投訴事項，受理全國外商投資企業(yè)投訴中心轉(zhuǎn)交或督辦的投訴事項。
投訴被受理后，原則上由投訴事項發(fā)生地的當(dāng)?shù)貦C(jī)構(gòu)處理解決。投訴受理機(jī)構(gòu)在受理投訴后，應(yīng)該調(diào)查情況，反饋信息，予以協(xié)調(diào)。
第六條商務(wù)部外商投資企業(yè)投訴協(xié)調(diào)辦公室負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)、指導(dǎo)和監(jiān)督全國外商投資企業(yè)投訴工作，負(fù)責(zé)處理由全國外商投資企業(yè)投訴中心提交的涉及部門和行業(yè)過多、需要召開部際協(xié)調(diào)會議加以解決的外商投資企業(yè)投訴，制訂解決爭議的政策原則，完善相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定。
第七條投訴人提出投訴時，應(yīng)向投訴受理機(jī)構(gòu)提交書面投訴材料，其中應(yīng)列明投訴事項基本情況、相關(guān)證據(jù)材料、聯(lián)系人和聯(lián)系方式等。
投訴材料應(yīng)當(dāng)用中文書寫。
第八條投訴受理條件：
（一）有明確的投訴對象和投訴請求；
（二）符合投訴主體資格；
（三）有具體的投訴事實、理由并附有相關(guān)證據(jù)材料；
（四）屬于本辦法規(guī)定的投訴事項范圍。
第九條以下投訴事項不予受理：
（一）已經(jīng)進(jìn)入或者完成司法程序、行政復(fù)議程序和仲裁程序的；
（二）已由紀(jì)檢、監(jiān)察、等部門受理的；
（三）已經(jīng)或正在由投訴受理機(jī)構(gòu)受理的；
（四）匿名投訴；
（五）其他不符合投訴受理條件的。
第十條投訴處理程序：
（一）審查投訴材料。投訴受理機(jī)構(gòu)接到投訴人的投訴后，在5個工作日內(nèi)向投訴人做出是否受理的決定。經(jīng)投訴受理機(jī)構(gòu)審查，認(rèn)為符合投訴受理條件的，應(yīng)予以受理并向投訴人發(fā)出投訴受理通知書；不符合投訴受理條件的，投訴受理機(jī)構(gòu)應(yīng)于5日內(nèi)向投訴人發(fā)出不予受理通知書（注明不予受理的理由），退回投訴材料；對需要進(jìn)一步補(bǔ)充完善投訴材料的，投訴受理機(jī)構(gòu)應(yīng)于5日內(nèi)通知投訴人予以補(bǔ)充完善。
（二）投訴受理登記。投訴受理機(jī)構(gòu)對受理的投訴應(yīng)及時辦理受理登記，建立卷宗，并標(biāo)明受理日期。
（三）通知被投訴人。
（四）處理投訴。投訴受理機(jī)構(gòu)應(yīng)在30個工作日內(nèi)辦理完結(jié)受理的投訴事項，因爭議或糾紛事實復(fù)雜、當(dāng)事人不配合投訴受理機(jī)構(gòu)工作或其他原因，導(dǎo)致投訴事項處理工作無法在30個工作日內(nèi)完成的，應(yīng)及時通知投訴人。
（五）投訴處理完結(jié)后，將投訴處理結(jié)果通知投訴人。
（六）進(jìn)行結(jié)案登記。
第十一條投訴處理應(yīng)采取以下方式：
（一）出具意見書。投訴受理機(jī)構(gòu)依據(jù)事實和有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，向投訴人和有關(guān)部門提出處理建議，促使投訴事項得以解決。
（二）同有關(guān)部門進(jìn)行行政協(xié)調(diào)。
（三）移交當(dāng)?shù)赝对V受理機(jī)構(gòu)或轉(zhuǎn)交相關(guān)部門處理。
（四）其他適當(dāng)?shù)奶幚矸绞健?/p>
第十二條有下列情況之一的，投訴處理終結(jié)：
（一）按照第十一條規(guī)定處理完畢的；
（二）經(jīng)協(xié)調(diào)、調(diào)解，投訴事項由當(dāng)?shù)赝对V受理機(jī)構(gòu)或相關(guān)部門予以解決的；
（三）當(dāng)事人就投訴事項向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁、向法院提訟或申請行政復(fù)議的；
（四）經(jīng)核實，投訴事項與事實不符的；
（五）投訴人申請撤回投訴的；
（六）投訴人不予配合，并拒絕提供真實情況的；
第十三條投訴受理機(jī)構(gòu)應(yīng)保守投訴人的商業(yè)秘密，法律規(guī)定的特殊情形除外。
第十四條投訴受理機(jī)構(gòu)工作人員應(yīng)當(dāng)恪盡職守、秉公辦事，及時妥善協(xié)調(diào)處理投訴事項。
第十五條商務(wù)部外商投資企業(yè)投訴協(xié)調(diào)辦公室設(shè)在商務(wù)部外國投資管理司，全國外商投資企業(yè)投訴中心設(shè)在商務(wù)部投資促進(jìn)事務(wù)局。
一、外商投資企業(yè)在中國發(fā)展的現(xiàn)狀
（一）中國利用外商直接投資總量不斷增加，占世界外商直接投資比重呈波動狀態(tài)
中國利用外商直接投資的總體規(guī)模從1983年的9.6億美元到2002年的527.43億美元，19年間增長了56.58倍，年均增長率達(dá)24％。1993年起，中國成為全球利用外商直接投資最多的發(fā)展中國家和世界利用外商直接投資第二大國，2002年成為全球利用外商直接投資最多的國家。
中國利用外資占世界對外直接投資的比重呈波動態(tài)勢。從1991年占世界比重的2.26％迅速增加到1994年的13.45％，達(dá)到歷史最高。
（二）發(fā)展中國家外商直接投資占主導(dǎo)地位
由于中國國內(nèi)政治經(jīng)濟(jì)條件的特殊性和亞洲的香港、臺灣、新加坡、韓國等發(fā)展中國家和地區(qū)與中國的地緣關(guān)系，中國利用的外商直接投資首先從香港開始，隨后臺灣、新加坡、韓國等亞洲國家和地區(qū)的外商直接投資紛紛進(jìn)入中國，以香港、臺灣、新加坡、韓國為代表的發(fā)展中國家和地區(qū)對華直接投資在中國利用外商直接投資中一直占主要地位。
在對華直接投資的發(fā)展中國家和地區(qū)中，香港、臺灣、新加坡、韓國占主要部分。
在對華進(jìn)行直接投資的發(fā)達(dá)國家中，美國、日本、歐盟占主要地位。在整個20世紀(jì)90年代，三個國家和地區(qū)對中國的外商直接投資占全國比重平均20％左右，占發(fā)達(dá)國家和地區(qū)對中國外商直接投資的比重在90％以上，2001年美國、日本、歐盟對中國直接投資占發(fā)達(dá)國家對華直接投資的93.4％
（三）第二產(chǎn)業(yè)特別是制造業(yè)成為利用外商直接投資最多的行業(yè)，第三產(chǎn)業(yè)利用比重上升，第一產(chǎn)業(yè)利用比重下降
在投資流向上，外商直接投資主要流入第二產(chǎn)業(yè)的工業(yè)制造業(yè)，第三產(chǎn)業(yè)利用外資近年呈不斷上升趨勢，而第一產(chǎn)業(yè)則呈下降趨勢。
（四）獨(dú)資和合資經(jīng)營方式為主，合作經(jīng)營方式為輔
在利用外資的方式上，以外商獨(dú)資和中外合資為主，中外合作經(jīng)營為輔。截止到2002年底，以中外合資經(jīng)營方式利用的外商實際直接投資占全國實際利用外資的42.91％，外商獨(dú)資方式利用的直接投資占全國的36.97％，合作經(jīng)營方式利用的外資占全國的20.12％。合資經(jīng)營方式占的比重較大，因為在中國對外開放初期，國外投資者對中國國內(nèi)投資環(huán)境有一個熟悉和適應(yīng)過程，希望以合資方式與國內(nèi)企業(yè)聯(lián)合經(jīng)營，更有利于在陌生的環(huán)境中開展業(yè)務(wù)。
（五）外商直接投資主要分布于東部沿海等經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)
20多年來，外商對華直接投資區(qū)域流向很不平衡，到2001年底，東部地區(qū)利用外資的項目占全國的82.66％，實際利用外資占全國的87.86％；中部地區(qū)利用外資項目占全國的12.39％，實際利用外資占全國的8.96％；西部地區(qū)利用外資項目占全國的4.95％，實際利用外資占全國的3.18％。造成這一嚴(yán)重的不平衡是與中國的區(qū)域開放政策、地理區(qū)位、文化背景等因素密切相關(guān)的。
二、外商投資企業(yè)在中國的政策特點(diǎn)
（一）主動性與非制度性
回顧中國對外開放的過程，可以發(fā)現(xiàn)中國利用外商直接投資的特點(diǎn)：一是主動性開放，二是政策性開放。所謂主動性開放就是指中國對外開放在區(qū)域選擇、程度控制、政策制定、時序排列上都完全由中國自己決定，較少受到國外因素的影響。
（二）中國利用外商直接投資政策與WTO有關(guān)規(guī)定存在沖突
主動性與政策性是中國改革開放能夠取得成功的重要保證，但必須承認(rèn)中國的利用外商直接投資與世界范圍內(nèi)的多邊貿(mào)易與投資規(guī)則存在嚴(yán)重沖突，如在中國利用外商直接投資政策中，對外資企業(yè)的出口外銷比例、產(chǎn)品地產(chǎn)率、技術(shù)轉(zhuǎn)讓。外匯平衡和外商直接投資行業(yè)、區(qū)域等都提出種種要求和限制。
（三）優(yōu)惠政策與限制政策同在，缺少中性政策
30多年來中國外商直接投資的政策的重要特點(diǎn)是對外資企業(yè)的政策優(yōu)惠和政策歧視同存，缺少內(nèi)外資企業(yè)公平平等的中性政策。表現(xiàn)為一方面對允許外商直接投資的行業(yè)領(lǐng)域?qū)嵤┰诙愂?、外匯資金、財政信貸資金、物資供應(yīng)、環(huán)境管理等方面的優(yōu)惠，享受超國民待遇。而另一方面又對外商直接投資企業(yè)的外銷出口比例、當(dāng)?shù)禺a(chǎn)品率、外匯平衡、技術(shù)轉(zhuǎn)讓和外資比例有嚴(yán)格的限制。
三、吸引外商投資企業(yè)的對策
（一）明確發(fā)展定位，謀劃產(chǎn)業(yè)重點(diǎn)、利用外資項目
根據(jù)我國產(chǎn)業(yè)尤其是服務(wù)業(yè)發(fā)展的現(xiàn)有基礎(chǔ)，結(jié)合我國相關(guān)經(jīng)濟(jì)圈的功能分工和城市產(chǎn)業(yè)布局，明確產(chǎn)業(yè)發(fā)展的功能定位和目標(biāo)，按照擴(kuò)大總量、優(yōu)化結(jié)構(gòu)、拓展領(lǐng)域、提高層次的思路，謀劃一批產(chǎn)業(yè)重點(diǎn)利用外資項目，重點(diǎn)引進(jìn)國外先進(jìn)的經(jīng)營理念、管理經(jīng)驗和現(xiàn)代市場運(yùn)作方式，改造提升傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)，積極發(fā)展現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)，努力提高產(chǎn)業(yè)利用外資的規(guī)模和水平。
（二）創(chuàng)新項目招商方式，由單個項目招商向產(chǎn)業(yè)鏈招商轉(zhuǎn)變
跨國公司在華投資一般是整個產(chǎn)業(yè)鏈投資，進(jìn)行群體競爭。針對產(chǎn)業(yè)鏈招商能夠產(chǎn)生許多單個項目招商無法比擬的優(yōu)勢，即產(chǎn)業(yè)聚集效應(yīng)、連鎖帶動效應(yīng)和規(guī)?；?yīng)。要瞄準(zhǔn)那些產(chǎn)業(yè)關(guān)聯(lián)度大且具有良好發(fā)展前景的產(chǎn)業(yè)項目，帶動配套產(chǎn)業(yè)，形成產(chǎn)業(yè)聯(lián)合體系。同時，加強(qiáng)對已有項目投資公司的聯(lián)系和服務(wù)，吸引其追加投資和“以外引外”，向產(chǎn)業(yè)鏈下游的服務(wù)業(yè)發(fā)展。
（三）優(yōu)化引資環(huán)境，促進(jìn)相關(guān)產(chǎn)業(yè)利用外資的健康發(fā)展
一是創(chuàng)造良好的投資硬環(huán)境。二是加強(qiáng)軟環(huán)境建設(shè)。三是關(guān)注企業(yè)生態(tài)環(huán)境。
【關(guān)鍵詞】外商投資企業(yè)清算；特別法；公司法
前言
改革開放30多年來，我國一直致力于引進(jìn)外資項目，但隨著我國民營企業(yè)的逐步崛起，高新技術(shù)和創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)迅速發(fā)展，以及企業(yè)環(huán)境污染問題日益嚴(yán)峻，關(guān)于我國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型的呼聲越來越高。特別是08年的金融危機(jī)席卷全球，為各國經(jīng)濟(jì)帶來了一系列影響，這更堅定了我國進(jìn)行經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型的決心，同時也為企業(yè)間的“優(yōu)勝劣汰”提供了一個契機(jī)。由此近年來涌現(xiàn)的外國投資者大規(guī)模撤資甚至撤離的現(xiàn)象應(yīng)不足為奇。
遺憾的是政府部門并未對這次轉(zhuǎn)型帶來的撤資效應(yīng)提前做好充分的準(zhǔn)備，特別是外資撤離法律機(jī)制的不完備，因而造成許多外國投資者選擇了“非正常撤離”的方式。[1]在各地政府“慌忙”應(yīng)對這些令他們措手不及的突發(fā)狀況之時，商務(wù)部于2008年5月了《外商投資企業(yè)解散和清算的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》），對各地政府及相關(guān)企業(yè)做好外商撤資工作予以引導(dǎo)。雖然該《指導(dǎo)意見》只是商務(wù)部的部門規(guī)章，其法律效力較低，只具有參考價值，不能算是嚴(yán)格意義上的“法律”，但是在外商撤資相關(guān)法未完備之前，其仍舊作為“特別法”起著主要的指導(dǎo)作用。
外資“非正常撤離”的最主要特征即外商未經(jīng)清算就撤離資本。[2]在外資撤離之時，其最為棘手的問題就是企業(yè)的清算環(huán)節(jié)，從組建清算組到執(zhí)行并完成清算，往往耗時耗力整個過程復(fù)雜而艱巨。本文將圍繞《指導(dǎo)意見》中的清算部分進(jìn)行淺要分析，并提出些微簡要的見解。
一、外商投資企業(yè)清算的法律適用
（一）立法模式的類型
外商投資企業(yè)清算的相關(guān)立法主要存在于外商投資企業(yè)法律制度中。縱觀世界各國的外商投資立法模式，主要可以分為三類：一為“統(tǒng)一制模式”，即對外商投資不作特別規(guī)定，外國投資直接適用本國的有關(guān)法律。西方各國主要采取這類立法模式。外商投資企業(yè)在東道國享有國民待遇，東道國采用國內(nèi)立法來調(diào)整外商投資法律關(guān)系，適用于內(nèi)國投資者的法律規(guī)范同樣也適用于外國投資者。二為“法典制模式”，即設(shè)立單獨(dú)的外商投資法典作為基本法，用以調(diào)整外商投資關(guān)系。這類法典主要存在于實行市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展中國家，其之所以創(chuàng)設(shè)外商投資單行法，主要目的是為了維護(hù)國家，緩沖外商投資浪潮對內(nèi)國企業(yè)的沖擊，也為本國民族工業(yè)的崛起建立了良好的法律基礎(chǔ)。三為“雙軌制模式”，即不設(shè)置統(tǒng)一的外國投資法典，取而代之制定有關(guān)外商投資專門法律、行政法規(guī)，在此基礎(chǔ)上形成該國的外商投資法律制度的基本框架。實行計劃經(jīng)濟(jì)的社會主義國家主要采用此種立法模式。采用雙軌制的主要原因在于國家意識形態(tài)的不同，國家依據(jù)企業(yè)所有制的不同制定不同的法律規(guī)范對其進(jìn)行調(diào)整。[3]
（二）我國立法模式的轉(zhuǎn)變
我國外商投資企業(yè)的清算立法和外商投資企業(yè)立法相同，原先實行的是絕對的“雙軌制模式”，即對內(nèi)國投資和外國投資分別立法，在相繼頒布的三資法及相關(guān)立法解釋中對外商投資企業(yè)的清算部分作出了相關(guān)的規(guī)定，其后對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部于96年又了《外商投資企業(yè)清算辦法》對外資清算進(jìn)行了引導(dǎo)。實行雙軌制模式主要是考慮到改革開放以來我國的經(jīng)濟(jì)體制背景——計劃經(jīng)濟(jì)到市場經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)換需要一個過渡期，而這些法律規(guī)范自頒布以來，對于保障外商投資企業(yè)清算工作的順利進(jìn)行的確起到了積極的作用，但是隨著我國法律制度的完備與改革開放進(jìn)程的推進(jìn)，“雙軌制”的立法模式已成為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一大障礙。
改革開放以來，吸引外資一直是我國的長期國策，我國的“雙軌制”實際上給予了外商投資企業(yè)超國民的待遇，這不利于我國內(nèi)資企業(yè)的發(fā)展，妨礙了我國從根本上實現(xiàn)國民待遇、完善國內(nèi)統(tǒng)一經(jīng)濟(jì)法律制度的建設(shè)。因而，我國于2006年邁出了向“統(tǒng)一制模式”靠攏的第一步——頒布了《公司法》，在調(diào)整內(nèi)資企業(yè)以及外商投資企業(yè)法律關(guān)系時皆可適用，包括第十章的企業(yè)清算部分。隨后于07年頒布的《企業(yè)破產(chǎn)法》也是采用了“統(tǒng)一制模式”立法，即內(nèi)資企業(yè)與外商投資企業(yè)破產(chǎn)清算時皆適用《企業(yè)破產(chǎn)法》的第十章“破產(chǎn)清算”規(guī)定。
（三）《指導(dǎo)意見》中法律適用的缺漏
但是08年商務(wù)部頒布的《指導(dǎo)意見》作出了如下的規(guī)定：“今后外商投資企業(yè)的解散和清算工作應(yīng)按照公司法和外商投資法律、行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定辦理?！币簿褪钦f該部門規(guī)章遺漏了《企業(yè)破產(chǎn)法》對外資清算的適用。從企業(yè)清算的角度講，清算可分為兩種，一種是破產(chǎn)清算，另一種是非破產(chǎn)清算。破產(chǎn)清算應(yīng)按《破產(chǎn)法》的規(guī)定進(jìn)行，而非破產(chǎn)清算則按照《公司法》的規(guī)定進(jìn)行。[4]08年經(jīng)濟(jì)危機(jī)以來大多從中國撤離的外資企業(yè)多處于資不抵債的破產(chǎn)狀況，應(yīng)進(jìn)入《企業(yè)破產(chǎn)法》的相關(guān)程序。
同樣地，《合伙企業(yè)法》也被《指導(dǎo)意見》遺漏了。在2007年以前，外商來華投資只有三種選擇，即中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)和外商獨(dú)資企業(yè)。而在07年《合伙企業(yè)法》修訂并頒布以后，外商來華投資可以選擇合伙企業(yè)的投資方式，雖然目前外資合伙企業(yè)從中國撤資的情況較前三者罕見，但是不能否認(rèn)，該法的第四章“合伙企業(yè)清算”的相關(guān)規(guī)定也是外資合伙企業(yè)清算時的主要法律依據(jù)。《指導(dǎo)意見》于08年，而《企業(yè)破產(chǎn)法》與《合伙企業(yè)法》都是在07年頒布施行的，皆早于前者，因此未將后兩者納入外商投資企業(yè)清算的法律體系應(yīng)為《指導(dǎo)意見》的一大疏忽。
（四）“統(tǒng)一”中的“區(qū)分”
《公司法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》以及《合伙企業(yè)法》的頒布或修訂雖然加速了“統(tǒng)一制模式”的立法進(jìn)程，但是這并不意味著我國已經(jīng)完全過渡到西方國家的“統(tǒng)一制”，在《指導(dǎo)意見》中這一點(diǎn)也得以體現(xiàn)：“外商投資法律和行政法規(guī)有特別規(guī)定而公司法未做詳細(xì)規(guī)定的，適用特別規(guī)定。”這里的“外商投資法律和行政法規(guī)”應(yīng)主要是指三資企業(yè)法及其相關(guān)立法解釋、對外商投資合伙企業(yè)的相關(guān)管理辦法等等。這些法律文件中關(guān)于外商投資企業(yè)清算的特別規(guī)定優(yōu)先于《公司法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》以及《合伙企業(yè)法》的一般規(guī)定而適用，也就是說在某些領(lǐng)域外商投資者仍需和內(nèi)國投資者區(qū)分對待。
二、清算組的成立
（一）特殊的解散批準(zhǔn)環(huán)節(jié)
《指導(dǎo)意見》對外商投資企業(yè)的解散與清算組的組成之間關(guān)系進(jìn)行了明確的規(guī)定，同《公司法》的一般規(guī)定相比較后，我們會發(fā)現(xiàn)外商投資企業(yè)在解散時清算組的組成更為復(fù)雜。從《指導(dǎo)意見》中我們得出以下結(jié)論：無論是法定解散還是單方提出的解散，都需要經(jīng)過一個解散批準(zhǔn)環(huán)節(jié)，即外商投資企業(yè)只有在收到審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)企業(yè)解散的批件，并且在全國外商投資企業(yè)審批管理系統(tǒng)中增加批準(zhǔn)企業(yè)解散的信息之后，才能成立清算組依法開始清算。而依據(jù)《公司法》的規(guī)定，內(nèi)資企業(yè)只要在“出現(xiàn)法定解散事由的15日內(nèi)”成立清算組，而非“批準(zhǔn)解散之日起15日內(nèi)”，其解散無需有關(guān)機(jī)構(gòu)進(jìn)行審批，因而清算組的成立也就更為便捷。
同時我們還發(fā)現(xiàn)《指導(dǎo)意見》對清算組成立的指導(dǎo)仍有遺漏之處?！吨笇?dǎo)意見》對于三資企業(yè)的解散指向了三者各自的立法解釋，將這些特別規(guī)定同《公司法》的一般規(guī)定相比較，我們會發(fā)現(xiàn)：《公司法》規(guī)定的15日內(nèi)成立清算組的解散事由包括了“合作期限屆滿”的情形，也就是說在章程規(guī)定的企業(yè)存續(xù)期限屆滿并且股東（大）會不修改章程使企業(yè)得以存續(xù)的情況下，企業(yè)將依照法律的規(guī)定選任清算人，自行成立清算組開始清算程序。三資企業(yè)法在列舉企業(yè)解散情形時也都包含了“經(jīng)營期限屆滿”這個選項，可是在《指導(dǎo)意見》中卻沒有規(guī)定企業(yè)“經(jīng)營期限屆滿”時該做何處理。從上一輪比較中我們得出：外商投資企業(yè)出現(xiàn)法定解散事由時，需要經(jīng)過審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)才能成立清算組，而內(nèi)資企業(yè)是不需要審批的，那么如果外商投資企業(yè)在法定解散事由之外、“經(jīng)營期限屆滿“的情況下是否需要審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)呢？《指導(dǎo)意見》并未給予我們答案。
（二）清算人的產(chǎn)生
清算人的產(chǎn)生方式大體有三：（1）法定清算人。亦稱當(dāng)然清算人，是法律規(guī)定的公司解散事由發(fā)生而直接具有清算人身份者。（2）選任清算人。公司自愿解散時由章程規(guī)定或者股東（大）會決議任命其他人員擔(dān)任的清算人。（3）指定清算人。由法院經(jīng)申請指定有關(guān)人員組成的清算人。[5]關(guān)于清算組成員的組成，《公司法》對于法定清算人與指定清算人的產(chǎn)生進(jìn)行了區(qū)分，而《企業(yè)破產(chǎn)法》與《公司法》規(guī)定則不盡相同。[6]三資企業(yè)法對于清算組的產(chǎn)生也大相徑庭，還未對破產(chǎn)與非破產(chǎn)、法定清算人與指定清算人進(jìn)行區(qū)分。
依據(jù)《公司法》184條中關(guān)于出現(xiàn)法定解散事由而成立清算組的規(guī)定，清算組的成員應(yīng)為“股東”（有限責(zé)任公司）或“董事或者股東大會確定的人員”（股份有限公司）組成。該種產(chǎn)生方式應(yīng)屬于法定或者選任清算人的范疇。[7]同時該條還進(jìn)一步規(guī)定“逾期不成立清算組成立清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算”，也就是上述第三種情形——指定清算人。并且在08年出臺的《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的規(guī)定（二）》中，我們還可以找到法院指定清算人的范圍：（1）公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；（2）律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)；（3）以及前項社會中介機(jī)構(gòu)中的專業(yè)人員。
我國《企業(yè)破產(chǎn)法》中并未對破產(chǎn)企業(yè)清算組的組成作專門性的規(guī)定，只是在對管理人的選任中提到“由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成”。但通過查閱2002年的最高院司法解釋，我們可以得出我國對于破產(chǎn)企業(yè)清算組的組成選擇了由法院指定的方式，《企業(yè)破產(chǎn)法》中的“有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)”即（1）破產(chǎn)企業(yè)上級主管部門、清算中介機(jī)構(gòu)以及會計、律師；（2）政府財政、工商管理、計委、經(jīng)委、審計、稅務(wù)、物價、勞動、社會保險、土地管理、國有資產(chǎn)管理、人事等部門。人民銀行分（支）行可以按照有關(guān)規(guī)定派人參加清算組織。
關(guān)于外商投資企業(yè)清算組的組成，在2008年以前應(yīng)適用1996年的《清算辦法》，其中規(guī)定清算組成員由企業(yè)權(quán)力機(jī)關(guān)選任，有以下兩種產(chǎn)生方式：（1）企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)成員。（2）聘任有關(guān)專業(yè)人員。但是該《清算辦法》廢止之后，清算組的組成則未有明確定論。回顧三資企業(yè)法，其對清算組的組成也有規(guī)定，然而三類企業(yè)是需要做區(qū)分的。
中外合資企業(yè)的清算委員會成員通過以下兩種方式產(chǎn)生：（1）一般應(yīng)當(dāng)在企業(yè)的董事中選任；（2）董事不能或者不適合擔(dān)任清算委員會成員時，可以聘任中國的注冊會計師、律師。此處清算人即是通過法定或者選任的方式產(chǎn)生的?！吨型夂献髌髽I(yè)法》及其《實施細(xì)則》未明確劃定清算人產(chǎn)生的范圍，只是規(guī)定“清算依照國家有關(guān)法律、行政法規(guī)以及合作企業(yè)合同、章程的規(guī)定辦理”，也就是說該類企業(yè)清算組可通過參閱合同、章程的方式選任清算人，但是對于第48條第5款中的“合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責(zé)令關(guān)閉”這樣的法定解散事由，此時法定清算人的產(chǎn)生方式則出現(xiàn)了空缺?！锻赓Y企業(yè)法實施細(xì)則》的規(guī)定則有別于以上各法，增加了“債權(quán)人代表”的參與，即外資企業(yè)法的清算委員會“由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表組成”。而對于逾期不進(jìn)行清算企業(yè)的處理，三資企業(yè)法未作法院指定清算人范圍的規(guī)定。
雖然《清算辦法》已經(jīng)被廢除，但是目前還沒有出臺專門的法律法規(guī)對外商投資企業(yè)清算組的組成進(jìn)行指導(dǎo)，那么企業(yè)應(yīng)該依據(jù)《公司法》、《破產(chǎn)法》體系還是三資企業(yè)法體系來組織清算組呢？我認(rèn)為，非破產(chǎn)企業(yè)的清算仍應(yīng)參考三資企業(yè)法的特別規(guī)定，外商投資企業(yè)與內(nèi)資企業(yè)需要區(qū)別對待，因為我國多年來總是抱著“引資心切”的態(tài)度，重量不重質(zhì)，導(dǎo)致當(dāng)前國內(nèi)的外商投資企業(yè)良莠不齊，而近年來頻繁發(fā)生的“外資非正常撤離”事件更是證明了這一事實，因而對于外資企業(yè)清算組中“債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表”的加入，我認(rèn)為是很有必要的，因為外商獨(dú)資企業(yè)不同于中外合資或合作企業(yè)，沒有中方以分?jǐn)傌?zé)任為目的的牽制，因而倘若企業(yè)經(jīng)營嚴(yán)重惡化時，外商在未開始清算或清算到一半時就從中國“逃離”。而加入債權(quán)人和有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表，至少可以在清算組成立以后防止外商“任意妄為”，不至于在開始清算以后發(fā)現(xiàn)資產(chǎn)所剩無幾或資不抵債時攜款潛逃回國。至于破產(chǎn)清算組的組成，我認(rèn)為可以依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，由“有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成”，這樣可以更好地掌控進(jìn)入破產(chǎn)程序的外商投資企業(yè)的情況，將其股東攜款潛逃的可能性降到最低。
三、清算的執(zhí)行
《指導(dǎo)意見》并沒有對清算的整個過程進(jìn)行引導(dǎo)，只是對清算報告的制定與企業(yè)登記的注銷進(jìn)行了特別規(guī)定。對于這之前的流程以及清算組的職權(quán)，三資企業(yè)法與《公司法》的規(guī)定相差無幾。只是鑒于外商獨(dú)資企業(yè)投資者的特殊性，要求其不得在清算結(jié)束之前將該企業(yè)的資金匯出或者攜出中國境外，不得自行處理企業(yè)的財產(chǎn)。
企業(yè)在清算執(zhí)行完成之后，需要制作清算報告。外商投資企業(yè)的清算報告除了和內(nèi)資企業(yè)一樣，需要經(jīng)過企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)確認(rèn)以外，還需要經(jīng)過一個特殊環(huán)節(jié)?！吨笇?dǎo)意見》要求清算組將清算報告報送審批機(jī)關(guān)，并繳銷批準(zhǔn)證書。而審批機(jī)關(guān)的任務(wù)則是在收到清算報告后，在全國外商投資企業(yè)審批管理系統(tǒng)中完成企業(yè)終止相關(guān)信息的錄入和操作。企業(yè)只有憑借該系統(tǒng)生成的回執(zhí)才能辦理一系列注銷手續(xù)。
結(jié)語
《指導(dǎo)意見》對于外商投資企業(yè)的清算工作進(jìn)行了粗略的指導(dǎo)，對于《公司法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》、《合伙企業(yè)法》同三資企業(yè)法的規(guī)定該如何銜接適用、外商投資企業(yè)的跨境破產(chǎn)與清算等問題，并沒有做出詳細(xì)的規(guī)定。具體的操作流程，仍需要相關(guān)人員在清算過程中不斷摸索、總結(jié)經(jīng)驗后得以完善。同時，我們也期待新的司法解釋或者部門規(guī)章對外商投資企業(yè)的清算工作進(jìn)行指導(dǎo)。
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作者簡介：
為進(jìn)一步提高外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢效率，優(yōu)化行政服務(wù)環(huán)境,推進(jìn)我市“創(chuàng)業(yè)富民、創(chuàng)新強(qiáng)市”戰(zhàn)略，現(xiàn)將進(jìn)一步完善外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢(以下簡稱“聯(lián)合年檢”)工作的有關(guān)事宜通知如下：
一、工作原則及方式
聯(lián)合年檢工作依據(jù)“依法審檢、標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一、程序規(guī)范、辦事高效、有序管理、方便企業(yè)”的原則進(jìn)行。
自2008年開始，聯(lián)合年檢部門在市行政服務(wù)中心集中辦公，并按照“一門受理、聯(lián)合辦公、并聯(lián)審核、按時辦結(jié)”的工作方式進(jìn)行。
二、年檢范圍
凡上年底前經(jīng)工商部門登記注冊領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的、需要年度驗審許可證照的各類外商投資企業(yè)（含臺港澳僑投資企業(yè)）。
三、組織機(jī)構(gòu)
成立市外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢工作辦公室，地點(diǎn)設(shè)在市行政服務(wù)中心，負(fù)責(zé)組織和協(xié)調(diào)外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢工作。市行政服務(wù)中心負(fù)責(zé)聯(lián)合年檢的組織協(xié)調(diào)工作，組織相關(guān)部門在辦事大廳窗口對市本級外商投資企業(yè)實行“一站式”服務(wù)；市外經(jīng)貿(mào)局牽頭抓好聯(lián)合年檢的業(yè)務(wù)辦理工作；參與聯(lián)合年檢的所有職能部門要加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)，密切配合。
四、工作要求
（一）集中聯(lián)合年檢。聯(lián)合年檢工作由市行政服務(wù)中心聯(lián)合年檢窗口統(tǒng)一受理審核。各聯(lián)合年檢職能部門選派業(yè)務(wù)骨干進(jìn)駐辦事大廳窗口現(xiàn)場辦公，進(jìn)駐辦事大廳窗口辦公的工作人員納入市行政服務(wù)中心統(tǒng)一管理，其工作紀(jì)律、服務(wù)態(tài)度、辦事效率等納入市行政服務(wù)中心對部門窗口工作的考核內(nèi)容。
（二）部門授權(quán)到位。參與聯(lián)合年檢的各職能部門要充分授權(quán)，使聯(lián)合年檢工作人員做到既受又理，在市行政服務(wù)中心完成審核發(fā)證工作，杜絕“兩頭跑”現(xiàn)象的發(fā)生。
（三）聯(lián)合現(xiàn)場勘驗。聯(lián)合年檢實行多部門一次性集中勘驗，凡年檢需要到現(xiàn)場勘驗的，自收到企業(yè)申報后5個工作日內(nèi)，由市外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢工作辦公室組織相關(guān)部門完成勘驗，各年檢職能部門勘驗后應(yīng)在3個工作日內(nèi)辦結(jié)并向市外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢工作辦公室提交書面審查意見。只需審查書面材料的年檢事項則按“承諾件”辦理，在兩個工作日內(nèi)辦結(jié)。
（四）提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)。各職能部門要為企業(yè)提供文明、規(guī)范、高效服務(wù)，不得借聯(lián)合年檢之機(jī)向企業(yè)搭車收費(fèi)或變相亂收費(fèi)。
五、辦理時間
聯(lián)合年檢時間為每年4月1日至6月30日。
比較近3年前10位企業(yè)名單，入選企業(yè)基本保持穩(wěn)定，企業(yè)的銷售保持穩(wěn)定增長。值得一提的是，首次位居榜首的鴻富錦精密工業(yè)(深圳)有限公司近三年來銷售收入穩(wěn)步增長，位次逐年上升，年銷售收入凈增長167.86億元，同比增幅達(dá)30.64%，一定程度上體現(xiàn)了國內(nèi)加工貿(mào)易的增勢。
此外，華潤萬家有限公司代表零售行業(yè)首次殺入20強(qiáng)，位列第11位。經(jīng)過21年的發(fā)展歷程，華潤萬家已成為在全國范圍發(fā)展的大型零售企業(yè)。2004年5月,華潤掌控蘇果超市85%的股權(quán)，使包含蘇果超市的華潤集團(tuán)的銷售額在2004年的中國商業(yè)連鎖企業(yè)百強(qiáng)中排名第二。
相關(guān)排名資料顯示，500強(qiáng)企業(yè)中，制造業(yè)企業(yè)405家，占比重達(dá)81%；服務(wù)業(yè)領(lǐng)域企業(yè)約90家，占比18%。各領(lǐng)域外資企業(yè)的銷售繼續(xù)保持穩(wěn)定增長的勢頭，本屆上榜企業(yè)的銷售總額達(dá)29698.71億元，較上年實際增加8690.17億元，同比增長41.36%。平均銷售額為59.40億元，比上年增加17.38億元，同比增長41.36%。其中銷售額超過20億元的企業(yè)達(dá)474家，比上年增加158家。第500名企業(yè)銷售收入為19.14億元，比上年末位企業(yè)增長6.18億元。
法 定 地 址：____________ 郵碼：____________ 電話：____________
法定代表人：____________ 職務(wù)：____________
乙 方：____________________________________
法 定 地 址：____________ 郵碼：____________ 電話：____________
法定代表人：____________ 職務(wù)：____________
第一條 根據(jù)中華人民共和國關(guān)于外商投資企業(yè)用地管理法律、法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定，雙方通過友好協(xié)商訂立本合同，共同遵守。
第二條 甲方提供給乙方使用的國有土地位于____，面積為____平方米。其位置與四至范圍如本合同附圖所示。附圖已經(jīng)甲、乙雙方確認(rèn)。
第三條 本合同項下的土地使用年限為____年，自本合同簽字之日起算。
第四條 乙方同意向甲方支付場地使用費(fèi)，包括土地開發(fā)費(fèi)和土地使用費(fèi)?；颍阂曳揭罁?jù)合資或合作企業(yè)合同，由乙方中的(注：中方合資者或合作者)向甲方支付場地使用費(fèi)，包括土地開發(fā)費(fèi)和土地使用費(fèi)。
第五條 土地開發(fā)費(fèi)為每平方米____元人民幣，總額為____元人民幣。乙方(或中方合資者或合作者)須于本合同簽字之日起____日內(nèi)全部付清。
乙方(或中方合資者或合作者)支付了全部土地開發(fā)費(fèi)后____日內(nèi)，。甲方應(yīng)為乙方辦理土地登記(或變更登記)手續(xù)，頒發(fā)(換發(fā))《中華人民共和國國有土地使用證》。
第六條 土地使用費(fèi)為每年每平方米____元人民幣(美元或港元等)，自____年____月____日起，乙方(或中方合資者或合作者)應(yīng)于每年____月____日前向甲方繳納當(dāng)年的土地使用費(fèi)。
土地使用費(fèi)收取標(biāo)準(zhǔn)五年后根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定由甲方作相應(yīng)調(diào)整，調(diào)整后乙方應(yīng)自調(diào)整年度起按新標(biāo)準(zhǔn)繳納土地使用費(fèi)。
乙方依照有關(guān)規(guī)定可以享受減免優(yōu)惠政策的，可依照減免規(guī)定擬定此條。
第七條 除本合同另有規(guī)定外，乙方應(yīng)在本合同規(guī)定的付款期限內(nèi)將合同要求支付的費(fèi)用匯入甲方銀行賬號內(nèi)。銀行名稱：____銀行____分行，賬戶號____.
第八條 該土地用于建設(shè)____項目，乙方必須按規(guī)劃要求和規(guī)定用途使用土地。
在本合同期限內(nèi)，乙方確需改變土地用途的，經(jīng)甲方同意后辦理變更土地用途的手續(xù)。
第九條 甲方同意承擔(dān)該土地的征地、拆遷、界址定點(diǎn)具體事務(wù)，并于____年____月____日前交付土地。
乙方應(yīng)妥善保護(hù)界樁，不得私自改動，界樁遭受破環(huán)或移動時，應(yīng)及時書面報告甲方，請求重新埋設(shè)，所需費(fèi)用由乙方承擔(dān)。
第十條 土地使用年限期滿或乙方提前終止經(jīng)營時，本合同同時終止履行。乙方應(yīng)向甲方交還土地使用證，辦理注銷登記手續(xù)。乙方對該土地內(nèi)投資建設(shè)的建筑物、附著物有權(quán)處置，但時間不得超過____，逾期由甲方無償取得。
一、外商投資企業(yè)外方權(quán)益驗資詢證的含義
外商投資企業(yè)外方權(quán)益驗資詢證是指會計師事務(wù)所在為外商投資企業(yè)注冊資本金驗資時，向企業(yè)注冊地所在外匯局發(fā)出《外資出資情況詢證函》，外匯局根據(jù)中國外匯管理政策的相關(guān)規(guī)定，對外方出資的合規(guī)性和真實性予以確認(rèn)，從而出具固定格式的《詢證回函》，同時對實際利用外資進(jìn)行統(tǒng)計的一項制度。
外商投資企業(yè)設(shè)立時，在外匯局辦理了外匯登記；其后外方權(quán)益注入時，外匯局通過賬戶管理系統(tǒng)、直接投資外匯管理信息系統(tǒng)、國際收支申報系統(tǒng)、結(jié)售匯信息管理系統(tǒng)和電子口岸聯(lián)網(wǎng)核查系統(tǒng)對相關(guān)數(shù)據(jù)進(jìn)行核實，并與企業(yè)設(shè)立之初登記信息相互核對，因此能夠確保外商出資的合規(guī)性，也能提高實際利用外資統(tǒng)計數(shù)據(jù)的真實性和準(zhǔn)確性。由于中國對資本項目下外匯仍然實行管制，外匯局對外方權(quán)益流入的環(huán)節(jié)能有效監(jiān)管，資金流向均有交易記錄，交易數(shù)據(jù)從金融機(jī)構(gòu)會計系統(tǒng)直接產(chǎn)生，因此，外資企業(yè)驗資風(fēng)險較內(nèi)資企業(yè)驗資要小得多，會計師事務(wù)所向外匯局申請驗資詢證，能夠獲取外方權(quán)益注入的準(zhǔn)確信息，能夠減少虛假出資和抽逃注冊資本的風(fēng)險，有利于會計師事務(wù)所業(yè)務(wù)開展。
二、外商投資企業(yè)外方出資形式和驗資詢證類型
(一)外商投資企業(yè)設(shè)立形式和出資形式
外商投資企業(yè)從設(shè)立形式來看，可以分為新設(shè)企業(yè)(也稱“綠地投資”)和并購設(shè)立兩種基本形式。從出資形式來看，外方可以采取以下出資方式：(1)境外流入現(xiàn)匯出資；(2)外方以境內(nèi)合法來源的外匯出資(如投資性外商投資企業(yè)境內(nèi)原幣劃轉(zhuǎn))；(3)人民幣利潤再投資；(4)因境內(nèi)企業(yè)清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、先行收回投資、減資等所得再投資；(5)實物出資；(6)無形資產(chǎn)出資；(7)已登記外債、應(yīng)付股利轉(zhuǎn)增資本；(8)資本公積、盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增資本；(9)外方收購中方股權(quán)和資產(chǎn)；(10)外方以境內(nèi)股權(quán)出資等。外商投資企業(yè)外方注冊資本發(fā)生變動時，包括增資和減資，均應(yīng)委托會計師事務(wù)所向外匯局辦理驗資詢證。外方股東收購中方股權(quán)或者資產(chǎn)，因為不涉及企業(yè)注冊資本變動，外方僅需作轉(zhuǎn)股外資外匯登記，不需要委托會計師事務(wù)所辦理驗資詢證。
(二)外商投資企業(yè)外方權(quán)益驗資詢證類型
根據(jù)外方權(quán)益資金流動的方向，可以將驗資詢證業(yè)務(wù)分為流人類和減資類兩種類型，流人類就是外商投資企業(yè)外方權(quán)益的增加；減資類就是外商投資企業(yè)外方權(quán)益的減少。外方權(quán)益流入可以采取上述十種形式，同時對應(yīng)著以下四種驗資詢證類型。
1.現(xiàn)匯出資詢證。主要是解決外方境外、境內(nèi)現(xiàn)匯出資的合法性和真實性，會計師事務(wù)所持工作聯(lián)系函、驗資詢證申請(流入類)、外國投資者出資情況詢證函、投資資金如來源境內(nèi)銀行應(yīng)提交境內(nèi)原幣劃轉(zhuǎn)核準(zhǔn)件等材料辦理，外匯局審核無誤后出具“所詢外匯賬戶系由我局批準(zhǔn)設(shè)立”的回函意見。
2.實物出資詢證。為了核實境外實物投資是否向境外付匯，有無重復(fù)驗資登記，會計師事務(wù)所持工作聯(lián)系函、驗資詢證申請(流入類)、外國投資者出資情況詢證函、無外匯指定銀行和外匯局專用章的進(jìn)口報關(guān)單、商檢部門或質(zhì)量部門出具的“商品價值鑒定書”等材料申請辦理驗資詢證，外匯局通過進(jìn)出口報關(guān)單聯(lián)網(wǎng)核查系統(tǒng)查詢，確保進(jìn)口貨物沒有對外付匯情況下，出具“所詢進(jìn)口貨物報關(guān)單與核查系統(tǒng)相符且未憑以付匯”的回函意見。商檢部門價值鑒定機(jī)構(gòu)對出資實物的價值鑒定金額與進(jìn)口貨物報關(guān)單或進(jìn)境貨物備案清單金額不一致的，以商檢價值鑒定金額為準(zhǔn)。中外合作有限責(zé)任公司的外國投資者以實物出資的，其價格可以由合營各方評議商定，不能提供商檢部門或者質(zhì)檢部門出具的“商品價值鑒定書”的，應(yīng)提供合營各方評議商定的投資實物的價值證明文件。
3.無形資產(chǎn)出資詢證。由于無形資產(chǎn)出資不涉及收付匯行為，外匯局主要根據(jù)會計師事務(wù)所提交的聯(lián)系工作函、驗資詢證申請(流人類)、外國投資者出資情況詢證函、擬出資的無形資產(chǎn)的價值評估報告等材料，進(jìn)行數(shù)據(jù)統(tǒng)計，并出具“所詢企業(yè)外方無形資產(chǎn)出資已登記、本回函僅具有證明其已登記的效力”。外匯局對無形資產(chǎn)評估價值的真實性無法核實，只能審查實際出資形式、出資金額是否與外商投資企業(yè)設(shè)立之初的約定相符。
4.核準(zhǔn)件詢證。外方以人民幣利潤再投資，因境內(nèi)企業(yè)清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、先行收回投資、減資等所得再投資，已登記外債、應(yīng)付股利轉(zhuǎn)增資本，資本公積、盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增資本，外方以境內(nèi)股權(quán)出資等，均需要外匯局對其交易行為核準(zhǔn)，并且出具相應(yīng)資本項目外匯業(yè)務(wù)核準(zhǔn)件。核準(zhǔn)件驗資詢證的主要目的是證實核準(zhǔn)件的真實性，對核準(zhǔn)交易的項目是否在規(guī)定的時間內(nèi)交割完成。這類驗資詢證相對簡單，外匯局都有前期信息，會計師事務(wù)所向外匯局提交工作聯(lián)系函、驗資詢證申請(流人類)、外國投資者出資情況詢證函、資本項目外匯業(yè)務(wù)核準(zhǔn)件等材料即可，外匯局審核實際出資形式是否與資本項目外匯業(yè)務(wù)核準(zhǔn)件相符，如果審核無誤，出具“所詢資本項目外匯業(yè)務(wù)核準(zhǔn)件系由外匯局簽發(fā)”的回函意見。
外商投資企業(yè)外方權(quán)益減少也需要辦理驗資詢證，一方面外匯局能夠準(zhǔn)確統(tǒng)計實際利用外資變動情況，另一方面，還可以審核外方減資所得權(quán)益在境內(nèi)外處置情況，會計師事務(wù)所應(yīng)提供聯(lián)系工作函、驗資詢證申請(減資類)、外國投資者出資情況詢證函等材料，外匯局審核無誤后，出具“該企業(yè)減資事項已經(jīng)我局驗證并登記”的回函意見。外方對未到資部分的注冊資本減少出資的，無需辦理驗資詢證手續(xù)，外方只是減少了出資義務(wù)，只需在外匯局辦理外匯登記變更即可。
三、外商投資企業(yè)外方權(quán)益驗資詢證注意事項
(一)實際繳款人與驗資股東名稱可以不一致，如果名稱不一致，應(yīng)備注說明
實際繳款人名稱主要是從資金流入的SWIFT報文(Society for Worldwide Interbank Financial Telecommunication)、銀行進(jìn)賬單和銀
行人賬單來識別。特別是SWIFT報文中有匯款人名稱、匯款路徑、匯款銀行、收款人名稱、收款銀行等重要信息。驗資股東名稱主要從外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書、外商投資企業(yè)合同和章程中判斷，通常都有外方股東的標(biāo)準(zhǔn)中文全稱和外文全稱。通過對SWIFT報文實際繳款人名稱和外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書上驗資股東名稱的比較，可以非常容易識別實際繳款人與驗資股東名稱是否一致。外匯局認(rèn)可實際繳款人與驗資股東名稱可以不一致，但是由此而產(chǎn)生的非外匯管理方面的問題由申請驗資詢證的會計師事務(wù)所和外商投資企業(yè)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。建議對實際繳款人名稱和驗資股東名稱不一致的，會計師事務(wù)所要收集董事會決議、實際繳款人代驗資股東出資的協(xié)議，并且在驗資報告中進(jìn)行備注說明，從而減少業(yè)務(wù)風(fēng)險。
(二)非注冊幣種外匯資金的匯率折算，以外方資金進(jìn)入資本金賬戶當(dāng)天、人民幣對主要貨幣的中間匯率為準(zhǔn)
非注冊資本金幣種涉及到匯率折算，外匯局規(guī)定，應(yīng)以外方資金注入外商投資企業(yè)資本金賬戶當(dāng)天，中國人民銀行公布的人民幣對主要貨幣的中間價來確定，會計師事務(wù)所可以從中國人民銀行(pbc.省略)和外匯局(safe.省略)官方網(wǎng)站查詢?nèi)嗣駧艑γ涝?、歐元、日元、港幣、英鎊的中間匯率，其他非主要幣種中間價可以進(jìn)行套算確定，而不再沿用外匯買入價和賣出價的平均價格來確定。
(三)外方實際出資可以適當(dāng)超出資本金賬戶最高限額，但是不得超過有關(guān)管理規(guī)定
因匯率變動，外方分期分批匯入的資金有可能超出資本金賬戶核定的最高限額，但是其累計超過部分不得超過外商投資企業(yè)資本金賬戶最高限額的1％，且絕對數(shù)額不得超過等值3萬美元。如資本金賬戶最高限額為100萬美元，其實際流入資本金不得超過100+100×1％=101(萬美元)，而不是100+3=103(萬美元)；又如資本金賬戶最高限額為1000萬美元，其實際流入資本金不得超過1000+3=1003(萬美元)，而不是1000+1000×1％=1010(萬美元)。外方實際出資不得低于資本金賬戶核定的最高限額，不足部分應(yīng)及時補(bǔ)齊。
(四)外商投資企業(yè)只有先進(jìn)行驗資詢證，并且取得驗資報告后，外匯指定銀行才能辦理資本金結(jié)匯使用
根據(jù)外匯局《關(guān)于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關(guān)業(yè)務(wù)操作問題的通知》(匯綜發(fā)[2008]142號)規(guī)定，自2008年8月29日開始，外商投資企業(yè)向銀行申請資本金結(jié)匯，事先應(yīng)當(dāng)經(jīng)會計師事務(wù)所辦理資本金驗資，外匯指定銀行不得為未完成驗資手續(xù)的資本金辦理結(jié)匯，也就是說，外匯資金先要驗資詢證，然后出具驗資報告，最后才能結(jié)匯使用。
(五)為了促進(jìn)投資貿(mào)易便利化，外匯局對驗資詢證材料進(jìn)行了適時簡化，但是并不意味著會計師事務(wù)所僅限收集這些材料
自從外匯局直接投資外匯管理信息系統(tǒng)上線后，外商投資企業(yè)資本金賬戶開立、出資形式、資金流動情況都可以通過系統(tǒng)適時查詢，因此外匯管理部門不再要求會計師事務(wù)所提供資本金賬戶開戶核準(zhǔn)件、SWIFT報文和銀行進(jìn)賬單等材料，但是會計師事務(wù)所為了順利開展業(yè)務(wù)，并不意味著不再收錄這些證明材料。
(六)驗資詢證業(yè)務(wù)的開展實行外商投資企業(yè)注冊地屬地管理
外商投資企業(yè)僅就外方出資部分向外匯局詢證，中方出資部分不需要向外匯局詢證。外匯局對外商投資企業(yè)驗資詢證業(yè)務(wù)實行注冊地管理，也就說外商投資企業(yè)可以在全國范圍內(nèi)自由選擇會計師事務(wù)所，但是會計師事務(wù)所接受驗資業(yè)務(wù)后，只能向外商投資企業(yè)注冊地外匯局申請驗資詢證業(yè)務(wù)。
(七)驗資報告中必須附上外匯局驗資詢證回函
為了說明每筆資金流入在外匯局已經(jīng)辦理驗資詢證，會計師事務(wù)所在出具的驗資報告中必須對每筆資金流入附上對應(yīng)的回函，多筆資金流入對應(yīng)一個驗資報告的，不得少附驗資詢證回函。詢證函回函都有固定格式，回函上加蓋有“外匯局資本項目外匯核準(zhǔn)章”。每年外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢時，外匯局對當(dāng)年外方有出資的外商投資企業(yè)要審核驗資報告，并且將出資形式、出資金額與直接投資外匯管理信息系統(tǒng)核對，從而監(jiān)測是否存在虛假出資行為。
關(guān)鍵詞：外資比例；企業(yè)性質(zhì)；外資政策
中圖分類號：F74文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1672-3309（2009）02-0047-03
外國投資法是東道國外資政策的重要體現(xiàn)，外國投資法的制定和完善有利于改善一國的投資環(huán)境尤其是法制環(huán)境，有利于維護(hù)投資主體公平、有序競爭和投資要素的合理流動，發(fā)揮外國直接投資在優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、推動技術(shù)升級和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的作用，同時也是規(guī)制外國投資，保護(hù)民族工業(yè)，維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全和社會穩(wěn)定的重要途徑。對外國直接投資進(jìn)行促進(jìn)和規(guī)制是東道國外國投資立法的兩個主要取向，而對外國投資者投資比例的限制則是政府規(guī)制外國直接投資活動的重要表現(xiàn)。從企業(yè)層面來看，外資比例是投資者即外國投資者與我國合作方自主決定的事項，主要關(guān)系到投資人在投資企業(yè)中的決策影響、利潤分配以及責(zé)任承擔(dān)的比重問題，選擇多數(shù)比例的投資者可能是出于保護(hù)自有技術(shù)，主導(dǎo)企業(yè)管理決策等方面的考慮，而基于減少投資風(fēng)險和保有現(xiàn)金流暢通的考慮，投資人也可能選擇持有相對少數(shù)股份；從國家層面來看，外資比例是政府規(guī)制外國直接投資的重要體現(xiàn)，在外商投資企業(yè)審批方面都有廣泛的運(yùn)用。
一、 早期對于外資比例與企業(yè)性質(zhì)的規(guī)定
在我國的外資立法中，關(guān)于外資股權(quán)比例“一般不低于企業(yè)注冊資本的25%”的規(guī)定很有特點(diǎn)，在其他國家相關(guān)立法中比較少見。上述規(guī)定始見于1979年的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》，該法第4條第2款規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。在此后的《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》中也有類似的規(guī)定。這是我國對于新設(shè)外商投資企業(yè)的規(guī)定。作為外商直接投資的一種重要方式，并購行為在我國外國直接投資總量中所占的比重日益增加，關(guān)于外資比例“一般不低于25%”的類似規(guī)定在早期并購規(guī)范中也可見到。例如，《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》第5條規(guī)定，除非外方投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，企業(yè)投資者股權(quán)變更不得導(dǎo)致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。
對外商投資企業(yè)中的外資比例規(guī)定“一般不低于企業(yè)注冊資本的25%”下限是有其原因的：改革開放之初，我國面臨資金比較緊張的情況，在制定外資政策時，國家希望在給予外商投資企業(yè)優(yōu)惠待遇的同時，能夠吸引到一定數(shù)量規(guī)模的外國投資。但是，在比較長的時間內(nèi)，我國外商投資（主要是來自香港特別行政區(qū)和臺灣省的資金）的主要領(lǐng)域都是技術(shù)含量很低的服裝、鞋帽和箱包加工貿(mào)易，這種類型的外商投資企業(yè)促進(jìn)了我國的產(chǎn)品出口和外匯儲備的增加，緩解了我國的資金壓力和勞動就業(yè)的問題，但是，加劇了我國的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的失衡，相關(guān)技術(shù)發(fā)展緩慢。
應(yīng)該注意的是，上述規(guī)定中均使用了“一般不低于”而不是“大于”或者“應(yīng)該大于”的措辭，即外資比例低于25%的外商投資企業(yè)是為法律所允許的。但是在外資企業(yè)審批和登記的實踐操作中，部分外商投資審批機(jī)關(guān)和登記機(jī)關(guān)在比較長的時間內(nèi)都是以外資比例“大于等于25%”作為外商投資企業(yè)的審批和登記標(biāo)準(zhǔn)，即把外資比例低于25%的企業(yè)登記為內(nèi)資企業(yè)，具體表現(xiàn)為：一部分是未經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部門審查批準(zhǔn)，直接按照內(nèi)資企業(yè)的登記程序，由工商部門登記為內(nèi)資企業(yè)；還有一小部分經(jīng)地方外經(jīng)貿(mào)部門的審批，登記為外商投資企業(yè)。前者被認(rèn)為是違反了“一般不低于”這種措辭的法律本義和實踐中“只有全部投資都是內(nèi)資的企業(yè)才是內(nèi)資企業(yè)，任何外資比例的企業(yè)都不能視為內(nèi)資企業(yè)”的一般看法；后者則被認(rèn)為屬于違法行政，因為中央審批機(jī)關(guān)一直明確表示，外國投資者在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例原則上不得低于25%，如有特殊情況確實無法達(dá)到25%的，應(yīng)報國務(wù)院批準(zhǔn)。
二、 近期對于外資比例與企業(yè)性質(zhì)規(guī)定的厘清與突破
不難看出，前述有關(guān)外資比例的規(guī)定給外商投資企業(yè)的審批工作造成了較大程度的模糊和混淆，直到2002年《關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》頒布，其規(guī)定：外國投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，均應(yīng)按照現(xiàn)行設(shè)立外商投資企業(yè)的審批登記程序進(jìn)行審批和登記。通過審批的，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書；取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類型”后加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。這是我國相關(guān)行政機(jī)關(guān)首次就外資比例與外資企業(yè)性質(zhì)的關(guān)系問題，即外資比例低于25%的企業(yè)是否需要商務(wù)主管部門進(jìn)行審批，并且能否成為外商投資企業(yè)的問題所做出的具體規(guī)定。此后，頒布的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》也作了類似的規(guī)定。
在2006年的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（以下簡稱《并購規(guī)定》）第9條規(guī)定，外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25％的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，審批機(jī)關(guān)向其頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。筆者認(rèn)為，《并購規(guī)定》是對外資比例（此處特指25%）、外商投資企業(yè)性質(zhì)和外商投資企業(yè)待遇三者關(guān)系的一個比較好的闡釋和厘清，即企業(yè)中外資比例是否高于25%是決定企業(yè)能否享受外商投資企業(yè)待遇的標(biāo)準(zhǔn)，與企業(yè)性質(zhì)沒有關(guān)系。外資比例低于25%的企業(yè)也可以通過審批獲得加注的批準(zhǔn)證書并登記為外商投資企業(yè)。另外，規(guī)定也摒棄了“一般不低于”的措辭，改為使用“高于”和“低于”這樣易于理解和操作的詞語，可以看作是相關(guān)行政機(jī)關(guān)對于早期“一般不低于25%”的法律規(guī)則的一些突破。但是，對于獲得批準(zhǔn)證書是否以外資比例達(dá)到某個數(shù)量作為條件，《并購規(guī)定》并沒有涉及。
隨著資本市場的逐步放開，外國投資者可以通過合格境內(nèi)投資者間接投資于我國的資本市場。在外資比例與企業(yè)性質(zhì)的問題上，有關(guān)外商投資于資本市場的行政法規(guī)或行政規(guī)章中出現(xiàn)了不同的規(guī)定。例如《關(guān)于上市公司股權(quán)分置改革涉及外資管理有關(guān)問題的通知》規(guī)定，原外資股股東出售股份導(dǎo)致公司外資股比低于25%但高于10%的，上市公司繼續(xù)持有外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。原外資股股東出售股份導(dǎo)致上市公司外資股比低于10%的，上市公司需在3個工作日內(nèi)到商務(wù)部和工商管理部門等相關(guān)單位依法辦理相關(guān)變更手續(xù)，上市公司不再持有外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書?！锻鈬顿Y者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》規(guī)定，外國投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資應(yīng)符合首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10%，在定向發(fā)行或協(xié)議轉(zhuǎn)讓完成后，上市公司到商務(wù)部領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。投資者減持股份使上市公司外資股比低于10%，且該投資者非為單一最大股東，上市公司應(yīng)在10日內(nèi)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)備案并辦理注銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書的相關(guān)手續(xù)。
三、對于我國外資比例與企業(yè)性質(zhì)規(guī)定的評析
從上述兩個規(guī)定可以看到，“外資股比例高于或者低于10%”成為了外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書的領(lǐng)取和注銷條件，這無疑是對長期以來外資企業(yè)的外資比例“一般不低于25%”的法律規(guī)定和審批標(biāo)準(zhǔn)的重大突破。但是，這兩個規(guī)定都是針對上市公司的，依照現(xiàn)行法律，對于非上市外商投資企業(yè)的審批仍然應(yīng)當(dāng)遵循“一般不低于25%”的規(guī)定。這種突破和淡化是基于上市公司的資金規(guī)模較大和審慎監(jiān)管資本市場的需要，通過降低外商投資企業(yè)的比例門檻將更多的具有外資成分的上市公司納入外資企業(yè)管理范圍，有利于防范資本市場的風(fēng)險，減少國際投機(jī)資金的炒作并引導(dǎo)外國投資的資金流向，維護(hù)國家的經(jīng)濟(jì)安全和資本市場的健康發(fā)展。而且綜合我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r，審批機(jī)關(guān)也應(yīng)當(dāng)逐步淡化將外資比例的下限規(guī)定為外商投資企業(yè)的審批標(biāo)準(zhǔn)最終停止使用。原因在于：
首先，從宏觀層面上看，經(jīng)過近30年的對外開放和外資引進(jìn)，我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和外資儲備都有了很大的發(fā)展，外資政策由側(cè)重“外資數(shù)量”向偏重“外資質(zhì)量”方向轉(zhuǎn)變，如何在引進(jìn)外資的同時推進(jìn)我國的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級、生產(chǎn)技術(shù)進(jìn)步與區(qū)域協(xié)調(diào)發(fā)展，是我國現(xiàn)階段制定和完善外資立法、執(zhí)法的重點(diǎn)，所以應(yīng)當(dāng)考慮逐步弱化外資比例和外資數(shù)量在外商投資企業(yè)審批中的作用。如前所述，散見于現(xiàn)行有效的規(guī)定中有關(guān)外資比例與外資企業(yè)性質(zhì)的問題規(guī)定數(shù)量不少而且措辭不一，無法給行政相對人穩(wěn)定的預(yù)期。
其次，從監(jiān)管者的角度來看，有利于加強(qiáng)對外商投資產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的準(zhǔn)入和審查。隨著外資并購在我國的迅速發(fā)展，外資通過收購我國在產(chǎn)品、經(jīng)營和市場等方面都比較成熟的企業(yè)（其中不乏關(guān)系國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要企業(yè)），快速進(jìn)入我國的市場，引發(fā)了不少外資對國家經(jīng)濟(jì)安全造成威脅的擔(dān)心。并購方式作為外商投資的一種形式，當(dāng)然也要符合我國產(chǎn)業(yè)政策的要求。任何含有外資成分的企業(yè)都應(yīng)當(dāng)遵守我國外資產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定，不論企業(yè)外資比例是否大于25%?，F(xiàn)行的年檢，都是針對外商投資企業(yè)做出的，不利于監(jiān)管那些外資比例較低但是數(shù)量不小的外商投資企業(yè)及其投資活動。
最后，從投資者的角度來看，增加外資比例以獲得外商投資企業(yè)優(yōu)惠待遇的吸引力有所減弱。隨著企業(yè)所得稅“兩稅合一”，外商投資企業(yè)不再享有所得稅優(yōu)惠待遇，外商投資企業(yè)待遇的主要內(nèi)容為企業(yè)可以在投資總額和注冊資本差額部分的自由舉借外債與獲得投資總額之下的自用設(shè)備的稅收減免，外商投資企業(yè)優(yōu)惠待遇的內(nèi)容大為縮水。對于外國投資者來說，通過增加外資比例換取外商投資企業(yè)待遇的意義大不如前。從現(xiàn)狀來看，商務(wù)部的2000年到2008年5月利用外資統(tǒng)計簡表的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，從投資方式上來看，盡管并購方式發(fā)展迅速，但是外商投資的主要方式還是新建投資；在新建的外商投資企業(yè)中，外資企業(yè)從項目數(shù)量和實際利用外資金額上均遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)和外商投資股份制企業(yè)，因此，設(shè)立外資企業(yè)即是我國外商投資的最主要方式。將外資比例與企業(yè)性質(zhì)掛鉤的規(guī)定引導(dǎo)外國投資的作用縮小。
伴隨經(jīng)濟(jì)全球化的縱深發(fā)展，我國已經(jīng)成為世界經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，積極參與國際競爭，抓住跨國投資增長和國際產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移帶來的機(jī)遇，應(yīng)當(dāng)保持外商投資政策的相對連續(xù)性、穩(wěn)定性；完善外商投資企業(yè)的審批制度，增強(qiáng)透明度；淡化外資比例下限與外商投資企業(yè)性質(zhì)與企業(yè)待遇的關(guān)系，逐步從注重外資數(shù)量向“外資質(zhì)量”重心的轉(zhuǎn)移，著力提高吸收外資的質(zhì)量和水平，進(jìn)一步發(fā)揮外商投資企業(yè)在國內(nèi)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展中的作用，充分利用外資在促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展、推動產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化和升級、技術(shù)進(jìn)步和區(qū)域協(xié)調(diào)發(fā)展方面的作用。
參考文獻(xiàn):
［1］ 葉軍、鮑治.外資并購境內(nèi)企業(yè)的法律分析（2008修訂增補(bǔ)版）[M].法律出版社，2008.
