發(fā)布時間:2023-10-11 10:05:18
序言:寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁,我們?yōu)槟x了8篇的關(guān)于法律方面的知識樣本,期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā),請盡情閱讀。
文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A
文章編號:16723198(2015)17016302
1問題的提出
在知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)的課程設(shè)置中,法律類的課程無疑占了較大的比例;并且,在我國的學(xué)科分類體系中,知識產(chǎn)權(quán)本身也被分在了法學(xué)項下。然而,現(xiàn)實中知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)卻與法學(xué)專業(yè)有著一定的不同:通常知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)招生的對象為理科生,就業(yè)方向偏重于專利人等方向,學(xué)生除了法學(xué)知識以外,還要開始一些非法學(xué)課程,如管理學(xué)、機(jī)械制圖等;而就法學(xué)課程的開設(shè)本身而言,知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)因其專業(yè)特性,通常要突出“知識產(chǎn)權(quán)”的學(xué)科屬性,因而會增加知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)專業(yè)的比重,對于專利、商標(biāo)、著作權(quán)等往往單獨(dú)開設(shè)課程。這種情況會使得知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)法學(xué)課程的比重相對降低,有些專業(yè)的法律核心課程不再開設(shè):如《憲法》、《國際法》、《國際經(jīng)濟(jì)法》、《國際私法》、《中國法制史》,有些法律課程會某種程度上“縮水”,如《經(jīng)濟(jì)法》僅開設(shè)《競爭法》等等。開設(shè)課程與課時量的有限,在一定程度上使知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)的學(xué)生,在法律知識學(xué)習(xí)方面不如其他法律專業(yè)學(xué)生那么系統(tǒng)化。但就現(xiàn)實需求而言,社會作為需求方,需要的仍然是受過系統(tǒng)法律訓(xùn)練的知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)學(xué)生,并不會考慮知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)開課時課時量的有限性。這就對于知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)的法律課程教學(xué)提出了新的要求,如何在有限的時間內(nèi)使學(xué)生受到更為專業(yè)、系統(tǒng)而有效的法律專業(yè)培訓(xùn)?
結(jié)合筆者多年來作為學(xué)生參與法律課程學(xué)習(xí),作為編輯參與法律教材編輯、參與法律教材編寫,以及作為教師進(jìn)行法律專業(yè)課程講授的經(jīng)驗,筆者認(rèn)為,在有限的時間內(nèi)做到更為有效地傳達(dá)法律知識,需要對現(xiàn)有的法學(xué)教育體系進(jìn)行更為深入的研究與剖析,提煉其更為有效的部分,刪除或者簡略講述一些冗余部分,方能達(dá)到事半功倍的效果。
目前法學(xué)教材的編寫,多著眼于一種學(xué)科的整體敘事,例如,一個學(xué)科是如何產(chǎn)生、如何發(fā)展,等等,有哪些整體敘事所需要的原則,有哪些基礎(chǔ)概念,哪些基礎(chǔ)規(guī)則,等等。事實上,各學(xué)科的教材之間一定程度上缺乏必要的勾連,如“法律關(guān)系”“法律行為”這種基礎(chǔ)概念,在法理、民法課上講授,但不一定能貫穿到行政法等課程中去。同一套教材中,有時甚至?xí)霈F(xiàn)不同分冊基于不同的學(xué)科立場,出現(xiàn)編排知識的重疊、沖突,以及一些知識的遺漏等等。而現(xiàn)在高校的教學(xué)又往往是某一學(xué)科由專門的老師負(fù)責(zé),一個教師通常不會去深入了解其他學(xué)科的課堂給學(xué)生講授了些什么,不同的學(xué)科之間呈現(xiàn)各自為戰(zhàn)的情況。如果每個教師僅著眼于本課程的教材對學(xué)生進(jìn)行講授,則兩種情況難以避免:不同課程之間的知識缺乏配合與銜接,知識出現(xiàn)重疊或沖突;各學(xué)科基于本學(xué)科立場的知識過多,加大了教學(xué)負(fù)擔(dān)。
2現(xiàn)代法學(xué)教材中的三種知識
基于這種現(xiàn)實,筆者以為,需要對于各學(xué)科的法律知識進(jìn)行一種整體上的評估,在此基礎(chǔ)上對相關(guān)的法學(xué)知識進(jìn)行通盤的考慮,以培育學(xué)生準(zhǔn)入法律共同體以及掌握相關(guān)法律實務(wù)技巧為目標(biāo),重新考量不同課程中哪些知識需要向?qū)W生講授、不同的知識如何向?qū)W生講授,以及不同的課程如何相互配合形成一個整體的法學(xué)知識體系。
在這種背景下,筆者以為首先要區(qū)分法學(xué)教材里的三種不同的知識:法律知識、法史知識與比較法知識、法哲學(xué)知識。上述三種不同的法學(xué)知識往往被參雜在一起共同構(gòu)成了法學(xué)教材的內(nèi)容,但這三種知識其實是不同的知識,并且對于培養(yǎng)學(xué)生的法律實務(wù)能力有著不同的意義。
法哲學(xué)方面的知識主要是一種對于法律整體性理解的知識,如法律到底是什么?法律在本土維度如何界定?我們應(yīng)該如何看待法律?法律現(xiàn)象要體認(rèn)哪些價值完成哪些社會功能?等等,上述知識其實并不僅僅體現(xiàn)在法理學(xué)中,其他部門法多少也會有些涉及,如民法如何自我定位,等等。這類知識嚴(yán)格意義上都屬于法哲學(xué)方面的知識。這種知識對于學(xué)生整體上認(rèn)知法律現(xiàn)象會有一定的幫助,但需注意:這些知識往往存在著很多分歧,如關(guān)于法律的概念,不同的法理學(xué)派認(rèn)知差異很大;對于什么是知識產(chǎn)權(quán),學(xué)界其實也不存在完整意義上的通說。因此,法哲學(xué)知識本身存在很大的不確定性。并且,法哲學(xué)知識本身與法律實務(wù)之間的關(guān)系不大,因而陳衛(wèi)東等教授甚至曾經(jīng)建議在司法考試中取消法理學(xué)的部分。而對于普通的本科生教學(xué)而言,法哲學(xué)的知識產(chǎn)權(quán)對于進(jìn)行法律研究意義非常重大,但對于培養(yǎng)學(xué)生的法律實務(wù)能力意義有限,因而在教學(xué)體系中,教師應(yīng)該有所區(qū)分,對于多數(shù)學(xué)生,可以縮減法哲學(xué)的授課內(nèi)容,并且保證法哲學(xué)方面的授課保證在相關(guān)知識已有共識的基礎(chǔ)上。當(dāng)然,對于培養(yǎng)學(xué)生最基礎(chǔ)的法律認(rèn)知、法律方法等方面的法哲學(xué)知識,依然需要重點(diǎn)向?qū)W生講授,當(dāng)然這種講授不是幫助學(xué)生提升對法現(xiàn)象更為深刻的認(rèn)知,而是幫助學(xué)生學(xué)習(xí)其他部門法知識做有益的鋪墊。目前有的高校法理學(xué)被劃分為法學(xué)導(dǎo)論、法理學(xué)兩門課程,事實上法學(xué)導(dǎo)論課程就擔(dān)負(fù)著上述鋪墊的功能。
法史以及比較法方面的知識通常出現(xiàn)在各部門法的教材中。一般的部門法學(xué)科都會對自己的學(xué)科史進(jìn)行一個回顧,建構(gòu)本學(xué)科的一個延續(xù)的敘事。同時會將其與該部門法相關(guān)他國家的對應(yīng)法律制度納入進(jìn)來。法學(xué)教材的這種書寫方式其實是為了建構(gòu)獨(dú)立的部門法敘事,使一個部門法形成內(nèi)在的特有的知識譜系。但是,需注意,法史的知識以及比較法知識,都不是現(xiàn)行有效的國家實定法,如果學(xué)生不能有效地從部門法敘事中區(qū)分出這兩種知識,誤以為這兩種知識本身是有效的本國實定法知識,反而無助于學(xué)生實務(wù)能力的培育,甚至?xí)撛诘叵魅醴ㄖ嗡仨毜姆扇俗鹬乇緡F(xiàn)行實定法的倫理要求。因此,首先需明確,法史知識與比較法知識對于法學(xué)學(xué)科建設(shè)有意義,但對于法律實踐意義不大,并且在中國現(xiàn)實語境中,這些知識都只是描述性的,而不具備法律上的規(guī)范性;因而可縮減這類知識的講授比例;同時,在講授時,需要教師著重提醒學(xué)生這類知識并不是我國生效的實定法知識,本身不能作為生效的法律規(guī)則而援引,以免給學(xué)生不必要的誤導(dǎo)。
相比上述法哲學(xué)知識、法史與比較法知識,真正的法律知識應(yīng)是基于國家實定法的一天闡釋體系。這種知識是面向?qū)嵺`的,是學(xué)生應(yīng)該重點(diǎn)學(xué)習(xí)的。下文將對這類知識進(jìn)行進(jìn)一步的剖析。
3對于法律知識的類型化
如筆者上文所言,相對于法哲學(xué)知識、法史與比較法知識而言,法律知識的傳授才是我們本科法學(xué)教學(xué)的重點(diǎn)。而如果跨過學(xué)科的藩籬對于法律知識進(jìn)行具體剖析,則可以發(fā)現(xiàn)事實上存在三種不同層面的法律知識。
第一個層面是經(jīng)驗描述層面。這個層面的法律知識是最基礎(chǔ)的,包括實定法文本知識,以及法教義學(xué)所提煉的概念、規(guī)則、原則等法律三要素,同時還包括由規(guī)則組成的制度。這些知識是法科學(xué)生學(xué)習(xí)法律的基礎(chǔ)。對于這種知識的學(xué)習(xí),主要靠的是學(xué)生的記憶。而教師則需要從實踐運(yùn)用的需要出發(fā),對眾多的實定法文本知識進(jìn)行鑒別分類。對于最基礎(chǔ)最重要在實踐中最常用的知識,應(yīng)該要求學(xué)生準(zhǔn)確記憶;對于一些在實踐中有可能用到,但運(yùn)用頻率相對較低的知識,則需要學(xué)生熟悉、了解,避免可能的錯誤理解即可;而對于那些在實踐中運(yùn)用頻率較少的知識,則需要學(xué)生大致了解一下知識的基本脈絡(luò),例如什么樣的法律文本在做相應(yīng)的規(guī)定,碰到類似問題應(yīng)該到按照什么樣的方向檢索知識,即可。而不必一味地強(qiáng)求學(xué)生記憶所有的實定法文本。
第二個層面的知識是實踐運(yùn)用層面的知識。單一的經(jīng)驗描述層面的知識,還不足以使一個學(xué)生具備運(yùn)用法律知識解決法律問題的能力。這種情況下,實踐運(yùn)用層面的知識就顯得非常必要,只有具備了這種知識,學(xué)生才能夠說真正具備了法律實務(wù)方面的“技能”。在具體而言,在法律的實踐運(yùn)作中,三種技能非常重要。其一是事實認(rèn)定方面的技能,具體而言又包括兩種技能:閱讀事實材料,從中發(fā)現(xiàn)相關(guān)的法律意義;尋找相關(guān)的證據(jù),為自己的法律主張辯護(hù)。只有具備了上述兩種技能,一個法務(wù)工作人員才能有效地將生活事實與法律規(guī)范勾連起來,從而使法律適用于相關(guān)事實。其二是以法解釋學(xué)為基礎(chǔ)的法律方法。法律文本通常本身并不一定具有確定的規(guī)范意義,尤其是對個案的規(guī)范意義,這就需要解釋技巧、推理技巧,從客觀的文本中去發(fā)現(xiàn)有關(guān)于個案的意義,從分散的條文中去總結(jié)完整的法律規(guī)整。因此,幾種主要的解釋技巧以及基礎(chǔ)的邏輯推理方式的培訓(xùn),對于法科學(xué)生同樣不可或缺。其三是查找法律的方法。如上所述,法科學(xué)生無法也沒必要機(jī)械記憶所有的條文知識,在這種情況下,遇到具體個案時,去查找檢索法律的能力就非常重要了。只要學(xué)生能夠有效運(yùn)用各種工具查找到相應(yīng)的法律條文,即便他不能準(zhǔn)確記憶這些條文,他仍舊能夠較好地運(yùn)用相關(guān)法律知識處理問題。
第三個層面的知識是思辨層面的。這種知識往往伴隨著一些法律學(xué)科的主流的價值觀念。這種知識雖不直接面向?qū)嵺`,但卻往往作為法律共同體理解法律條文的共同前見而在場,因而學(xué)生也有必要學(xué)習(xí)一些這方面的知識。另外,思辨層面的知識對于培育學(xué)生的自主思維能力,養(yǎng)成獨(dú)立思考、批判性思維等作為大學(xué)生乃至作為研究者非常重要的思維習(xí)慣,從而實現(xiàn)學(xué)生素質(zhì)上的提升,也是非常必要的。
關(guān)鍵詞 法律職業(yè) 法律素質(zhì) 中職法律基礎(chǔ)課
一、法律基礎(chǔ)課是中職學(xué)校開設(shè)的很重要的一門公共基礎(chǔ)課,這門課程的設(shè)置對增強(qiáng)學(xué)生的法律意識、提高學(xué)生的法律認(rèn)知水平有著很重要的意義。而中職學(xué)生相對于大學(xué)生而言會更早地進(jìn)入社會開始工作,而他們的人生觀和事業(yè)觀等尚未達(dá)到十分穩(wěn)定的狀態(tài),生活中更容易觸犯法律的“雷區(qū) ”,因此,中職學(xué)校的法律基礎(chǔ)課程就成為了中職生學(xué)習(xí)法律常識的“家園”,然而,中職法律教師專業(yè)素質(zhì)的不一樣,所教學(xué)生得到的教學(xué)效果也不盡相同。為此,在本學(xué)期專門選取了十幾個新生班級做了一份調(diào)查進(jìn)行比較,看是否能得到啟示以此來促進(jìn)我校中職生的法律素質(zhì)。
1.關(guān)于法律知識學(xué)習(xí)效果調(diào)查發(fā)現(xiàn),能夠理解專業(yè)法律教師所講法律知識、學(xué)習(xí)法律基礎(chǔ)知識后對法律的態(tài)度、自身的權(quán)利和義務(wù)、解決和應(yīng)用法律的能力、收獲比較大的班級成員大概分別占了全班同學(xué)的60%、50%、80%、90%以上。而對于非法律專業(yè)教師所教的班級大概分別了占了全班同學(xué)的25%、30%、80%,是什么原因造成這二種教師所教班級出現(xiàn)了不一樣的教學(xué)結(jié)果呢?
2.關(guān)于中職學(xué)生法律學(xué)習(xí)情況調(diào)查也發(fā)現(xiàn),在法律專業(yè)教師所教班級,上法律課提前預(yù)習(xí)的、集中精力學(xué)習(xí)時間超過30分鐘的、學(xué)生正常上課的、集中精力聽課的、上課做筆記的、上課回答問題的、能課后復(fù)習(xí)的分別占了60%、63%、50%、80%、69%、40%左右,而對于非法律專業(yè)教師所教的班級大概分別了占了全體同學(xué)的50%、55%、48%、80%、70%、37%,從上面分析可以看出,大部分調(diào)查結(jié)果在兩類老師之間是非常接近的,不過個別調(diào)查中產(chǎn)生了差距,從調(diào)查中發(fā)現(xiàn),影響學(xué)生在法律課能認(rèn)真學(xué)習(xí)的主要因素是老師方面的因素,學(xué)生個人的精神狀態(tài),學(xué)習(xí)動機(jī)等因素為次要因素。因此,看來要提高中職生法律課的教學(xué)效果,還是從老師方面著手才行?
3.關(guān)于法律老師教學(xué)評價調(diào)查中也發(fā)現(xiàn),在法律專業(yè)教師所教班級中,喜歡上該課老師的課的、能聽懂法律老師所講課的內(nèi)容的、認(rèn)為法律老師所講授的知識有用的、認(rèn)同老師的教學(xué)方法的分別占了82%、70%、90%、75%以上,而對于非法律專業(yè)教師所教的班級大概分別了占了全體同學(xué)的48%、52%、65%、48%。都是中職學(xué)生的法律教師,什么原因造成這么大的差距呢?
(二)從調(diào)查的班級中可以發(fā)現(xiàn),在同一所學(xué)校法律專業(yè)教師和非法律專業(yè)老師所教的學(xué)生知識背景、學(xué)歷、社會見識等大體上都是一樣的,也就是說從剛進(jìn)校門來看,每一個老師接受的班級都是處在相同的地位。然而經(jīng)過大半過學(xué)期法律知識的講解,法律專業(yè)教師與非法律專業(yè)教師所教的班級之前卻有了一定的差異,什么原因呢?從本人調(diào)查分析和結(jié)合學(xué)生的實際情況的來探討,大概有以下幾種原因:
1.教師的教學(xué)背景不一樣,專業(yè)法律教師從大學(xué)開始就受到專業(yè)法律知識的培訓(xùn),法律意識較強(qiáng),在授課的過程中都會通過自己的一言一行將法律知識展現(xiàn)出來。而非專業(yè)法律教師可能是自己的喜好或?qū)W校的需要來對中職生進(jìn)行法律知識的傳授。在平時的教學(xué)中可能會受自身專業(yè)的影響,如政治專業(yè)的,可能在講授法律知識時會將自己的政治專業(yè)知識帶到法律課堂上來,而這可能并不適合于這門課程。
2.上課模式不一樣:非法律專業(yè)教師采取的是傳統(tǒng)的教學(xué)方式,即根據(jù)教材的目錄進(jìn)行傳授課堂知識,而法律專業(yè)教師多數(shù)了采取了模塊教學(xué),通過模塊化教學(xué)一方面增強(qiáng)了內(nèi)容的靈活性另一方便是便于實現(xiàn)不同層次教學(xué)階段的內(nèi)容銜接,同時采用綜合模塊,能夠促進(jìn)知識之間、知識與技能之間的溝通,最終形成一定職業(yè)崗位所需人才的合理的法律知識和能力結(jié)構(gòu)。
目前,由于在農(nóng)機(jī)安全生產(chǎn)方面的相關(guān)宣傳工作開展不到位,很多地方在宣傳工作上所使用的方式過于傳統(tǒng),宣傳對象過于單一,并且很多時候都是應(yīng)付了事的走過場,致使農(nóng)機(jī)使用者缺少必要的知識與技能,從而使農(nóng)機(jī)使用者在使用的過程中缺乏必要的安全意識與法律意識,為農(nóng)機(jī)生產(chǎn)埋下了安全隱患。
2完善農(nóng)業(yè)機(jī)械安全生產(chǎn)管理的途徑
2.1完善農(nóng)機(jī)安全生產(chǎn)方面的法律法規(guī)
要求做到以下3點(diǎn):健全相關(guān)法律法規(guī)的基礎(chǔ)是要掌握農(nóng)機(jī)使用的基本信息。這就要求要根據(jù)當(dāng)前農(nóng)機(jī)使用的數(shù)量進(jìn)行統(tǒng)計并分類,根據(jù)安全隱患的輕重進(jìn)行劃分,從而完善相關(guān)的法規(guī);做好相關(guān)的控制措施,根據(jù)安全隱患的發(fā)展特點(diǎn)嚴(yán)格把關(guān)國家在生產(chǎn)農(nóng)機(jī)時的質(zhì)量與性能,以確保從根源上杜絕隱患的發(fā)生;要確保相關(guān)法律政策的實施范圍與力度,尤其是要加大對私有農(nóng)機(jī)的管理。
2.2強(qiáng)化農(nóng)機(jī)安全生產(chǎn)的管理力度
2.2.1要進(jìn)一步落實農(nóng)機(jī)安全生產(chǎn)責(zé)任制,強(qiáng)化對安全隱患的排查工作力度由于我國在農(nóng)機(jī)安全生產(chǎn)管理方面的工作開展較晚,致使遺留問題與新問題并存。因此,這就需要不斷的強(qiáng)化農(nóng)機(jī)安全生產(chǎn)的管理力度,確保抓住安全隱患問題的重點(diǎn),找到管理工作中的弱點(diǎn),從而不斷地完善農(nóng)機(jī)安全生產(chǎn)管理工作。2.2.2要做好農(nóng)機(jī)生產(chǎn)安全的防范工作這就要求要建立農(nóng)機(jī)安全預(yù)防機(jī)制,以進(jìn)一步完善農(nóng)機(jī)安全生產(chǎn)管理系統(tǒng),做到有備無患,將安全隱患及時扼殺在萌芽中;與此同時,要建立完善的責(zé)任追究制度,并做好關(guān)于農(nóng)機(jī)生產(chǎn)安全隱患的應(yīng)急預(yù)案,從而確保在第一時間內(nèi)解決問題,強(qiáng)化管理力度[2]。
2.3完善農(nóng)業(yè)安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)
只有完善當(dāng)前農(nóng)業(yè)安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu),才能確保相關(guān)法律制度的落實,從而才能從根本上提高管理工作的水平。這就要求當(dāng)?shù)卣鶕?jù)當(dāng)前國家相關(guān)的法律法規(guī),并結(jié)合當(dāng)?shù)貙嶋H狀況,因地制宜的制定相應(yīng)的規(guī)章制度,要以農(nóng)民的利益為根本,以保障農(nóng)民人身與財產(chǎn)安全為己任,不斷的強(qiáng)化自身的管理能力與管理水平,并在加大對農(nóng)民安全教育的同時,做到有法必依、執(zhí)法必嚴(yán),從根本上規(guī)范農(nóng)機(jī)生產(chǎn)秩序,確保農(nóng)機(jī)生產(chǎn)的安全。
2.4加大相關(guān)方面的宣傳力度
針對當(dāng)前農(nóng)民文化素質(zhì)不足與對安全生產(chǎn)意識淡薄的顯現(xiàn),需要不斷的加大相關(guān)方面的宣傳工作,使農(nóng)機(jī)安全生產(chǎn)方面的法律法規(guī)能夠得到徹底的貫徹,提高農(nóng)民生產(chǎn)的安全意識與法律意識。這就要求要針對從事農(nóng)機(jī)生產(chǎn)的人員,加大對其的培訓(xùn)力度,從而提高操作者的知識與技能,確保農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的安全性。與此同時,要在加大培訓(xùn)工作的基礎(chǔ)上,嚴(yán)格管理農(nóng)機(jī)設(shè)備,如加大對年檢、掛牌以及駕證等方面的管理,并做到從嚴(yán)治理,確保培訓(xùn)工作能夠真正的發(fā)揮出作用[3]。
3總結(jié)
關(guān)鍵詞:知識產(chǎn)權(quán);保護(hù);國際貿(mào)易
在中國加快融入全球經(jīng)濟(jì)的時候,知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)同樣也給中國的發(fā)展亮起了紅燈。當(dāng)越來越多的中國企業(yè)及中國產(chǎn)品在全球市場上扮演重要角色的時候,知識產(chǎn)權(quán)危機(jī)給這一全球化進(jìn)程蒙上了一層陰影,因此,在激烈的國際經(jīng)貿(mào)競爭和深層的知識產(chǎn)權(quán)壁壘面前,努力為開發(fā)和擁有自己的知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造有利的環(huán)境,不斷提高企業(yè)運(yùn)用知識產(chǎn)權(quán)的能力和水平顯得尤其重要。
一、目前中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的發(fā)展現(xiàn)狀
1.自20世紀(jì)80年代中國便開始了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法制建設(shè)。目前,中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律體系主要由法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章這三個部分組成,建立了相對完善的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律體系,得到了世界各國及國際組織的普遍認(rèn)可。另外,中國還在積極研究并制定有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的新法律和法規(guī)。
2.參加知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)國際公約的情況:中國在不斷健全和完善國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律體系建設(shè)的同時,自20世紀(jì)80年代開始,相繼參加了一些主要的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際公約、條約及有關(guān)的協(xié)定。從1980年中國加入《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》起至今,已經(jīng)加入了《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《商品和服務(wù)國際分類尼斯協(xié)定》等各種關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的協(xié)議或條約。此外,中國還積極研究加入其他關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際條約。
3.開展提高知識產(chǎn)權(quán)意識宣傳活動情況:當(dāng)前,中國政府圍繞著嚴(yán)厲打擊假冒偽劣產(chǎn)品和侵權(quán)盜版,采取了一系列宣傳措施,主要包括兩方面:一是通過采訪、電視廣播、定期舉辦研討會等方式加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律的宣傳,特別是對新的知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)進(jìn)行了相對廣泛宣傳和教育。二是將知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)的教育納入到全國法制宣傳教育中,并通過強(qiáng)化輿論監(jiān)督、新聞媒體的宣傳報道,對一些典型案例進(jìn)行了公共曝光,意在起到震懾犯罪、警示違規(guī)的效果。
4.知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法情況:中國知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法的一個重要特點(diǎn)是用政府的行政手段來保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)。一方面,根據(jù)專利法相關(guān)方面的規(guī)定,中國政府有關(guān)主管部門或地方政府可以設(shè)立專利管理機(jī)關(guān);另一方面,中國政府為有效實施著作權(quán)法,專門成立國家版權(quán)局,各省市也相應(yīng)地建立了版權(quán)行政管理部門。到目前為止已經(jīng)形成了以《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》為主體,輔之以各項保護(hù)條例。另外中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)已從只重視行政保護(hù)轉(zhuǎn)為行政保護(hù)和司法保護(hù)并重,相關(guān)的法律法規(guī)和行政法規(guī)均由人民法院最終執(zhí)行,同時也加大了執(zhí)法力度。與此同時,企業(yè)也開始認(rèn)識到知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要性,提高了企業(yè)自身的防范能力和保護(hù)意識。
二、中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在的問題
1.知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識淡?。鹤?982年《商標(biāo)法》制定以來,雖然中國已經(jīng)建立起了比較完善的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)制度,但中國許多企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意識仍然不強(qiáng),不能及時地將自己的研發(fā)結(jié)果轉(zhuǎn)化為知識產(chǎn)權(quán),特別是在國外申請知識產(chǎn)權(quán)的意識嚴(yán)重不夠,致使很多科研成果得不到有關(guān)國家和地區(qū)相關(guān)法律法規(guī)的保護(hù),甚至使得一些國有品牌在國外許多地方被惡意搶注;即使一些企業(yè)擁有自己的知識產(chǎn)權(quán),但是當(dāng)他們的合法權(quán)益受到侵害時,不能及時運(yùn)用法律武器來捍衛(wèi)自己的合法權(quán)益,導(dǎo)致失敗。
2.知識產(chǎn)權(quán)管理機(jī)構(gòu)不強(qiáng)和專業(yè)人才不足:有關(guān)部門在大力支持成立各種保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的行業(yè)協(xié)會方面與發(fā)達(dá)國家之間存在差異。由于知識產(chǎn)權(quán)管理部門與國內(nèi)企業(yè)之間缺少必要的溝通渠道,信息并不十分流暢,從而出現(xiàn)了企業(yè)遇到問題不知該找誰的現(xiàn)象。中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的專業(yè)人才比較稀缺。一方面,目前中國具有知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面知識的專業(yè)人才十分緊缺,國內(nèi)也沒比較成熟的培訓(xùn)課程以及相應(yīng)的師資力量。另一方面,中國缺少一大批懂法律和技術(shù)的專業(yè)司法人才。
3.專利保護(hù)結(jié)構(gòu)不合理:當(dāng)前,中國現(xiàn)行的專利申請包括發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計三個類別,這其中以發(fā)明最能夠代表專利的水平和質(zhì)量。然而在專利申請的數(shù)量中,所占的比例最高的卻是外觀設(shè)計方面的專利,發(fā)明僅占27%。一些發(fā)達(dá)國家的專利保護(hù)結(jié)構(gòu)中,所占比例最多的是發(fā)明創(chuàng)造,最少的則是實用新型方面的專利,所占比例不到2%。
4.國家和企業(yè)的自主創(chuàng)新能力及研發(fā)投入不夠:研發(fā)活動是一個國家、地區(qū)和企業(yè)獲得和擁有知識產(chǎn)權(quán)的源頭和基礎(chǔ)。但是由于國家和企業(yè)對科技投入的力度不夠,用于研究和開發(fā)的經(jīng)費(fèi)開支過小,致使中國企業(yè)對新技術(shù)的吸收和消化能力、特別是自主開發(fā)新技術(shù)的能力普遍偏低,很多企業(yè)走的是一條“引進(jìn)—落后—再引進(jìn)—再落后”的道路,這使得中國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和對外貿(mào)易的結(jié)構(gòu)很難迅速升級換代,在關(guān)鍵技術(shù)上主要依賴進(jìn)口,受制于人。
5.中國知識產(chǎn)權(quán)立法與國際知識產(chǎn)權(quán)體系不相符:中國的立法體系雖然用比發(fā)達(dá)國家更短的時間就建立起來了,但是中國的立法體系中沒有關(guān)于反壟斷的法律,而與反壟斷互為補(bǔ)充的反不正當(dāng)競爭法,只是側(cè)重于對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù),卻沒有確立限制知識產(chǎn)權(quán)的立法思想。到目前為止,中國現(xiàn)有的法律法規(guī)雖然在不同程度上適用于專利權(quán)的壟斷行為,但是主要集中調(diào)整專利許可行為,對其他濫用專利權(quán)的行為尚無明確的規(guī)定,調(diào)整范圍還不夠完整。與此同時,中國沒有建立完整的標(biāo)準(zhǔn)體系。中國與其他發(fā)達(dá)國家相比,在國際標(biāo)準(zhǔn)的參與程度和占據(jù)關(guān)鍵職位方面存在很大的差距。
三、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題對中國的啟示及建議
1.轉(zhuǎn)變觀念并加強(qiáng)學(xué)習(xí):中國是WTO 成員,企業(yè)在進(jìn)行國際貿(mào)易時應(yīng)該注意WTO、TRIPS 對中國知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)定,同時對主要貿(mào)易國有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律、實踐也應(yīng)有所了解,掌握其主要法律規(guī)定、立法趨勢及法院的判例,方可更大限度的避免撞入知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的陷阱。第一,轉(zhuǎn)變觀念積極應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)訴訟案。改變以往消極應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)訴訟案的態(tài)度,積極應(yīng)訴。有不少中國企業(yè)本身并不存在侵權(quán)行為,但由于害怕訴訟會影響到企業(yè)的發(fā)展而常常放棄應(yīng)訴的機(jī)會,白白的丟失了維護(hù)自身權(quán)利的機(jī)會;同時,中國企業(yè)界應(yīng)完善商會的建立和使用,形成一個組織有效、協(xié)調(diào)一致、參與廣泛的企業(yè)聯(lián)盟,這樣有利于增強(qiáng)各方面力量的幫助和支持。第二,加快對人才的培養(yǎng)和管理??萍家匀藶楸?。開發(fā)、擁有和運(yùn)用企業(yè)自主知識產(chǎn)權(quán),首先,要重視知識資本的作用,而知識資本最集中地體現(xiàn)就是在人的才能和價值上。目前,企業(yè)間甚至是國家間的競爭實際上就是人才的競爭,誰占有的人才多,誰就能夠在競爭中獲得優(yōu)勢。近年來,跨國公司已經(jīng)加大了對中國的人才掠奪,中國企業(yè)如果還不加強(qiáng)對人才的重視,將會失去企業(yè)未來發(fā)展的動力源泉;其次,企業(yè)還應(yīng)該加快深化自身的人才制度和結(jié)構(gòu)的變革,建立和健全完善的激勵機(jī)制和獎勵機(jī)制,培養(yǎng)自己的人才隊伍。加強(qiáng)學(xué)習(xí),盡快熟悉和掌握知識產(chǎn)權(quán)方面的各種知識和規(guī)則,強(qiáng)化全民學(xué)習(xí)的氛圍,使全社會人民都懂得知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要性。
2.加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法力度:采取走出去和引進(jìn)來措施,選拔一批優(yōu)秀的青年執(zhí)法者,并通過赴知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)先進(jìn)國家留學(xué)或者去國內(nèi)知名高校進(jìn)修相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的知識,或者邀請國內(nèi)外知名學(xué)者對執(zhí)法工作者傳授有關(guān)理論知識等方法。通過加強(qiáng)對知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)執(zhí)法人員的教育和培訓(xùn),從而擴(kuò)大知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)執(zhí)法隊伍的綜合素質(zhì)。加強(qiáng)宣傳力度,提高企業(yè)和公眾對于知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識,同時,使地方政府和有關(guān)部門意識到知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)有助于外資的進(jìn)入和當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)的發(fā)展,進(jìn)而有利于打破在執(zhí)法過程中的地方保護(hù)主義。
3.將知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)策略上升到國家戰(zhàn)略高度:中國是知識產(chǎn)權(quán)數(shù)量大國,但非知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國,尤其是加入WTO 后,市場的開放使中國面臨激烈的國際競爭,發(fā)達(dá)國家對中國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展在專利方面構(gòu)成了威脅。我們只有將知識產(chǎn)權(quán)問題作為國家的重大戰(zhàn)略加以重視,才能實現(xiàn)將知識產(chǎn)權(quán)危機(jī)轉(zhuǎn)變?yōu)榭萍及l(fā)展良機(jī),才能從根本上消除制約貿(mào)易發(fā)展的障礙。(1)政策傾斜,資金扶持。政策上要從籠統(tǒng)扶持轉(zhuǎn)到重點(diǎn)支持專利項目上來,特別是那些高科技專利項目。在資金上,各級政府都應(yīng)建立專利基金,以財政、企業(yè)為主體,廣開資金來源,多渠道、多形式籌集資金。重點(diǎn)支持那些有廣泛的市場前景、高技術(shù)含量、高附加值的專利技術(shù)。(2)加強(qiáng)立法,完善法律。進(jìn)一步形成既與國際接軌又符合中國國情的知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)體系。抓緊修訂和完善《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》以及民間文學(xué)藝術(shù)作品、遺傳資源、傳統(tǒng)知識等的立法。同時,進(jìn)一步完善行政執(zhí)法程序,依法公正、高效地解決好知識產(chǎn)權(quán)糾紛。(3)突出特色,借鑒經(jīng)驗。發(fā)展經(jīng)濟(jì)有特色,保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)也應(yīng)該有自己的特色。要有符合本國特色的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)戰(zhàn)略。
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關(guān)鍵詞:專家證人 外國法查明 專家證人的資格'
國際民商事爭議的解決最終落腳于外國法的查明,若能經(jīng)沖突法的指引而找到應(yīng)該適用的法律,但卻不能查明外國法,最終還是功虧一簣。在英國,專家證人作為查明外國法的首要和主要方法,從該制度在英國的正式確立已經(jīng)有近一百七十年的歷史 ,它作為查明外國法的重要途徑仍然活躍于英國的司法實踐中。對于有如此強(qiáng)大生命力的制度有必要對英國外作一番詳細(xì)的探討,取其精華去其糟粕,來為我國立法和司法所借鑒和引用。
一、專家證人概述
專家,顧名思義,就是能夠以其專業(yè)知識或者技能來解決特定領(lǐng)域中的復(fù)雜問題的人?!恫既R克法律辭典》對專家的定義:“經(jīng)過該學(xué)科科學(xué)教育的男人(或女人),或者掌握從實踐經(jīng)驗中獲得的特別或?qū)S兄R的人?!?證人,按照通常的理解,是指知悉案件的一部分事實并且能夠作證的人。證人通常以證人證言的形式對案件的一般性事實作出證明,其所證明的事實并不具有專業(yè)性。將專家和證人的概念糅合起來,可以認(rèn)為專家證人是以其特有的技能對某個特別的事項提供證明的人。
二、英國專家證人的資格
(一)權(quán)威理論的態(tài)度
對于哪些人能夠成為合格的專家證人,英國理論界并沒有給出具體的衡量標(biāo)準(zhǔn)。專家證人的資格具有很大的彈性,由法官結(jié)合實際情況進(jìn)行裁量。英國的國際私法學(xué)者J,G collier在其沖突法 中指出:什么人可以成為專家證人是很難一一列舉出來的。專家證人可以是律師,也可以是法官。對于專家證人資格的認(rèn)定,并沒有一個絕對的硬性要求。但通說認(rèn)為具有外國法知識或?qū)嵺`經(jīng)驗的人是可以成為專家證人的。戴西、莫里斯和柯林斯論沖突法第十四版 指出:沒有相關(guān)外國法知識的人是不可能成為專家證人的。外國的法官或法律從業(yè)者是理想的專家證人,但在實踐中是存在例外情況的。
(二)立法和判例的規(guī)定
1、立法上的規(guī)定
英國1974年民事程序法第74條規(guī)定:“在民事訴訟中,一個人能否有資格作為專家證人來對外國法進(jìn)行證明應(yīng)取決于他的知識儲備或?qū)嵺`經(jīng)驗,而不管他是否有資格或已經(jīng)成為一名法律實踐者。專家證人最終是由當(dāng)?shù)氐姆ㄔ簛泶_定的。”根據(jù)該條規(guī)定,學(xué)者、律師和法官可以成為專家證人。但第74條并不是對專家證人資格的硬性規(guī)定,該條規(guī)定只是一個宣示性的規(guī)定,確定專家證人資格的最后權(quán)力交給了法官。
2、判例所確定的規(guī)則
理論和立法對專家證人的資格做了概括性的描述,法院的判例確定了例外規(guī)則。
第一,具有外國法知識或從事與外國法有關(guān)的實踐工作的人或曾經(jīng)從事過與外國法有關(guān)的法律實踐工作的人。在過去的判例中,英國法院認(rèn)為僅有相關(guān)的外國法知識,而沒有實踐經(jīng)驗的人是不能夠成為合格的專家證人的。如在ristow 訴Sequeville案中,該案中被請求提供法律的人僅僅在萊比錫大學(xué)學(xué)習(xí)過法律,但沒有從事過法律實踐工作。法院并沒有承認(rèn)其該提供法律的人專家證人資格。但是在Bariley 訴Rhodesia Consolidated Ltd 一案中,糾紛涉及南羅得西亞法律關(guān)于公司合并的規(guī)定,該案中的專家證人僅在法律教育委員會學(xué)習(xí)過羅馬荷蘭法,他并沒有在南羅得西亞從事過法律實踐,他僅具有外國法的相關(guān)知識,對外國法做過相關(guān)的研究。法院認(rèn)為他能夠成為專家證人來證明外國法。從以上案例的變化來看,英國法院在司法實踐中放寬了專家證人的資格,僅具有外國法知識也可以可以成為專家證人。
第二,如果一個國家與另一個國家實施相同的法律,僅在其中一個國家從事法律實踐工作的人。在Reinblatt訴Gold 案中,法官需要查明奧地利的準(zhǔn)據(jù)法。該案的當(dāng)事人請了一名保險人來證明奧地利法。該專家證人僅僅在羅馬尼亞的Bucovina省取得了律師資格,并且從事過法律實踐工作。而羅馬尼亞Bucovina省實施過奧地利法律。該案法官準(zhǔn)許這名人成為專家證人。
第三,如果某個人沒有外國法的知識或法律實踐經(jīng)驗,但他基于工作的需要而長期與外國法接觸,而知悉外國法的人。在庫普訴庫普案 中,該案要涉及到香港關(guān)于離婚法律的規(guī)定。法庭準(zhǔn)許前香港總督作為專家證人來證明香港關(guān)于離婚方面的法律。在De Beeche訴South American Stores 案中,一名英國的銀行家擁有非常豐富的南美國家的銀行知識。他被法院允許證明智利關(guān)于提單方面的規(guī)定。
從以上判例中可以總結(jié)出,在一般情況下,具有相關(guān)外國法知識或法律實踐經(jīng)驗的人在英國法院能夠成為合格的專家證人。在特殊的情況中,沒有外國法知識或法律實踐經(jīng)驗的人由于其職業(yè)的原因而了解外國法的也可能被獲準(zhǔn)許來對相關(guān)的外國法進(jìn)行證明。
三、我國關(guān)于專家證人資格的立法規(guī)定和實踐
(一)我國立法上關(guān)于專家證人資格的規(guī)定
1988年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見(執(zhí)行)》第一百九十三條規(guī)五種查外國法的方法,其中專家證人查明外國法的方法被放置在最后的位置。2012年《最高人民法院關(guān)于使用若干問題解釋(一)》第十七條僅采用列舉的方式規(guī)定了中外法律專家可以作為查明外國法的途徑。
從以上規(guī)定,可以發(fā)現(xiàn)專家證人查明外國法的方法并不是我國法律和司法解釋所倡導(dǎo)地查明外國法的主要方法。對于專家證人的資格法律并沒有做相應(yīng)的規(guī)定。
(二)我國法律和司法解釋關(guān)于專家證人資格的規(guī)定與法院在司法實踐中的做法
縱觀我國在國際私法領(lǐng)域內(nèi)的立法和最高法院的司法解釋,我國僅在兩個司法解釋中提及中外法律專家可以查明外國法。對于哪些人可以成為合格的法律專家,司法解釋并沒有規(guī)定。但在司法實踐中,有專家證人查明外國法的例子。例如1997年的荷蘭銀行上海分行訴蘇州工業(yè)園區(qū)殼牌燃?xì)庥邢薰景钢?,法院最終委托了一位知名法學(xué)家 來證明英格蘭法律。在吳錫琛訴莊金森償還借款案 中,法院準(zhǔn)許了澳門的一名律師 做為該案的專家證人。從以上兩個案例來看,法律專家是當(dāng)然包括具有外國法知識的或者外國法實踐經(jīng)驗的人。由于我國不適用遵循先例的規(guī)則,以上法院的做法只能作為其它法院認(rèn)定專家證人的一個參考。對于那些人能夠成為合格的專家證人,還有待法律和司法解釋進(jìn)行澄清。
四、英國專家證人的資格對我國的啟示
關(guān)于如何認(rèn)定專家證人的資格,我們可以借鑒英國的做法,建議在司法解釋中對專家證人的資格作出一般性的規(guī)定。筆者認(rèn)為,專家證人的資格至少要滿足以下一個條件:(1)擁有外國法實踐經(jīng)驗的,例如長期從事國際貿(mào)易的律師,跨國公司的法律顧問。該類專家證人應(yīng)該是現(xiàn)時的,仍在從事外國法實踐的人員。曾經(jīng)從事過外國法實踐工作,從原則上來看,是不能夠成為合格的專家證人的,因為法律處于變動之中,法官應(yīng)當(dāng)按照現(xiàn)時的法律來判案。在具體的案件中,法官應(yīng)該著重審查這類人員資格的真實性,例如工作證,印章,數(shù)據(jù)的來源。(2)擁有專門外國法知識的人。例如大學(xué)教授,研究機(jī)構(gòu)的專門人員。至于如何衡量一個專家證人是否具備相應(yīng)的外國法知識,筆者認(rèn)為可以從研究成果、發(fā)表的文章、在行業(yè)的知名度、學(xué)習(xí)外國法的年限等方面來進(jìn)行衡量。(3)由于職業(yè)的需要,而經(jīng)常與外國法接觸,從而熟悉外國法的人。例如使館人員,從事國際投資的投資人。這類人往往只熟悉外國法的某一方面。法官在裁量這類人員的資格時,應(yīng)該特別注重該類人員對外國法解釋是否具有說服力。
五、結(jié)語
一、指導(dǎo)思想和工作目標(biāo)
指導(dǎo)思想:以深入貫徹黨的xx屆五中全會精神,全面落實科學(xué)發(fā)展觀、貫徹國務(wù)院《關(guān)于深化改革嚴(yán)格土地管理的決定》為主線,著力宣傳我縣國土資源工作在保護(hù)資源、保障發(fā)展、維護(hù)權(quán)益、服務(wù)社會各方面的新舉措、新成果、新經(jīng)驗,宣傳國土資源國情、國策、國法。積極創(chuàng)新宣傳的手段和形式,進(jìn)一步拓寬渠道、提高水平、增強(qiáng)效果,為全面推進(jìn)國土資源事業(yè)發(fā)展提供強(qiáng)有力的輿論支持。
工作目標(biāo):一是加深了解,提高認(rèn)識,樹立法律意識,培養(yǎng)法制觀念;二是學(xué)用結(jié)合,要求把學(xué)到的法律知識運(yùn)用到工作中,達(dá)到依法行政,依法治理三是增強(qiáng)各級領(lǐng)導(dǎo)干部和廣大群眾的法制觀念,全面提高國土資源法律意識。
二、組織領(lǐng)導(dǎo)
為保證“兩法”宣傳工作扎實有序地開展,我局成立“兩法”宣傳工作領(lǐng)導(dǎo)組,由局黨組書記任組長,分管局長任副組長,各股室負(fù)責(zé)人為成員。領(lǐng)導(dǎo)組下設(shè)辦公室(設(shè)在執(zhí)法監(jiān)察股),辦公室主任由馬學(xué)軍同志擔(dān)任,具體負(fù)責(zé)法制教育活動的組織實施工作。
三、宣傳方式
1、組織局機(jī)關(guān)工作人員集中學(xué)習(xí),同時利用圖片展、宣傳欄、播放vcd光盤等多形式開展“兩法”宣傳教育。
2、利用礦產(chǎn)資源法宣傳日,印發(fā)有關(guān)礦產(chǎn)資源管理方面的法律法規(guī)及安全生產(chǎn)有關(guān)資料,并由地礦股、執(zhí)法監(jiān)察股送到全縣各礦點(diǎn),并召開各礦點(diǎn)法人代表參加的宣傳礦產(chǎn)資源法、安全生產(chǎn)法及地質(zhì)災(zāi)害群防群測知識座談會。使各礦點(diǎn)法人代表充分認(rèn)識礦產(chǎn)資源管理及安全生產(chǎn)的重要性。
3、為保證《土地管理法》及《基本農(nóng)田保護(hù)條例》的貫徹執(zhí)行,提高人們對保護(hù)和合理利用土地這一基本國策的充分認(rèn)識,以及對土地利用總體規(guī)劃的重要性、現(xiàn)實性的充分了解,我局將在第十六個全國土地日期間拓寬宣傳渠道,豐富宣傳內(nèi)容,創(chuàng)新宣傳形式,將以往單一的宣傳方式改為固定場所、媒體報道、懸掛標(biāo)語、短信發(fā)送等多種形式進(jìn)行宣傳,將宣傳的內(nèi)容面向基層,深入到群眾,發(fā)放到企業(yè)。充分利用廣播、有線電視等新聞媒體廣泛宣傳,做到家喻戶曉、人人皆知。
4、以局域網(wǎng)絡(luò)為載體,營造“兩法”宣傳氛圍,通過網(wǎng)絡(luò)及時頒布新出臺的法律法規(guī)和法律咨詢及政策解答。
5、在“12·4”法制宣傳日活動中,結(jié)合“五五”普法和依法行政,采取靈活多樣的形式進(jìn)行“兩法”宣傳教育,將參加由縣司法、公安、檢察、法院等部門組織的聯(lián)合法律咨詢活動,并利用展板、宣傳冊及一些土地違法案件實例宣傳,從而進(jìn)一步提高廣大干群對國土資源管理知識的充分認(rèn)識,堅持法制宣傳教育,全面推進(jìn)依法治理、依法行政工作,推進(jìn)國土資源法律法規(guī)知識的普及和應(yīng)用,使國土資源管理工作進(jìn)入法制化、規(guī)范化的軌道。
[關(guān)鍵詞]知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略;工具主義;遺傳資源;傳統(tǒng)知識;傳統(tǒng)文藝表達(dá)
隨著我國加入世界貿(mào)易組織,更廣泛地參與國際經(jīng)濟(jì)交流,知識產(chǎn)權(quán)問題日益凸顯其重要性。上至政府層面,在美國等西方國家與我國的元首會晤中,知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)總是備受關(guān)注的議題。下至企業(yè)層面,以3C和6C專利聯(lián)盟向DVD生產(chǎn)商征收專利使用費(fèi)為代表,我國企業(yè)在國際知識產(chǎn)權(quán)競爭中承受了巨大的壓力。為應(yīng)對后TRIPS時代的知識產(chǎn)權(quán)格局,我國政府審時度勢,啟動了國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的制訂工作。本文就知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的制定,提出幾點(diǎn)意見,供政府和學(xué)界參考。
一、以工具主義的知識產(chǎn)權(quán)觀為指導(dǎo)
制定知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略,首先應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)有一個正確的認(rèn)識。在知識產(chǎn)權(quán)問題上,有自然法權(quán)和工具主義兩種不同的哲學(xué)觀。自然法權(quán)的法哲學(xué)模式,承襲法哲學(xué)家關(guān)于一般財產(chǎn)權(quán)的論述,從勞動或人格的角度立論,論證知識產(chǎn)權(quán)倫理上的正當(dāng)理據(jù)。其要旨在于確立知識產(chǎn)權(quán)的自然權(quán)利地位,認(rèn)為知識產(chǎn)權(quán)合乎自然理性,具有不可剝奪的屬性。依照這種觀點(diǎn),知識產(chǎn)權(quán)即是一種倫理上的善,其正當(dāng)性具有先驗的品格,具有某種天賦人權(quán)的特征。而工具主義的知識產(chǎn)權(quán)觀,認(rèn)為知識產(chǎn)權(quán)是一種國家政策工具,其價值視是否有利于國家利益或階層利益而定。如果知識產(chǎn)權(quán)制度能增進(jìn)社會福利,實現(xiàn)特定的功利目標(biāo),則為善的法律制度,具有正當(dāng)性;否則,就是“惡法”。換言之,制定知識產(chǎn)權(quán)政策,應(yīng)完全以自己的國家利益或階層利益為導(dǎo)向。
在國際知識產(chǎn)權(quán)談判中,西方發(fā)達(dá)國家總是強(qiáng)調(diào)知識產(chǎn)權(quán)的勞動價值屬性或人格關(guān)聯(lián)性,有意無意地推廣自然法權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)觀念。如微軟,為保障自己的知識產(chǎn)權(quán)利益,以“知識產(chǎn)權(quán)海盜”比喻一些侵權(quán)行為,在倫理上丑化發(fā)展中國家形象。這就迫使發(fā)展中國家政府采取更有力的措施,保護(hù)其既有優(yōu)勢的知識產(chǎn)權(quán),維護(hù)其國家或產(chǎn)業(yè)集團(tuán)的經(jīng)濟(jì)利益。
我們在制定知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略時,應(yīng)堅持工具主義的知識產(chǎn)權(quán)哲學(xué)觀念,把知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略作為實現(xiàn)民族復(fù)興、增進(jìn)社會福利的一種系統(tǒng)化的政策手段。要對知識產(chǎn)權(quán)有個“去魅”的過程,注意西方國家在知識產(chǎn)權(quán)上的雙重標(biāo)準(zhǔn),警惕西方國家采用外交、法律等手段把不合理的義務(wù)加諸于我。同時我們要采取“適度保護(hù)”的原則,在切實履行國際條約義務(wù)的前提下,擯棄那種知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)越高越好的看法。要從我國國情出發(fā),以有利于維護(hù)本國產(chǎn)業(yè)利益、消費(fèi)者利益,有利于提升我國核心競爭力為依歸,制訂能平衡各關(guān)聯(lián)方權(quán)益的均衡的知識產(chǎn)權(quán)法律。
二、堅持企業(yè)在知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略中的主導(dǎo)地位
在知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造、應(yīng)用、保護(hù)、人才培養(yǎng)等方面,最終的動力來源于企業(yè)的國際和國內(nèi)競爭需求。政府既不可能也無必要包辦一切筆者認(rèn)為,應(yīng)堅持企業(yè)在知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略中的主導(dǎo)地位。怎樣激發(fā)我國企業(yè)、學(xué)校、科研院所乃至個人等知識生產(chǎn)主體在發(fā)明創(chuàng)造、作品創(chuàng)作、品牌培育上的積極性,是國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略需要考慮的核心問題,也是國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的主要目標(biāo)。如果不能保護(hù)知識產(chǎn)權(quán),防止侵權(quán)行為,必然損傷知識生產(chǎn)的積極性。為此應(yīng)對具體的司法制度、行政執(zhí)法制度進(jìn)行調(diào)整,使之能更有效地保護(hù)知識產(chǎn)權(quán),也避免給外國以批評的口實。政府的作用,不是越俎代庖,替代企業(yè)去做知識產(chǎn)權(quán)工作,而是引導(dǎo)和服務(wù)。具體表現(xiàn)在這樣幾個方面:一是制訂和修改法律,提供制度供給,為企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、應(yīng)用、保護(hù)創(chuàng)造良好的法律環(huán)境和法律保障;二是采取措施切實保證法律的實施;三是信息服務(wù),為企業(yè)提供專利、商標(biāo)、版權(quán)等方面的信息資料,努力消除信息不對稱的情況;四是宣傳普及知識產(chǎn)權(quán)知識,提升民眾的知識產(chǎn)權(quán)意識,加強(qiáng)企業(yè)、科研院所對知識產(chǎn)權(quán)重要性的認(rèn)識;五是通過高校培養(yǎng)知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)人才。
知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略有宏觀、中觀和微觀三個不同的層面。宏觀層面有中央政府的國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略:微觀層面各企業(yè)可以有自己的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略;在中觀層面各地方區(qū)域,一省或者一市,可以制訂各自的區(qū)域知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略。中央政府、地方政府、企業(yè)各司其職,三個層面的戰(zhàn)略相互補(bǔ)充,協(xié)調(diào)一致,才能使我國的知識產(chǎn)權(quán)建設(shè)得到切實推進(jìn)。
三、注意發(fā)揮我國的比較優(yōu)勢
關(guān)鍵詞:知識產(chǎn)權(quán);質(zhì)押融資;中小企業(yè)
中圖分類號:D923.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1672-8122(2016)11-0032-02
一、國外知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資相關(guān)法律
(一)美國相關(guān)法律
美國的知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資制度歷史悠久,具有明確的法律依據(jù)。《美國統(tǒng)一商法典》(下文簡稱UCC)第九編“擔(dān)保交易”不再沿用英國動產(chǎn)擔(dān)保制度中區(qū)分眾多擔(dān)保形式的做法,而是統(tǒng)一使用擔(dān)保權(quán)(security interest)概念,且較為全面的規(guī)定了其范圍、設(shè)立、行使與效力等方面的法律關(guān)系。其適用于任何形式的基于合同在動產(chǎn)上創(chuàng)設(shè)擔(dān)保權(quán)的交易(另有規(guī)定除外),可見適用范圍之廣泛。該編也適用于一般無形財產(chǎn)上設(shè)立擔(dān)保權(quán)的交易。一般無形財產(chǎn)是指除應(yīng)收賬款、單據(jù)、信用證、金錢等明確列舉的種類之外的任何動產(chǎn)。盡管知識產(chǎn)權(quán)并未明確規(guī)定在UCC第九編109條適用范圍中,但在正式評注中被明確列舉為一般無形財產(chǎn)的類型。因此,UCC第九編適用于知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資。
此外,為了鼓勵引導(dǎo)中小企業(yè)進(jìn)行技術(shù)創(chuàng)新、改善其融資環(huán)境,美國出臺《中小企業(yè)投資法》《機(jī)會均等法》等多部法律,為企業(yè)創(chuàng)新提供了項目支持與稅收優(yōu)惠,有效地提高了中小企業(yè)的競爭地位。
美國的立法具有顯著特點(diǎn):首先,雖然知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押具有法律依據(jù),但可以質(zhì)押的知識產(chǎn)權(quán)種類并未限制,保留較強(qiáng)的靈活性,這不僅使得多種質(zhì)押方式合法并存,而且有利于法律適應(yīng)實踐中未來可能出現(xiàn)的變化;其次,法律規(guī)定的出質(zhì)人權(quán)利較大,這既符合出質(zhì)人融資的需要,也有助于出質(zhì)物價值的充分發(fā)揮;再次,由于UCC第九編統(tǒng)一使用擔(dān)保權(quán)概念,其中規(guī)定的浮動擔(dān)保(floating charge)同樣適用于知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押,即可以質(zhì)押未來創(chuàng)造的知識產(chǎn)權(quán),這符合知識產(chǎn)權(quán)尤其是專利權(quán)不斷更新升級的特點(diǎn),有利于質(zhì)押的知識產(chǎn)權(quán)價值穩(wěn)定。
同時,研究發(fā)現(xiàn),美國的立法也存在不足:由于美國法律包括聯(lián)邦法與州法,在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域占據(jù)主導(dǎo)的是聯(lián)邦法,質(zhì)押融資領(lǐng)域占據(jù)主導(dǎo)的則是州法,因而出現(xiàn)法律適用不確定、存在法律風(fēng)險的問題。
(二)日本相關(guān)法律
日本的知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資相關(guān)立法達(dá)到比較完善的程度,尤其在知識產(chǎn)權(quán)價值評估方面較為出色。1995年日本知識產(chǎn)權(quán)研究所指出“知識產(chǎn)權(quán)是種可用于融資的有潛力的新型資產(chǎn)”,自此之后,知識產(chǎn)權(quán)的擔(dān)保價值得到了廣泛的重視與認(rèn)可。日本多部法律都有關(guān)于質(zhì)押的明確規(guī)定,其中規(guī)定的可以質(zhì)押的知識產(chǎn)權(quán)種類十分廣泛,且不同種類知識產(chǎn)權(quán)可以單獨(dú)或組合進(jìn)行質(zhì)押融資。
針對知識產(chǎn)權(quán)價值的確定,日本經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)省知識產(chǎn)權(quán)政策室制定了先后制定了《中小企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)管理實踐指南》《知識產(chǎn)權(quán)評估方法》以及《知識產(chǎn)權(quán)信息公開指南》,除評估知識產(chǎn)權(quán)自身價值外,還涉及所在企業(yè)信息、市場價值預(yù)估與分析等內(nèi)容,形成較為全面的評估體系,使評估結(jié)果的科學(xué)性和可信度大大增強(qiáng)。此外,日本針對中小企業(yè)的法律有30多部,有力的減少了中小企業(yè)的融資難度。
二、我國相關(guān)法律
我國知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資制度的立法較晚,1995年頒布的《擔(dān)保法》使知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押有了法律依據(jù)。 在其頒布后,為規(guī)范知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押的操作,國家版權(quán)局、國家知識產(chǎn)權(quán)局和國家工商局先后制定了《著作權(quán)質(zhì)押合同辦法》、《專利質(zhì)押合同登記管理暫行辦法》以及《商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押登記程序》,但三者都較為抽象籠統(tǒng),細(xì)節(jié)規(guī)定不夠明確。
2007年頒布的《物權(quán)法》進(jìn)一步明確了可以質(zhì)押的知識產(chǎn)權(quán)種類,并一改《擔(dān)保法》完全列舉的列舉方式。《物權(quán)法》頒布后,由于《物權(quán)法》對《擔(dān)保法》中知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行了部分修改,且實踐中也出現(xiàn)較多變化,有關(guān)部門先后相應(yīng)制定了《注冊商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)權(quán)登記程序規(guī)定》、《專利權(quán)質(zhì)押登記辦法》以及《著作權(quán)質(zhì)權(quán)登記辦法》。三者規(guī)定的登記機(jī)構(gòu)、登記文件與登記程序都有所不同。例如,商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)權(quán)登記時明確規(guī)定需提交價值評估報告或雙方達(dá)成共識的書面報告;著作權(quán)質(zhì)權(quán)登記時則在三種情況下要求提供評估報告;而專利權(quán)質(zhì)押登記時僅要求經(jīng)評估的專利權(quán)出具評估報告。
在知識產(chǎn)權(quán)價值評估方面:1996年,中國專利局(現(xiàn)為國家知識產(chǎn)權(quán)局)聯(lián)合國家國有資產(chǎn)管理局下發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)專利資產(chǎn)評估管理工作若干問題的通知》;2006年,國家知識產(chǎn)權(quán)局和國家財政部制定了《關(guān)于加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)評估管理管理工作若干問題的通知》;次年,其與中國資產(chǎn)評估協(xié)會共同頒布《關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)評估促進(jìn)工程的工作方案》。這三部文件體現(xiàn)出國家對知識產(chǎn)權(quán)價值評估逐步引起重視,并意識到其為知識產(chǎn)權(quán)資本化的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。
在08年開展知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資試點(diǎn)之后,全國各地區(qū)也先后出臺了許多各有側(cè)重的地方性法規(guī)。
三、對我國知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資立法制度的建議
(一)拓寬知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押的客體范圍,鼓勵多種擔(dān)保方式的開展
首先,我國《物權(quán)法》對知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押客體范圍與方式的規(guī)定過于抽象,不利于實際操作,易出現(xiàn)諸如專利許可權(quán)等權(quán)利能否進(jìn)行質(zhì)押的界定問題。而實踐中為規(guī)避法律風(fēng)險,大多僅允許專利證書作為質(zhì)押物,導(dǎo)致質(zhì)押標(biāo)的與方式的單一性,建議予以明確。此外,日本可以質(zhì)押的知識產(chǎn)權(quán)種類包含植物新品種、商品包裝形態(tài)與半導(dǎo)體集成電路布圖設(shè)計等新興知識產(chǎn)權(quán),足見其質(zhì)押客體范圍之廣泛,而我國法律保護(hù)的知識產(chǎn)權(quán)種類較少,因此可質(zhì)押的客體范圍也相對有限,但不妨在現(xiàn)有法律基礎(chǔ)上適當(dāng)拓寬,以便更好的適應(yīng)實踐中知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押的現(xiàn)狀及未來情況。
其次,通過許可、轉(zhuǎn)讓等方式利用知識產(chǎn)權(quán)有益于其價值的發(fā)揮,對質(zhì)權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)也是利大于弊,因此應(yīng)當(dāng)拓寬出質(zhì)人權(quán)利。至于出質(zhì)人權(quán)利拓寬后可能對質(zhì)權(quán)人造成的不利影響,可通過《物權(quán)法》第216條等進(jìn)行救濟(jì)。
再次,美國知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押具有多種質(zhì)押方式合法并存、出質(zhì)人權(quán)利廣泛的特點(diǎn),且允許出質(zhì)人在出質(zhì)后將許可收益作為質(zhì)物,這為美國知識產(chǎn)權(quán)許可收益權(quán)質(zhì)押提供了法律保障,具有借鑒意義;2015年,我國提出“探索專利許可收益權(quán)質(zhì)押融資模式”的創(chuàng)新做法,對我國法律中知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押客體范圍的明確,出質(zhì)人權(quán)利要求的拓寬提出了更高的要求。
(二)完善知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資的實際操作規(guī)范
我國知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資的實際操作規(guī)范是由國家工商局、國家知識產(chǎn)權(quán)局、國家版權(quán)局分開制定,存在不統(tǒng)一和不規(guī)范的問題。其主要有兩項弊端:從未來發(fā)展角度考慮,其使得將不同類型知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行組合質(zhì)押的企業(yè)登記成本提高、登記效率降低;從交易安全角度來說,其不便于對企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押情況的查詢。此外,知識產(chǎn)權(quán)價值評估、知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)管理以及相關(guān)中介機(jī)構(gòu)等都是知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資過程中重要組成部分。其中,知識產(chǎn)權(quán)評估是知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押的前提與保證,在知識產(chǎn)權(quán)資本化的進(jìn)程中發(fā)揮關(guān)鍵作用,規(guī)范科學(xué)的評估是降低其風(fēng)險的首要方法。而我國的相關(guān)規(guī)定仍較為抽象,因此明確知識產(chǎn)權(quán)價值評估細(xì)節(jié)規(guī)定刻不容緩。
(三)健全中小企業(yè)相關(guān)法律
據(jù)統(tǒng)計,我國目前約有7000萬個中小企業(yè),占企業(yè)總數(shù)的99%,是國民經(jīng)濟(jì)的重要組成部分。然而,由于中小企業(yè)本身規(guī)模有限、經(jīng)營風(fēng)險大、不動產(chǎn)等資產(chǎn)少等原因,在競爭中處于不利地位,在傳統(tǒng)融資方法下往往存在融資難問題;科技型中小企業(yè)價值最高的資產(chǎn)當(dāng)屬知識產(chǎn)權(quán),而目前我國知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資的門檻也較高,且更注重考慮企業(yè)實力與不動產(chǎn)價值,而非單純考量知識產(chǎn)權(quán)價值也無法滿足中小企業(yè)的融資需求。因此,應(yīng)當(dāng)對科技型中小企業(yè)提供一定程度的優(yōu)待,通過稅收優(yōu)惠、服務(wù)支持等方式鼓勵創(chuàng)新,并引導(dǎo)其積極開展知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資。
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