發(fā)布時間：2023-02-28 15:48:36
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的法律保護論文樣本，期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
關(guān)鍵詞：商號商號權(quán)法律保護完善
隨著我國市場經(jīng)濟體系的逐漸完善，法制意識逐漸增強，特別是對權(quán)利、義務(wù)的認識越來越深，更多的人在面對權(quán)利沖突的時候會借助法律來維護自己的權(quán)利。在這樣的大環(huán)境下，研究商號權(quán)的保護無疑顯得非常必要和及時。盡管商號權(quán)的保護在國際上已經(jīng)有相當長的歷史，在我國也得到越來越多的認同，但如何通過法律形成有效的保護卻仍然是一個重要課題。
我國商號權(quán)法律保護現(xiàn)狀
（一）立法層次太低
首先，商號權(quán)與商標權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)法的同一位階，但是我國在商標權(quán)上制定了相對完善的法律制度，卻忽視了對商號權(quán)的法律保護，僅歸于企業(yè)名稱權(quán)的范圍，導(dǎo)致其立法層次太低，無法給予完善全面的保護。立法層次較低具體體現(xiàn)在調(diào)整商號權(quán)法律關(guān)系的法律文件主要是級別為條例的《企業(yè)名稱登記管理條例》，而且內(nèi)容比較簡單，在法律的權(quán)威和操作性方面都不能滿足保護商號權(quán)的需要。
其次，我國對商號的法律性質(zhì)尚未確立明確的立法釋義，商號權(quán)也是納入到企業(yè)名稱權(quán)的下階位法來保護。這種間接的保護機制與商號權(quán)在市場經(jīng)濟中的重要地位不對等，引發(fā)了濫用、冒用他人商號等糾紛的不斷發(fā)生。
最后，商號權(quán)法律保護制定之初，我國處在市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌時期，對于經(jīng)濟領(lǐng)域中的商事行為仍然采用行政管理方式，分級登記管理制度也是在此背景之下確立并發(fā)揮作用的。在此原則下，商號只在特定的區(qū)域受到保護，超越這個區(qū)域就極易產(chǎn)生沖突，商號權(quán)的保護被深深地限制在行政權(quán)力規(guī)定的范圍之內(nèi)，這極大的阻礙了商事主體在市場中充分發(fā)揮作用。將商號權(quán)的保護納入行政管理最初并沒有不妥，但是在經(jīng)濟全球化的今天，商事主體是不可能局限于注冊領(lǐng)域使用商號的，區(qū)域登記管制已經(jīng)在商號糾紛的處理上顯得力度不足，不能滿足社會現(xiàn)實需要。
（二）內(nèi)容簡單零散且缺乏統(tǒng)一協(xié)調(diào)的沖突解決機制
雖然我國法律眾多，包括《民法通則》、《公司法》、《反不正當競爭法》等都涉及到商號的保護問題，但是由于規(guī)定過于簡單、籠統(tǒng)，并且分布較為零散，很難對商號權(quán)提供全面保護。比如在《反不正當競爭法》第2章第3條中規(guī)定“擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品”的行為屬于不正當競爭行為。而第2條規(guī)定的是對擅自使用知名商品的名稱或相似的名稱，使購買者誤認為是該知名商品的也屬于不正當競爭行為。但在實踐中，對于后面一條還好認定，但是前一條的非知名商品，如果被他人使用了相似的商號就無法依照《反不正當競爭法》獲得救濟。而且在馳名商號的保護上，我國現(xiàn)行立法還不全面、不徹底，有關(guān)法律規(guī)定只是散見于國家工商行政管理總局的一些法規(guī)性文件之中，存在很多盲點和空白，如馳名商號的認定機關(guān)、認定條件等問題。
司法實踐中，商號權(quán)之間以及商號權(quán)與相關(guān)性權(quán)利之間存在諸多沖突，這些沖突的解決歸根到底需要統(tǒng)一協(xié)調(diào)的機制。保護商號權(quán)的法律法規(guī)分散分布，而且這些法律之間又不能構(gòu)成一個相互銜接的保護網(wǎng)，導(dǎo)致在保護商號權(quán)方面出現(xiàn)漏洞和不足，從而降低了其保護作用。比如，商號在《民法通則》中被闡述為法人、個體工商戶、個人合伙的名稱權(quán)，但是在權(quán)利救濟方面卻規(guī)定只有法人名稱受到侵害時，有權(quán)要求停止侵害、恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉，并可以要求賠償損失。這就使個體工商戶和個人合伙的商號在《民法通則》里面找不到救濟手段。
（三）對侵權(quán)行為的救濟缺乏完善的追究機制
為加強對商號權(quán)的法律保護，規(guī)范和調(diào)整商事主體的商號使用行為,世界上許多國家建立了專門的商號法律制度。我國商號權(quán)保護的法律規(guī)定遠遠不及其他國家完善。不能與國際上的商號保護法律制度接軌，造成我國商事主體在國際上用自己的商號進行營業(yè)活動時不能得到公平地對待，這就給其利益的獲得帶來了一定的不利影響。在救濟方面，對商號侵權(quán)法律責任的規(guī)定也不盡完善,我國僅對民事責任和行政責任加以規(guī)定,對行政機關(guān)失職的行政責任及侵權(quán)人應(yīng)承擔的刑事責任卻鮮有涉及。譬如，我國《行政訴訟法》第67、68條規(guī)定，公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益受到行政機關(guān)或者行政機關(guān)工作人員作出的具體行政行為侵犯而造成損害的，有權(quán)請求賠償，由該行政機關(guān)或者該行政機關(guān)工作人員所在的行政機關(guān)負責賠償，但是在涉及賠償?shù)膯栴}上，依據(jù)《國家賠償法》第3、4條的規(guī)定，只有人身權(quán)(限定為公民的人身權(quán))和財產(chǎn)權(quán)的損失才能獲得國家賠償，而商號權(quán)在我國法律中并沒有歸入財產(chǎn)權(quán)的保護范圍，所以并不能獲得行政上的救濟。而《刑法》中也沒有設(shè)定對上述侵權(quán)行為追究刑事責任的條款，依據(jù)“法無明文規(guī)定不為罪”的原則，侵犯商號權(quán)的行為都不能獲得刑法上的救濟。即使在對責任規(guī)定相對明確全面的《反不正當競爭法》里面，也只有第21條提及經(jīng)營者擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，依照《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定處罰。
我國商號權(quán)法律保護的完善策略
（一）明確并統(tǒng)一商號權(quán)的概念和規(guī)定
商號權(quán)的概念在我國立法中十分混亂，在實踐中造成了對商號權(quán)保護的不利。例如《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》、《反不正當競爭法》通篇規(guī)定的都是對侵害“企業(yè)名稱權(quán)”的保護，再如《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊暫行管理辦法》第十一條規(guī)定了三級以下(含三級)域名命名的限制原則，其第5款規(guī)定“不得使用他人已在中國注冊過的企業(yè)名稱或者商標名稱”（注意：此處提到的是“企業(yè)名稱”而非“商號”），這些規(guī)定實質(zhì)上人為地造成了商號保護上的法律障礙，同時，現(xiàn)行法律關(guān)于商號權(quán)的規(guī)定散落在民事基本法《民法通則》、民事單行法《反不正當競爭法》、《公司法》、《商標法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《消費者權(quán)益保護法》及行政法規(guī)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》等法律文件中。這些規(guī)定比較零散、籠統(tǒng)，缺乏統(tǒng)一性、規(guī)范性。國家工商總局《關(guān)于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見》雖然規(guī)定具體但法律位階又比較低，在現(xiàn)階段不足以使商號權(quán)得到充分的保護。實際上，許多國家的最新立法都將商號權(quán)納入商標法來加以保護，將商號權(quán)、商標權(quán)等統(tǒng)稱為“商業(yè)標志權(quán)”，從而徹底解決了權(quán)利之間的沖突。
由此可見，借鑒國外商號權(quán)立法經(jīng)驗，適時制定一部集中統(tǒng)一、明白無誤地規(guī)定商號權(quán)的法律，確定有關(guān)商號權(quán)的取得與使用規(guī)范，規(guī)定不得以不正當競爭的目的使用與他人已登記的商號相同或類似的商號的原則，并明確針對侵犯他人商號權(quán)行為的處罰辦法就顯得十分必要。
（二）明確商號權(quán)的法律性質(zhì)和內(nèi)容
關(guān)于商號權(quán)的法律性質(zhì)，我國《民法通則》知識產(chǎn)權(quán)部分并未明確加以規(guī)定，而依《民法通則》第99條第2款的規(guī)定來看應(yīng)屬企業(yè)法人的人身權(quán)。但是商號權(quán)并非簡單屬于人身權(quán)的范疇。因此，我國應(yīng)進一步通過立法，明確商號權(quán)是兼具人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的知識產(chǎn)權(quán)。同時，明確規(guī)定商號權(quán)的內(nèi)容：商號權(quán)與商事主體的人身不可分離，離開了具體的商品經(jīng)營者或服務(wù)提供者，商號權(quán)無法獨立存在。商事主體不僅有權(quán)在其制造的商品或提供的服務(wù)上標明其商號，而且其銀行帳戶、牌匾、信箋、印章等也都要使用商號。在這一點上相對于商標權(quán)、專利權(quán)而言，商號權(quán)更具人格性；商號權(quán)的財產(chǎn)權(quán)屬性是由其自身的無形財產(chǎn)屬性決定的。除特定權(quán)利主體以外的任何人都不得非法干預(yù)和妨礙商號權(quán)人行使商號權(quán)，也不允許他人侵犯；商號權(quán)人在法律許可的范圍內(nèi)有權(quán)變更其商號；商號權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。這種轉(zhuǎn)讓是一種絕對轉(zhuǎn)讓，是商號所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓。商號權(quán)只能轉(zhuǎn)讓給一家企業(yè)，采取合同形式并履行登記注冊手續(xù)，且轉(zhuǎn)讓方在轉(zhuǎn)讓后不得繼續(xù)使用原商號；許可使用權(quán)，即權(quán)利人允許他人使用其商號的權(quán)利。許可使用權(quán)的標的是商號的使用權(quán)，而不是所有權(quán)。
（三）合理適用“在先權(quán)”機制，維護公平競爭
《TRIPS協(xié)議》第16條1款把“不得損害已有的在先權(quán)”作為獲得注冊乃至使用商標的條件之一，但協(xié)議并沒有明確哪些權(quán)利可以構(gòu)成對抗商標注冊或使用的“在先權(quán)”。即便如此，在關(guān)于修訂《保護知識產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的討論中，有一些非政府國際組織比較一致地認為可對抗注冊商標的”在先權(quán)”至少應(yīng)包括:已經(jīng)受保護的商號權(quán)；已經(jīng)受保護的工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)；版權(quán)；己經(jīng)受保護的原產(chǎn)地地理名稱；姓名權(quán)；肖像權(quán)；已經(jīng)受保護的地理標志權(quán)；商品化權(quán)。很多國家的立法也都對“在先權(quán)”作出了明確的規(guī)定。我國2001年修訂后的《商標法》第9條規(guī)定：“申請注冊的商標，應(yīng)當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突”；第31條規(guī)定：“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標”。在此，《商標法》首次將有關(guān)在先權(quán)利的規(guī)定提升到法律的高度，盡管未能作出更為詳盡的規(guī)定，仍然可以說是立法上的一大進步。需要指出的是，商號權(quán)或者說企業(yè)名稱權(quán)對于商標權(quán)來說是一種相對弱勢的權(quán)利，商號權(quán)的效力僅限于注冊登記主管機關(guān)的轄區(qū)，有嚴格的地域限制，而商標權(quán)的效力則涉及全國。因此商號權(quán)作為與商標權(quán)相對抗的在先權(quán)利，本身要受到一定的限制。換句話說，只有該企業(yè)名稱中的商號在本行業(yè)內(nèi)享有較高的知名度，而商標注冊人卻將其作為商標注冊，并且二者屬于相同的行業(yè)，足以造成混淆時，才保障商號權(quán)作為在先權(quán)利的地位。要想解決二者的權(quán)利沖突，維護公平競爭及保護在先權(quán)利原則仍是基本的做法。首先應(yīng)從公平、公正的觀念出發(fā)，對權(quán)利沖突中構(gòu)成不正當競爭的當事方，依照《反不正當競爭法》的基本規(guī)定進行處理。其次，根據(jù)保護在先權(quán)利原則，當商標權(quán)的授予早于企業(yè)名稱權(quán)時，商標權(quán)人可以以該企業(yè)名稱侵犯其合法在先權(quán)利為由，請求撤銷或變更該企業(yè)名稱。如果涉及到的是馳名商標，則可以依照根據(jù)工商行政管理總局的《馳名商標認定和管理暫行規(guī)定》第10條處理。如果在先企業(yè)名稱或商號己經(jīng)擁有一定的知名度，企業(yè)名稱權(quán)人也可以請求商標評審委員會撤銷該注冊商標。
此外，增強現(xiàn)行行政及立法解決企業(yè)名稱爭議的操作性。在有關(guān)商號權(quán)爭議處理方面應(yīng)當對處理的程序作出更加細化的規(guī)定，例如明確“投訴-受理-撤銷/維持”的具體程序，而不是現(xiàn)行規(guī)定中簡述的對已經(jīng)注冊的不適宜企業(yè)名稱的“糾正”；建立省、國家商號聯(lián)網(wǎng)體系。由于事實上不可能將商標權(quán)的管理與商號權(quán)的保護由同一個部門負責，因此主管機關(guān)的協(xié)調(diào)合作就非常重要。應(yīng)當盡快建立一套完備的以省為范圍乃至以全國為范圍的商號聯(lián)網(wǎng)檢索體系，并在此基礎(chǔ)上建立企業(yè)名稱與商標注冊的交互檢索制度，特別是對馳名商標、著名商標及商號的登記交互檢索制度，同時，這種制度應(yīng)該向公眾公開，以便于企業(yè)在登記注冊時提前進行查詢，避免由于對他人在先權(quán)利的無知而造成侵權(quán)。
參考文獻：
1.盧吉敏，馬鳳玲.商號權(quán)及其法律保護[J].理論學(xué)習(xí)，2006
（一）民法保護的不足
1.商業(yè)秘密的民法保護理論研究匱乏
法律理論的作用在于指導(dǎo)法律體系的建立，是法律體系不斷發(fā)展完善的基礎(chǔ)。到目前為止我國并沒有形成清晰合理的商業(yè)秘密法律保護理論，僅可以在規(guī)范商業(yè)秘密權(quán)的法條中找到相關(guān)理論的雛形。這不僅使商業(yè)秘密在民事法律中的地位難以得到明確，也使得民事法律針對侵犯商業(yè)秘密行為設(shè)計相關(guān)制度時缺乏理論依據(jù)。
2.商業(yè)秘密的民事法律保護制度不健全
筆者認為，商業(yè)秘密作為一項有財產(chǎn)權(quán)屬性的權(quán)利，應(yīng)歸屬于知識產(chǎn)權(quán)范疇，在我國的民事法律制度中，盡管對無形的智力成果有與之相對應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)制度來保護，但在知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)規(guī)定中并沒有具體詳細的相關(guān)制度保護商業(yè)秘密。此外，司法實踐中，當商業(yè)秘密受到侵犯時，通常根據(jù)《民法通則》規(guī)定“公民、法人的著作權(quán)（版權(quán)）、專利權(quán)、商標專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)和其他科技成果受到竊取、篡改、假冒等侵害時，有權(quán)要求停止侵害、消除影響、賠償損失”，將商業(yè)秘密歸屬于其他科技成果來適用該條款，以要求侵權(quán)人承擔停止侵害、消除影響、賠償損失的民事責任，顯然，這種籠統(tǒng)的規(guī)定并不利于保護商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)利。
（二）刑法保護的不足
1.罪名規(guī)定過于籠統(tǒng)，罪刑不相適應(yīng)
從罪名來看，侵犯商業(yè)秘密罪在我國是作為一個具體的罪名來規(guī)定的。然而在我國的司法實踐當中侵犯商業(yè)秘密的行為多種多樣，若對侵犯商業(yè)秘密的行為人主體身份、犯罪意圖、具體侵權(quán)方式及社會危害性不加區(qū)分，一律定侵犯商業(yè)秘密罪，不僅有違罪名設(shè)置的基本原則，也有礙于司法實務(wù)部門制裁侵犯商業(yè)秘密的罪行。而且如此規(guī)定其實也是將各種性質(zhì)、危害性不同的行為、不同的主體以同一層次的危害性程度平行規(guī)定在一起，適用相同的刑罰處罰，這有違法律的公平正義，違反了罪刑相適應(yīng)原則。
2.關(guān)于重大損失的規(guī)定模糊
從刑法理論上來看，本罪是結(jié)果犯，造成重大損失是認定侵犯商業(yè)秘密罪的重要構(gòu)成要件，是區(qū)分罪與非罪的關(guān)鍵。然而在我國，認定重大損失的具體標準的司法解釋尚未出臺，又對商業(yè)秘密的價值評估存在較大的彈性，因此導(dǎo)致在司法實踐中對損害的量化工作操作性不強。
（三）競爭法保護的不足
1.侵犯商業(yè)秘密的責任主體范圍狹窄
根據(jù)我國《反不正當競爭法》的規(guī)定：本法所稱的不正當競爭，是指經(jīng)營者違反本法的規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。本法所稱經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者盈利的法人，其他經(jīng)濟組織和個人。很顯然，這就把侵權(quán)責任主體限制在了經(jīng)營者的范圍，給人民法院在處理非經(jīng)營者侵犯商業(yè)秘密是否受競爭法保護問題時帶來適用法律上的困難。
2.商業(yè)秘密保護范圍的規(guī)定過于原則性
我國《反不正當競爭法》明確規(guī)定了商業(yè)秘密的概念及表現(xiàn)形式，但法律所保護的商業(yè)秘密究竟包括哪些內(nèi)容，保護范圍究竟有多寬，法律并沒有作任何詳細的規(guī)定。其次，我國《反不正當競爭法》關(guān)于侵權(quán)方式的規(guī)定采取完全列舉式，這等于將其他侵權(quán)方式排除在外。由于缺乏具體的可操作性規(guī)定，影響了法律執(zhí)行的效力，這種立法上的不完備在很大程度上影響了對商業(yè)秘密的有效保護。
二、完善我國商業(yè)秘密的法律保護
（一）完善商業(yè)秘密的民法保護
1.理清商業(yè)秘密法律保護理論
國際上關(guān)于商業(yè)秘密的民法保護理論概括起來大致有三種：財產(chǎn)權(quán)理論，即商業(yè)秘密權(quán)的對世性，任何人不得以非法手段侵犯權(quán)利人對商業(yè)秘密所享有的絕對權(quán)利；合同法理論，即相對人基于雙方約定或默示的保密義務(wù)而對權(quán)利人承擔不得非法利用商業(yè)秘密的責任；侵權(quán)法理論，即是基于合同默示義務(wù)而發(fā)展起來的，它認為商業(yè)秘密權(quán)人享有一種特定的對違反法定一般善意義務(wù)行為的請求權(quán)；我國《反不正當競爭法》關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為類型的規(guī)定就在一定程度上反映了商業(yè)秘密法律保護的財產(chǎn)權(quán)理論和合同法理論。商業(yè)秘密權(quán)首先作為一項有財產(chǎn)權(quán)屬性的權(quán)利，因此在建立對商業(yè)秘密法律保護的理論基礎(chǔ)時應(yīng)當首選財產(chǎn)權(quán)理論。但是由于財產(chǎn)權(quán)理論對商業(yè)秘密的秘密性要求很高，造成了權(quán)利保護范圍狹窄和權(quán)利人舉證較困難等問題。因此有必要采用其他的理論來彌補財產(chǎn)權(quán)理論的不足。合同法理論恰好能夠滿足對一些秘密性較低的保密信息保護的要求，這主要是由合同的相對性所決定的。至此，筆者認為應(yīng)當形成以財產(chǎn)權(quán)理論為主，合同法理論為輔的商業(yè)秘密法律保護理論體系，并以此為基礎(chǔ)建構(gòu)一套完善的商業(yè)秘密民事法律保護制度。
2.明確商業(yè)秘密的民事法律地位，擴大侵犯商業(yè)秘密的民事責任適用范圍
造成我國侵犯商業(yè)秘密的民事責任適用范圍狹小的主要原因就在于我國關(guān)于商業(yè)秘密的保護主要規(guī)定在反不正當競爭法中，進而使該法成為侵犯商業(yè)秘密行為承當法律責任的主要依據(jù)。因此，有必要通過規(guī)范性法律文件明確商業(yè)秘密在民事法律中的地位，正式確立商業(yè)秘密權(quán)。只有這樣才能使權(quán)利人不僅可以在損害實際發(fā)生時請求停止侵害、消除影響、恢復(fù)名譽、賠禮道歉、賠償損失，而且可以在損害即將發(fā)生時選擇事先救濟，請求消除危險；也可以要求侵權(quán)人返還記載有商業(yè)秘密的有形載體文件、圖紙等；還可以根據(jù)事先的合同約定直接要求對方支付違約金。
（二）完善商業(yè)秘密的刑法保護
西方各國均將侵犯商業(yè)秘密罪作為類罪加以規(guī)定，結(jié)合我國實際情況，筆者認為應(yīng)將侵犯商業(yè)秘密罪分別設(shè)立竊取商業(yè)秘密罪、泄露商業(yè)秘密罪、侵占商業(yè)秘密罪和以其他不正當手段獲取商業(yè)秘密罪等四個罪名為妥。其次，為實現(xiàn)罪刑相適原則，法律應(yīng)采取明示的立法方式，依據(jù)行為性質(zhì)不同、主體身份不同和社會危害性不同，要求犯罪人承擔不同的刑事法律責任。最后，法律還應(yīng)通過司法解釋明確細化重大損失的規(guī)定以增強其可操作性。
（三）完善商業(yè)秘密的競爭法保護
就競爭法而然，首先應(yīng)擴大侵犯商業(yè)秘密的責任主體，因為任何人都有可能成為侵犯商業(yè)秘密的主體，包括政府及其所屬的部門。侵犯商業(yè)秘密行為發(fā)生時，只有將責任主體圈定，才能通過其承擔相應(yīng)的法律責任來維護權(quán)利人的合法利益。其次法律對侵犯商業(yè)秘密的行為進行立法時還應(yīng)采用列舉式和概括式的立法模式。例如，對確定什么是商業(yè)秘密時，除了相關(guān)法律的明文規(guī)定外，還可通過商業(yè)秘密的四大法律特征來判定是否屬于商業(yè)秘密；再如，在對侵犯商業(yè)秘密的行為進行判斷時，除了法律明確規(guī)定的四類情況外，還可通過當事人自愿作出的約定來判斷等等。
參考文獻：
[1]李曉明，辛軍.對商業(yè)秘密的再研究[J].法學(xué)，2002，（6）：30-36.
[2]尹田.論物權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)的關(guān)系.民商法學(xué)，2003，（1）：37.
[3]周密.美國經(jīng)濟犯罪和經(jīng)濟刑法研究[M].北京：北京大學(xué)出版社，1993.
關(guān)鍵詞：產(chǎn)權(quán)；分析；法律保護
一、民辦高校產(chǎn)權(quán)現(xiàn)存問題及其影響
民辦高校存在的問題表現(xiàn)在民辦高校的產(chǎn)權(quán)不明晰，產(chǎn)權(quán)的不合理分割，產(chǎn)權(quán)要素重組的不對稱，部分產(chǎn)權(quán)要素主體虛設(shè)和相關(guān)法律制度的不完善。產(chǎn)權(quán)不明晰制約了民辦高校的發(fā)展。
1．產(chǎn)權(quán)不明晰的因素分析
由于民辦高校資源的稀缺性，使得不同的主體在使用著不同渠道的民辦高校資源以及同一民辦高校資源具有的不同屬性。這一復(fù)雜的現(xiàn)狀使得現(xiàn)實中的民辦高校產(chǎn)權(quán)顯得十分復(fù)雜，不同主體擁有的民辦高校產(chǎn)權(quán)既受到多方的限制，又難以得到明確的界定。主要表現(xiàn)在：
(1)辦學(xué)主體多元化導(dǎo)致民辦高校產(chǎn)權(quán)主體的多樣化。在我國民辦高校中，辦學(xué)形式多種多樣，有社會承辦學(xué)校、公立“轉(zhuǎn)制”學(xué)校、私人辦學(xué)、事業(yè)單位辦學(xué)、股份制辦學(xué)、教育集團辦學(xué)、中外合作等辦學(xué)形式。由于辦學(xué)主體辦學(xué)資金來源渠道不一，且資金的性質(zhì)也各異，使得民辦高校產(chǎn)權(quán)主體多樣化，產(chǎn)權(quán)本身的組成形式繁雜，公有與私有成分混雜，使產(chǎn)權(quán)的界定成本太高。
(2)民辦高校資金的投入也是多渠道的。從目前民辦高校的資金來源來看，主要有政府資助、國有和非全民所有制企業(yè)投資、社會資助、港澳臺工商業(yè)者捐助、外資和華僑出資辦學(xué)、公民個人出資辦學(xué)等形式。投入的多渠道導(dǎo)致產(chǎn)權(quán)界定缺乏明確的標準與依據(jù)。
(3)很多民辦高校在初創(chuàng)時期，屬于“三無”學(xué)校，主要是通過滾動發(fā)展，民辦高校產(chǎn)權(quán)沒有得到初始界定，民辦高校的整體產(chǎn)權(quán)屬性在公益性與營利性之間徘徊。在民辦高校不斷發(fā)展壯大之后，民辦高校本身包括著更多的公益性與營利性的因素，這使得社會各界對民辦高校產(chǎn)權(quán)有著不同甚至是矛盾的認識，在具體政策層面對民辦高校產(chǎn)權(quán)的歸屬劃分也存在著分歧。
(4)民辦高校的辦學(xué)積累，包括教育機構(gòu)中的由于國家政策的優(yōu)惠而形成的，或由國家直接投入的資產(chǎn)、社會各界的捐贈、個人或企業(yè)投入到教育機構(gòu)及在辦學(xué)過程中所形成的辦學(xué)積累。辦學(xué)過程中積累的資產(chǎn)包括兩個方面：一是學(xué)生交納的學(xué)雜費及其他費用超過教育機構(gòu)對其所使用的教育成本的部分；二是教育機構(gòu)將資金用于其他經(jīng)營的所得。辦學(xué)積累也是民辦高校產(chǎn)權(quán)界定的一個難點。
2．民辦高校產(chǎn)權(quán)不明晰的影響
(1)為新的投資主體進入造成障礙。產(chǎn)權(quán)制度的不完善，導(dǎo)致舉辦者對預(yù)期收益的不明確，國家對此也沒有進行明確的規(guī)定，影響資本進入民辦高校領(lǐng)域。
(2)無法形成有效的激勵與約束機制。作為教育投資，屬投資大、資產(chǎn)專用性高的產(chǎn)業(yè)。民辦高校的產(chǎn)權(quán)不明晰，其激勵與約束機制也就無法有效運轉(zhuǎn)。投資是以資本增值為目的的尋利行為，投資主體目標具有資本增值或?qū)だ麅A向是無法掩蓋的，它也符合國家提倡的經(jīng)濟和社會效益的有效統(tǒng)一。但是，產(chǎn)權(quán)模糊將使民辦高校產(chǎn)權(quán)處于公共領(lǐng)域，這部分資產(chǎn)的使用必將面臨使用效率降低的問題。產(chǎn)權(quán)模糊使得各主體與經(jīng)營主體之間的權(quán)利與義務(wù)不明確，尤其是舉辦者的收益權(quán)的不明確，導(dǎo)致舉辦者事實上缺乏動力。由于國家相關(guān)的制度法規(guī)沒有對產(chǎn)權(quán)明確界定，所以舉辦者與經(jīng)營者都難以產(chǎn)生穩(wěn)定的預(yù)期收益，這既不能激勵對民辦高校的規(guī)范管理及進一步投入，也不能從利益關(guān)系角度對他們進行約束。
(3)資源配置效率低。國家的相關(guān)法律對民辦高校的終極所有權(quán)不明確，收益權(quán)、處分權(quán)也就更難保障，這種產(chǎn)權(quán)關(guān)系的不協(xié)調(diào)必然影響資源配置的效率與效益。民辦高校所有權(quán)主體虛置和缺位還導(dǎo)致舉辦者追求短期效益，為學(xué)校埋下了民事責任和侵權(quán)債務(wù)等諸多的隱患。
二、民辦高校產(chǎn)權(quán)的法律保護
為了建立適合民辦高?？沙掷m(xù)發(fā)展的產(chǎn)權(quán)制度，使民辦高校擺脫目前產(chǎn)權(quán)關(guān)系不明晰的狀態(tài)，迫切需要在法律上界定以下幾個問題。
1．民辦高校營利與非營利的區(qū)分
目前，我國的現(xiàn)行法律法規(guī)不加區(qū)分地對所有民辦高校和非學(xué)歷民辦高教機構(gòu)實行同等的優(yōu)惠政策，讓投資辦學(xué)特別是回報率很高的辦學(xué)與不要任何回報的捐資辦學(xué)，即營利型與非營利型學(xué)校，享受同樣的免稅優(yōu)惠。這不僅未起到提倡和鼓勵辦學(xué)的作用，而且嚴重挫傷了社會捐資辦學(xué)的積極性。投資辦學(xué)與捐資辦學(xué)的不分，營利民辦高校與非營利民辦高校的不分，將不利于民辦高校的發(fā)展?！皡^(qū)分私立教育機構(gòu)的營利和不營利，比傳統(tǒng)的區(qū)分公立和私立教育機構(gòu)更具有實際意義。因為非營利的私立教育機構(gòu)從它們的使命和結(jié)構(gòu)來看與公立教育機構(gòu)經(jīng)常是非常相象的”。應(yīng)嚴格界定投資辦學(xué)與捐資辦學(xué)、營利與非營利的區(qū)別，對營利性民辦高校依法征稅，用稅收杠桿加以調(diào)節(jié)，根據(jù)我國民辦高?；I資運行狀況分類進行管理。首先以是否捐資辦學(xué)為基準，把民辦高校分為捐資舉辦的民辦高校和投資舉辦的民辦高校。捐資舉辦的民辦高校，一般由捐資形成的財團法人舉辦，又稱非營利型民辦高校，而投資舉辦的民辦高校又以是否合作投資為標準分為獨資舉辦的民辦高校和合資舉辦的民辦高校。其次，在投資辦學(xué)中，根據(jù)民辦高校的教育服務(wù)類型以及學(xué)校盈余的分配狀況，又分為準營利性民辦高校和營利性的民辦高校。非營利民辦高校是指由捐資形成的財團法人舉辦的民辦高校，這類學(xué)校不以營利為目的，學(xué)校的盈余只能用于民辦高校的再發(fā)展，不得在舉辦者及管理者之間分配。準營利性民辦高校一般是由企事業(yè)組織、社會團體及公民個人舉辦的不以營利為目的，但可以獲得適當回報的民辦高校，如有一定結(jié)余，學(xué)?？梢栽诒ＷC學(xué)校發(fā)展的基礎(chǔ)上，提取一定比例用于回報民辦高校的舉辦者及管理者。這應(yīng)是我國在特殊時期的一種過渡狀態(tài)。營利性民辦高校，特指以營利為目的，實施各種教育培訓(xùn)服務(wù)的教育機構(gòu)，這類學(xué)校一般由以營利為目的的社團法人或個人、合伙人舉辦，學(xué)校的盈余由學(xué)校內(nèi)部解決。當前，在不明確民辦高校是捐贈資產(chǎn)舉辦，民辦高校的財產(chǎn)所有權(quán)歸非營利法人而不歸舉辦者(捐贈者)個人的前提下，單純限制民辦高校的舉辦者不得對學(xué)校的收益或盈余進行分配，不僅在實際中做不到，而且與現(xiàn)行法律法規(guī)相沖突。
分清民辦高校的性質(zhì)后，國家對不同性質(zhì)的民辦高校應(yīng)給予不同的免稅優(yōu)惠和資助。對于非營利性學(xué)校，即以捐贈資產(chǎn)舉辦，履行非營利法人登記手續(xù)并把捐贈資產(chǎn)轉(zhuǎn)交非營利法人所有，捐贈人和與其有關(guān)系的人不得以任何方式取得回報，分配辦學(xué)結(jié)余，學(xué)校解散時剩余財產(chǎn)不得歸屬任何人和營利組織。這類學(xué)校才能享受政府給予的各種免稅，如所得稅、土地稅、房產(chǎn)稅等優(yōu)惠，才能接受社會和個人依法以扣除稅收的捐贈，才能得到政府的資助。因此，只有實行非營利法人制度才可能解決民辦高校的產(chǎn)權(quán)問題。從美國等國家的實踐看，民辦高校要依法進行非營利法人登記，即民辦高校的舉辦者將辦學(xué)資產(chǎn)依法轉(zhuǎn)交非營利法人進行登記。在登記后，營利性民辦高校和其他民辦高校方可招生，只有教育主管部門對民辦高校提交的全部材料和證明進行審查并進行必要的實地調(diào)查后，才能確認其營利性質(zhì)和是否具備營利法人條件。
2．明確界定民辦高校不同性質(zhì)資產(chǎn)的所有權(quán)
根據(jù)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)及其功能，對民辦高校資源的不同屬性應(yīng)交由不同主體使用，對各方主體的個體利益與共同利益進行必要的界定，明確民辦高校的各產(chǎn)權(quán)主體之間的產(chǎn)權(quán)關(guān)系，保證民辦高校資源配置的效率及形成有效競爭激勵機制。產(chǎn)權(quán)明晰，指的是產(chǎn)權(quán)歸屬主體的明確和財產(chǎn)權(quán)內(nèi)容的明確，以及權(quán)能范圍的界定。民辦高校產(chǎn)權(quán)主體的明晰，不僅要做到所有權(quán)、占有權(quán)、收益支配權(quán)、使用權(quán)等四大權(quán)利的合理分割與重組，保證產(chǎn)權(quán)的充足權(quán)能，而且要做到各產(chǎn)權(quán)要素內(nèi)部的相對完整，以便產(chǎn)權(quán)分割和重組的各產(chǎn)權(quán)要素能獨立發(fā)揮作用。產(chǎn)權(quán)是否明晰不僅影響個人、社會投資方面興辦民辦高校的積極性，而且也影響民辦高校資源配置效率。
由于政府無力給民辦高校很大資金支持，在大力提倡社會力量捐資舉辦非營利性民辦高校的同時，政府也應(yīng)允許個人或企業(yè)投資舉辦營利性的民辦高校及社會力量混合集資舉辦準營利性的民辦高校。準營利性和營利性的民辦高校的財產(chǎn)歸屬權(quán)的初始界定應(yīng)堅持收益與風險、權(quán)利與責任匹配的“對稱原則”。民辦高?；I資的來源及其運作在一定程度上決定著民辦高校產(chǎn)權(quán)的界定，而民辦高校的產(chǎn)權(quán)界定又反過來影響社會力量對民辦高校的籌資規(guī)模與多樣性。根據(jù)我國民辦高校發(fā)展的實際，確定各類各級民辦高校組織的性質(zhì)，明晰民辦高校組織的產(chǎn)權(quán)，對于充分調(diào)動社會力量辦學(xué)的積極性，保障民辦高校健康有序的發(fā)展，有著十分重要的現(xiàn)實意義。歸納起來，民辦高校的財產(chǎn)主要由四個方面組成：(1)舉辦者的投入；(2)社會各界捐資贊助；(3)國有資產(chǎn)；(4)辦學(xué)積累。
3．明確界定民辦高校剩余財產(chǎn)的分配辦法
首先，因享有國家優(yōu)惠政策所形成的資產(chǎn)在學(xué)校存續(xù)期間歸屬學(xué)校所有?！睹褶k教育促進法實施條例》第36條規(guī)定，民辦高校資產(chǎn)中的國有資產(chǎn)的監(jiān)督、管理，按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。民辦高校接受的捐贈的使用和管理，依照《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。對于增值部分的財產(chǎn)，按照條例，歸國家所有。這顯然忽視了對舉辦者利益的保護。如果違背了比例風險與收益相一致的原則，不利于發(fā)揮舉辦者的積極性。當然，將全部的剩余財產(chǎn)權(quán)全部歸舉辦者也違背了教育公益性原則。因此，可以確定一個雙方都可以接受的比例或方案。產(chǎn)權(quán)分配必須遵循一定的原則，在進行民辦高校產(chǎn)權(quán)分配時，必須要考慮幾個方面的因素：一是促進學(xué)校發(fā)展的原則，所有的收益分配或資金預(yù)算方案，都必須要以學(xué)校的可持續(xù)發(fā)展為原則，投入的資產(chǎn)與增值資產(chǎn)的主要部分應(yīng)用于學(xué)校的再發(fā)展。二是所有權(quán)與使用權(quán)分開的原則，學(xué)校擁有財產(chǎn)的使用權(quán)，但所有權(quán)全部歸舉辦者各方。三是比例風險與比例利益原則，舉辦者對資產(chǎn)增值的擁有比例應(yīng)與投資比例相當，增值部分每年應(yīng)由國家進行審計，并按比例進行所有權(quán)分攤。這相當于產(chǎn)權(quán)的再分配。
其次，要體現(xiàn)公平與效率。應(yīng)明晰產(chǎn)權(quán)，發(fā)揮產(chǎn)權(quán)的激勵功能，激發(fā)舉辦者的投資興趣，使民辦高校穩(wěn)定、健康、持續(xù)地發(fā)展?！睹褶k教育促進法》規(guī)定的處理剩余財產(chǎn)的基本原則是：國家對民辦高校的投入所形成的財產(chǎn)和民辦高校受贈形成的財產(chǎn)，由審批機關(guān)統(tǒng)籌安排，用于發(fā)展民辦高校事業(yè)；由舉辦者出資(不是捐資)形成的財產(chǎn)，返還舉辦者。當然，在目前以投資而非捐資為主的辦學(xué)形勢下，允許學(xué)校在終止清算并有剩余財產(chǎn)的情況下返還原始投資是符合市場經(jīng)濟規(guī)律和競爭法則的，有利于鼓勵教育投資和保護私有財產(chǎn)。遺憾的是，這些原則還缺乏可操作性。出資人的收益權(quán)在現(xiàn)有法律規(guī)范下，事實上都是得不到保障的。實際上，民辦高校的出資人所關(guān)心的主要是兩個問題：一是出資人對其投入部分所形成的校產(chǎn)是否擁有所有權(quán)與收益權(quán)；二是出資人對辦學(xué)增值的校產(chǎn)享有什么權(quán)利。在澄清民辦高校財產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系的權(quán)能上，要區(qū)分舉辦者、管理者的各項權(quán)、責、利，特別要歸還他們對財產(chǎn)的所有權(quán)和收益權(quán)。
4．明確負責民辦高校資產(chǎn)監(jiān)管的主體
辦民辦高校與辦其他事業(yè)不同，學(xué)校需要穩(wěn)定，而舉辦者又需要減少風險。國家規(guī)定舉辦者為辦學(xué)而進行的投資僅作學(xué)校存續(xù)期間使用，其產(chǎn)權(quán)歸屬舉辦者所有，學(xué)校以其辦學(xué)收益回報舉辦者以作補償。這里有一個重要前提，即政府對民辦高校資產(chǎn)流向的監(jiān)管。這是政府監(jiān)管民辦高校的最重要的方法，其核心不是學(xué)校的經(jīng)費如何使用，而是學(xué)校的產(chǎn)權(quán)是否明晰，收支是否清楚，以防學(xué)校不正當盈利。目前，我國民辦高校的財務(wù)實際上是比較混亂的，國家教育主管部門對民辦高校的財務(wù)開支基本上不過問。在這種情況下，健全和完善民辦高校財務(wù)監(jiān)管的法規(guī)和規(guī)章至關(guān)重要。
因此，國家在不干涉民辦高校辦學(xué)自的情況下，應(yīng)該對民辦高校的教育教學(xué)和財務(wù)擁有監(jiān)督檢查權(quán)和評估權(quán)，對其資產(chǎn)有審計權(quán)。
5．健全民辦高校的學(xué)校法人制度與內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)
法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織。按照《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》的有關(guān)規(guī)定，我國非營利性民辦高校法人應(yīng)當屬于民辦非企業(yè)法人。雖然非營利民辦高校的財產(chǎn)歸學(xué)校法人所有，學(xué)校法人對它所擁有的財產(chǎn)依法享有獨立運用和支配的權(quán)利，但學(xué)校法人本身無法行使財產(chǎn)權(quán)利，必須通過一定的法人組織機構(gòu)來行使，即通過董事會、監(jiān)事會等相互分離又相互制衡的機構(gòu)來行使。民辦高校的法人治理結(jié)構(gòu)是指民辦高校作為獨立的法人實體，在舉辦者(出資人)、決策者、管理者和教職工等權(quán)益相關(guān)人之間建立的有關(guān)學(xué)校運營與權(quán)利配置的一種機制或組織結(jié)構(gòu)，以及通過這種組織結(jié)構(gòu)形成的責權(quán)利劃分、制衡和配套機制等一整套制度安排。在這種組織中，不同機構(gòu)依據(jù)不同的職權(quán)，各司其職，各負其責，相互配合與制衡，以保障學(xué)校的正常決策和管理秩序。民辦高校法人治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)建，既要遵循法人治理結(jié)構(gòu)的一般原理，又要受到教育規(guī)律的制約。違背教育規(guī)律所構(gòu)成的高校法人治理結(jié)構(gòu)，既不能體現(xiàn)高等教育的基本特點，又不可能適應(yīng)高校自身發(fā)展的需要。民辦高校法人治理結(jié)構(gòu)體制的最大優(yōu)勢是形成一個責任明確、權(quán)力制衡的民辦高校決策與管理體制，各司其職。所以，健全和完善學(xué)校法人治理結(jié)構(gòu)對產(chǎn)權(quán)的有效運行有重要的意義。更進一步來說，學(xué)校的內(nèi)部產(chǎn)權(quán)治理的建立就是把屬于學(xué)校法人的那部分產(chǎn)權(quán)權(quán)利在學(xué)校內(nèi)部進行再配置，即通過有關(guān)的機構(gòu)設(shè)置，人員配備，職能劃分，使圍繞著學(xué)校法人財產(chǎn)所形成的權(quán)利義務(wù)一體化，提升學(xué)校內(nèi)部資源和資產(chǎn)的經(jīng)營效益。在學(xué)校管理體制的一般模式中，學(xué)校內(nèi)部的產(chǎn)權(quán)治理結(jié)構(gòu)一般表現(xiàn)為，學(xué)校的法人代表一般賦予學(xué)校董事會的董事長或校長，在出資人或舉辦者多元化的情況下，所有權(quán)的分散導(dǎo)致所有權(quán)人組成董事會，并確立董事長作為所有權(quán)的代表。
關(guān)鍵詞：法律保護；民營企業(yè)；企業(yè)權(quán)益
一、民營企業(yè)權(quán)益受到侵害的主要表現(xiàn)
（一）民營企業(yè)身份的歧視性待遇
民營企業(yè)面對的來自方方面面的不平等待遇主要表現(xiàn)在：1.觀念上的不平等。主要指人們在長期計劃經(jīng)濟條件下形成的對民營企業(yè)的各種偏見，認為民營企業(yè)很難與社會主義制度完全相容，民營企業(yè)不能成為社會主義市場經(jīng)濟的主要基礎(chǔ)，只能是一種“邊緣性經(jīng)濟”。2.銀行貸款方面的不平等。民間投資的資金來源主要是自身積累和借貸，甚至有不少來自地下錢莊。目前，民營資本70％是自籌，從國有銀行獲取的貸款不足30％。據(jù)中國人民銀行在2001年下半年對貸款滿足率的調(diào)查，企業(yè)反映為68.5％，金融機構(gòu)反映為81.6％。在不同所有制企業(yè)中，民營企業(yè)反映最低，雖然民營企業(yè)貸款滿足率反映為60.4％，但仍低于平均水平8.1個百分點，屬于最難獲得貸款的群體。3.稅賦和法律方面的不平等。在稅賦方面的不平等主要反映在嚴重的所得稅重復(fù)計征，法律方面主要是民營企業(yè)在各類產(chǎn)權(quán)和產(chǎn)權(quán)關(guān)系上缺乏有效的法律保護，往往在事件的仲裁上更多地被歧視，等等。
(二)市場準入權(quán)利的不平等待遇
市場準入包括四個方面：第一是政府補貼要取消；第二是減少行政許可；第三是配套條件要公平；第四就是價格。因此，市場準入權(quán)利，就是要保障上述四個方面的公平，維護公平競爭的市場環(huán)境。但是，目前在一些壟斷和半壟斷行業(yè)，如電力、鐵路、公路、民航、通信和市政設(shè)施等方面，民營企業(yè)難以進入；有些非戰(zhàn)略性、非關(guān)系國家安全的領(lǐng)域，民營企業(yè)也很難投資其中；有些行業(yè)，即使允許民間投資進入，但投資比例、投資形式受到許多限制。如在民營企業(yè)比較發(fā)達和開放程度較高的廣東省，即便是一些已經(jīng)允許外商投資進入的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，民間投資也很難進入。在廣東東莞當?shù)氐?0個行業(yè)中，允許外商進入的有62個，占75％，而允許民營企業(yè)進入的只有42個，剛剛超過50％。2002年底，武漢市隨機抽選50戶民營企業(yè)進行的問卷調(diào)查表明，有62％的企業(yè)希望實行公平的稅費政策；58％的企業(yè)認為“競爭環(huán)境有失公平”。如在土地審批方面，對民營企業(yè)用地的審批程序和面積限制嚴于國企和外企。在政府補貼方面，一些優(yōu)惠政策將民營企業(yè)排除在外，如國有企業(yè)享受技改貼息，國有企業(yè)用技術(shù)開發(fā)費、技改投資購買國產(chǎn)設(shè)備抵扣所得稅的政策優(yōu)惠，民營企業(yè)就不能享受，同時，對外資企業(yè)實行的許多優(yōu)惠政策，民營企業(yè)也享受不到。
（三）民營企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)利得不到保障
目前，盡管我國《憲法》、《民法通則》、《刑法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《個人獨資企業(yè)法》和《中小企業(yè)促進法》等重要法律都對我國民營企業(yè)的產(chǎn)權(quán)歸屬作出了明確規(guī)定，如《中小企業(yè)促進法》第六條規(guī)定：“國家保護中小企業(yè)及其出資人的合法投資，及因投資取得的合法收益。任何單位和個人不得侵犯中小企業(yè)財產(chǎn)及其合法收益。任何單位不得違反法律、法規(guī)向中小企業(yè)收費和罰款，不得向中小企業(yè)攤派財物。中小企業(yè)對違反上述規(guī)定的行為有權(quán)拒絕和有權(quán)舉報、控告?！钡谄邨l規(guī)定：“行政管理部門應(yīng)當維護中小企業(yè)的合法權(quán)益，保護其依法參與公平競爭與公平交易的權(quán)利，不得歧視，不得附加不平等的交易條件。”但是，在民營企業(yè)財產(chǎn)權(quán)利的法律保障上仍存在著諸多問題：1.民營企業(yè)資產(chǎn)與個人資產(chǎn)混在一起，與行業(yè)主管部門的產(chǎn)權(quán)關(guān)系沒理清以及其他諸如民營企業(yè)享受國家優(yōu)惠政策所形成的產(chǎn)權(quán)界定問題等；2.我國《憲法》、《民法通則》所列舉的個人財產(chǎn)僅僅限于房屋、儲蓄、生活用品、圖書資料等個人生活資料財產(chǎn)。隨著個人在經(jīng)濟生活中地位的提高和角色重要性的加強，個人財產(chǎn)范圍不斷擴大，個人對生產(chǎn)資料的占有越來越多，上述法律對保護個人生產(chǎn)資料的條款尚不完善；3.目前《刑法》中規(guī)定了國有企業(yè)工作人員和非國有企業(yè)的工作人員將本單位的財物非法占為己有，國有企業(yè)工作人員以貪污罪論處，最高刑罰可以處死刑；非國有企業(yè)工作人員從事同樣行為，只以侵犯財產(chǎn)罪論處，一般處以5年以下有期徒刑，數(shù)額巨大的才處以5年以上有期徒刑。定罪、量刑明顯不一致；4.為數(shù)不少的“戴紅帽”的企業(yè)或稱“掛靠企業(yè)”為了迎合所有制的需要，明明屬于私人所有，卻偏偏注冊成集體所有制企業(yè)。但是“集體”是指哪一級，法律規(guī)定卻又很不明確。更為嚴重的是，這種集體企業(yè)產(chǎn)權(quán)沒有一定的法律規(guī)范，產(chǎn)權(quán)的主體、地位、界限、獲取與轉(zhuǎn)讓的法律程序、法律形式及法律保護手段都沒有明確的法律規(guī)定，不是作為一種法律規(guī)定在操作，而僅僅是作為一種政策規(guī)定在運行。
二、造成民營企業(yè)合法權(quán)益得不到有效維護和保障的原因
（一）立法方面的原因
在立法方面，目前我國對公、私財產(chǎn)的法律規(guī)定是有所區(qū)別的，體現(xiàn)在相關(guān)法律文件中，不僅對民營企業(yè)和私有財產(chǎn)的保護方面存在一些不合理的規(guī)定，甚至個體業(yè)主與外國投資者同屬私人財產(chǎn)所有者，在保護上也是有差別的，而且對民營企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定也存在不對稱，這既不符合市場經(jīng)濟的要求，也阻礙了民營企業(yè)的發(fā)展。
法治國家中，權(quán)力和責任的對稱、權(quán)利和義務(wù)的對稱是保障社會公平性非常重要的法律原則。政府部門要求有什么樣的權(quán)力，就要承擔什么樣的責任，政府部門要求法律的相對人承擔什么樣的義務(wù)，那么同樣地要明確給予他什么樣的權(quán)利。實際上，在事關(guān)民營企業(yè)的法律問題上，目前行政性法規(guī)居多，體現(xiàn)平等自愿、等價有償和誠實信用等市場經(jīng)濟原則的法規(guī)較少，立法滯后，而且不乏不公平之處。由于義務(wù)本位的指導(dǎo)思想，立法上對民營企業(yè)應(yīng)盡的義務(wù)規(guī)定的多，而對其應(yīng)享受的權(quán)利規(guī)定的少，形成權(quán)利與義務(wù)不對稱。在體系上，尚未形成種類齊全、層次分明、結(jié)構(gòu)嚴謹?shù)默F(xiàn)代法律體系。
（二）民營企業(yè)法律意識淡薄
首先,民營企業(yè)缺乏自我保護的法律意識。我國法律的政策性工具品質(zhì)，長期以來已經(jīng)使得民營企業(yè)產(chǎn)生了對政策的依賴心理和對法律權(quán)威的不恰當理解，大多數(shù)民營企業(yè)認為法律是統(tǒng)治的工具而不是維權(quán)的武器，因此對法律持懷疑和觀望態(tài)度。當其權(quán)益受到侵犯時，“他們更愿意上訪而不愿意訴訟，更愿意找黨委和政府而不愿意找法院，更愿意找媒體曝光，而不愿意找律師咨詢”。這種心理誤區(qū)的存在，導(dǎo)致民營企業(yè)不能正確運用法律武器來維護自己的權(quán)利。而且，民營企業(yè)也缺乏真正屬于自己的保護其自身合法權(quán)益的自我保護組織。
其次，民營企業(yè)中的相當一部分企業(yè)法律意識淡薄，缺乏信用，主要包括：1.政策性信用問題；2.市場性信用問題；3.公益性信用問題；4.自我性信用問題。民營企業(yè)存在的信用問題，對民營企業(yè)的內(nèi)在保護和外在保護產(chǎn)生了很大的牽制作用，嚴重影響了民營企業(yè)的健康、穩(wěn)定、快速發(fā)展。
（三）司法、執(zhí)法方面的原因
對民營企業(yè)“依權(quán)監(jiān)管”的格局依然普遍存在，司法機關(guān)的“地方化”和“行政化”已經(jīng)嚴重影響到了民營企業(yè)權(quán)益的保護問題。許多民營企業(yè)感到與國有企業(yè)打官司費力耗時，而且勝訴的可能性很小，尤其是到外地打官司。因而，司法機關(guān)在處理民營企業(yè)問題上就顯得力不從心，有時司法權(quán)力處于行政權(quán)力的附屬地位。當民營企業(yè)的權(quán)益受到行政機關(guān)的侵害，司法機關(guān)行使司法權(quán)力時，在行政權(quán)力和地方保護主義之下，往往缺乏有效的法律和制度保障。司法制度的不完善、不健全，加之司法裁量權(quán)的濫用，使得民營企業(yè)受侵害的權(quán)益失去了最后的法律救濟機會。而且，由于司法部門的原因，在漫長的司法實踐中，憲法不能作為仲裁案件的直接依據(jù)，憲法上的權(quán)利只有外化為法律上的權(quán)利后才能真正成為公民的實在利益。盡管2001年8月13日最高人民法院的一則司法解釋，已經(jīng)徹底解開了這一沉重枷鎖，但各級司法機關(guān)依據(jù)憲法上的規(guī)定來保護人們的合法權(quán)益的氛圍尚未形成。
使民營企業(yè)權(quán)益得不到實際上的保障的另外一個重要原因是執(zhí)法方面的因素。在執(zhí)法過程中，某些執(zhí)法者不是根據(jù)法律規(guī)定而是根據(jù)對自己有利的理解來執(zhí)行法律，有的利用法律的漏洞，對法律進行曲解，進行對自己有利的歪曲，進行亂罰款、亂攤派、亂收費。更有甚者，有的執(zhí)法者完全無視法律的存在，裸地踐踏法律，進行敲詐勒索、索賄受賄。
三、保護民營企業(yè)權(quán)益的法律措施
（一）憲法保護
衡量一個國家公民的權(quán)利體系是否完備，固然要看一看它的成文法律，但更重要的是要看一看它的憲法是否全面地保護公民的基本權(quán)益。財產(chǎn)權(quán)是法律的核心，各國憲法都把財產(chǎn)權(quán)利作為其的基石之一，我國在憲法上確立私有財產(chǎn)權(quán)的保護，刻不容緩。憲法應(yīng)對任何主體的財產(chǎn)權(quán)利給予平等的對待,公共財產(chǎn)神圣不可侵犯,私人財產(chǎn)特別是民營企業(yè)的財產(chǎn)同樣是神圣不可侵犯的,應(yīng)受到憲法的同等保護。要明確財產(chǎn)權(quán)是公民的基本權(quán)利,公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯，依法保護公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。同時增加保護企業(yè)、社會團體法人等組織財產(chǎn)權(quán)的條款。在憲法作出修改后,應(yīng)根據(jù)有關(guān)規(guī)定對我國現(xiàn)行法律的相應(yīng)條款作進一步修改,清理和修訂限制民營企業(yè)發(fā)展的法律法規(guī)和政策，消除體制。產(chǎn)權(quán)是所有制的核心和主要內(nèi)容，包括物權(quán)、債權(quán)、股權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)等各類財產(chǎn)權(quán)。要建立歸屬清晰、權(quán)責明確、保護嚴格、流轉(zhuǎn)順暢的現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度，并在今后出臺的民法和物權(quán)法等法律中予以體現(xiàn)。在憲法中還應(yīng)明確對企業(yè)等組織及個人的財產(chǎn)是否國有化和征收,國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或者征用，并給予補償?shù)葍?nèi)容。例如美國憲法修正案第五條規(guī)定的法律精神值得我們借鑒。該條款規(guī)定如下：“任何人不得因同一犯罪行為而兩次遭受生命或身體的危害；不得在任何刑事案件中被迫自證其罪；不經(jīng)正當法律程序，不得被剝奪生命、自由或財產(chǎn)；不給予公平賠償，私有財產(chǎn)不得充作公用?！?。該條款貫徹了兩條有借鑒價值的原則：一是法治的原則。公民的一切權(quán)利包括財產(chǎn)權(quán)，非經(jīng)正當法律程序，任何機構(gòu)與個人包括國家機關(guān)不得隨意予以侵犯和剝奪。這里特別強調(diào)了程序正義對實質(zhì)正義的保障；二是公平的原則。憲法修正案這個涉財條款在美國通常被叫作“充公條款”，如果必須將私有財產(chǎn)充作公用，政府必須給予事主公平的賠償。
（二）加強監(jiān)督，嚴格執(zhí)法
鑒于目前在民營企業(yè)問題上普遍存在重人治輕法治、重政策輕法律的錯誤傾向，因此，“管理者必須得到管理”。在現(xiàn)階段，我們必須盡快制定監(jiān)督法，對行政執(zhí)法的監(jiān)督實現(xiàn)硬化規(guī)定，消除立法空白，明確監(jiān)督主體的職責和權(quán)限，從而消除行政執(zhí)法的死角。與此同時，切實貫徹《憲法》、《民法通則》、和《中小企業(yè)促進法》，加大執(zhí)法力度，解決民營企業(yè)負擔過重問題。尤其重要的是，要建立嚴格而科學(xué)的執(zhí)法監(jiān)督機制，保證做到有法必依，執(zhí)法必嚴，違法必究。應(yīng)該盡快全面實行費改稅政策，明確約束政府行為，真正做到切實保障民營企業(yè)經(jīng)濟上的物質(zhì)利益和政治上的民利，避免侵犯民營企業(yè)的合法權(quán)益現(xiàn)象發(fā)生。
（三）加強司法保護制度，完善司法程序，加快司法體制改革，健全法律體系
首先，要制定由不同類別、不同層次、結(jié)構(gòu)合理有序、既有一定分工又互相協(xié)調(diào)統(tǒng)一的民營企業(yè)法律體系。在制度上使民營企業(yè)充分享有公共事務(wù)信息知情權(quán)，經(jīng)濟利益表達權(quán)，政治民主參與權(quán)等。在此基礎(chǔ)上，還必須完善司法程序。在當前，一方面要樹立司法權(quán)威，改變司法的從屬地位以追求公平、正義為司法的核心和宗旨；另一方面，要健全法制，保證程序公正，在行動上而不是在理論上，在司法的實際操作中而不是在原則的規(guī)定上，切實保護民營企業(yè)的權(quán)益，給民營企業(yè)以權(quán)利救濟的司法保護屏障。
其次，當國家的法律中出現(xiàn)了明顯的侵害民營企業(yè)權(quán)益的規(guī)定時，我們應(yīng)通過憲法比較認定這一法律規(guī)范無效。目前，由于我國還沒有憲法爭端審查機制，無論是法院還是其他部門在遇到這一問題都會無從下手?，F(xiàn)在提出的“憲法司法化”命題，也僅僅是引起了人們廣泛的注意，遠沒有達到設(shè)計出合理的爭端解決機制的程度。本文來自范文中國網(wǎng)。當法律與法律之間、法律與行政法規(guī)之間、行政法規(guī)與地方法規(guī)之間、地方法規(guī)與部門規(guī)章之間出現(xiàn)矛盾時，雖然我國《立法法》為解決上述糾紛提供了依據(jù)，我們可利用現(xiàn)有的法律爭端解決機制化解矛盾，但是當不同層級的法都背離了憲法的宗旨，違背了憲法關(guān)于保護民營企業(yè)的規(guī)定時，我們就應(yīng)依照憲法精神認定這一法律規(guī)范無效，并對所有的法進行必要的修改。
（四）整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟秩序
整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟秩序，一是要堅持不懈地打擊制售假冒偽劣產(chǎn)品、偷稅、騙稅、騙匯、走私等違法活動，查處行政機關(guān)、事業(yè)單位、壟斷性行業(yè)和公用企業(yè)妨害公平競爭的行為，打破部門、行業(yè)壟斷和地區(qū)封鎖，盡快建立和完善全國統(tǒng)一、公平競爭、規(guī)范有序的市場體系；二是要繼續(xù)推進行政管理體制改革，進一步實行政企分開，切實轉(zhuǎn)變行政職能，減少行政性審批，政府部門要切實履行制定市場規(guī)則、監(jiān)督市場運行、維護市場秩序的重要職責；三是要建立健全信用體系，工商、稅務(wù)、公安、法院等部門應(yīng)建立失信約束機制，任何企業(yè)和個人的違法違紀行為，都應(yīng)記錄在案，形成“黑名單”，有關(guān)信息要在網(wǎng)上公布，使社會公眾能及時查詢。通過建立企業(yè)經(jīng)濟檔案制度和個人信用體系，相應(yīng)減少商業(yè)欺詐、惡意拖欠及逃廢債務(wù)等不法行為的發(fā)生，使違法者為自己的不法行為付出極大的代價。
參考文獻
〔1〕《馬克思恩格斯選集》第2版第2卷，第510～511頁。
〔2〕亞里士多德：《政治學(xué)》，第138～192頁。
隨著改革開放腳步的加快，我國會展經(jīng)濟在現(xiàn)代服務(wù)業(yè)中也發(fā)展的越來越快，會展經(jīng)濟對促進地區(qū)經(jīng)濟的發(fā)展，地區(qū)經(jīng)濟的文化交流以及各地區(qū)之間的融合都起著非常重要的作用。一些大的城市，比如北京，上海，廣州，每年都會舉辦很多場展覽會。隨著會展經(jīng)濟的快速發(fā)展，會展業(yè)方面的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律保護越來越受到人們的普遍關(guān)注。
一、會展業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護概述
（一）會展業(yè)與知識產(chǎn)權(quán)的關(guān)系
知識產(chǎn)權(quán)是權(quán)利人對其所創(chuàng)造的智力成果所享有的專有權(quán)，包括文學(xué)產(chǎn)權(quán)，例如著作權(quán);工業(yè)產(chǎn)權(quán)，比如專利權(quán)，商標權(quán);其他產(chǎn)權(quán)，例如植物新品種，商業(yè)秘密，集成電路布圖設(shè)計權(quán)等方面的知識產(chǎn)權(quán)。在會展是在一定時期，一定范圍內(nèi)最新技術(shù)，最新產(chǎn)品和最新設(shè)計展示交流的平臺，這些新技術(shù)，新產(chǎn)品和新設(shè)計本身就包含有大量的知識產(chǎn)權(quán)，比如，會涉及展會中的對專利權(quán)的侵犯，對商標權(quán)的侵犯。因此，會展成功舉辦的前提就是對知識產(chǎn)權(quán)的尊重和保護。
（二）會展知識產(chǎn)權(quán)保護的權(quán)利主體
會展主辦方是組織會展的主體，其會展的名稱以及會徽可能歸會展主辦方享有，會展主辦方還可能是會展項目創(chuàng)意，商業(yè)秘密等無形財產(chǎn)的擁有者。
參展方是在會展中展出含有新技術(shù)，新工藝的各種新產(chǎn)品，這些展出的新產(chǎn)品中包含許多知識產(chǎn)權(quán)，比如專利權(quán)，商標權(quán)等與其相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)。
第三方是指在展會中提供輔助服務(wù)的權(quán)利主體，比如由第三方提供的在展會現(xiàn)場播放的音樂，以及參展商電腦里安裝的軟件等。
（三）會展知識產(chǎn)權(quán)保護的對象
會展名稱、標志
會展名稱和標志是展覽會區(qū)別于其他展覽會的特征，一般是主辦方的智力成果，是由主辦方設(shè)計的。會展名稱和標志是主辦方獨特的創(chuàng)設(shè)理念，與知識產(chǎn)權(quán)有著密切的聯(lián)系，理應(yīng)受到知識產(chǎn)權(quán)的法律保護。
展出的商品
會展主要是展出參展方的新的獨特的商品，這些新的商品代表了新的科學(xué)技術(shù)的應(yīng)用水平，是最新科技成果和最前沿的設(shè)計理念。參展方主要是通過展會這個平臺來推廣新的產(chǎn)品，吸引更多的潛在客戶購買自己的商品，擴大市場份額。這些展出的產(chǎn)品可能同時會涵蓋許多知識產(chǎn)權(quán)，比如發(fā)明專利，外觀專利，商標等知識產(chǎn)權(quán)。
展板和宣傳冊
展會是為了吸引更多的參觀者來了解參展的產(chǎn)品，以展板和宣傳冊的方式來介紹參展的商品，吸引更多的潛在客戶。這些展板和宣傳冊一般都制作的外觀有美感，內(nèi)容豐富，廣告語有獨特創(chuàng)意，會給參觀者留下深刻的印象。
二、廣西會展業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護的現(xiàn)狀及其不足
近幾年，廣西的經(jīng)濟有了突飛猛進的發(fā)展，相應(yīng)的廣西會展經(jīng)濟也就發(fā)展的比較迅速，在廣西開展的展覽會相應(yīng)增多，形成了廣西省自己獨特的具體全國影響力的展覽會，這些展覽會的舉辦，對促進廣西省經(jīng)濟的發(fā)展起到了很大的作用，也把廣西省特色產(chǎn)品推向了全國。但是廣西省與展會相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)現(xiàn)象也隨之而來，并時常發(fā)生。這些侵權(quán)行為嚴重影響了會展知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的參展積極性，十分不利于廣西省倡導(dǎo)的創(chuàng)新理念的推行。
展品專利侵權(quán)
會展上展出的產(chǎn)品是最新科技和最前沿的科技成果，是新的科學(xué)技術(shù)應(yīng)用水平的代表。但在國內(nèi)外的各類展會上時常發(fā)生損害參展商的侵權(quán)行為，比如侵害參展商的外觀設(shè)計，發(fā)明專利等。《專利法》所保護的是發(fā)明專利，實用新型專利以及外觀設(shè)計專利，其目的是保護專利權(quán)人的合法權(quán)益，鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，推動發(fā)明創(chuàng)造的應(yīng)用，提高創(chuàng)新能力，促進科學(xué)技術(shù)進步和經(jīng)濟的發(fā)展。專利權(quán)人享有的是對其發(fā)明創(chuàng)造的獨占權(quán)，任何人未經(jīng)專利權(quán)人的允許，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的擅自使用、生產(chǎn)、銷售或進出口專利產(chǎn)品，否則構(gòu)成專利產(chǎn)品侵權(quán)，從而受到法律的懲處。廣西每年的展會中都會出現(xiàn)不少關(guān)于專利侵權(quán)的案例。例如2009年的第14屆中國五金博覽會上，展會知識產(chǎn)權(quán)投訴中心共受理專利侵權(quán)投訴13宗、創(chuàng)新維權(quán)1宗。
展品商標侵權(quán)
論文關(guān)鍵詞：個人信用征信隱私權(quán)立法保護
一、個人信用征信和隱私權(quán)保護基礎(chǔ)理論
（一）個人信用征信的含義
個人信用征信，是指依法設(shè)立的個人信用征信機構(gòu)對個人的信用信息進行采集、加工，并根據(jù)用戶要求提供個人信用信息查詢和評估服務(wù)的活動。
個人信用征信體系包含四方面的主體：（1）個人信息主體：（2）提供信用信息者；（3）依法設(shè)立的信用征信機構(gòu)：（4）個人信用信息的使用者。在這四方面主體中處于核心地位的是信用征信機構(gòu)，方面它從信息提供者處收集個人信用信息，另一方面將整理加工后的個人信用信息以消費者報告的形式出售給信息使用者。
（二）個人信用征信與隱私權(quán)保護的沖突
在個人信用征信的整個過程中，第一步是通過不同的方式，提供者收集到關(guān)于相對人的各種信息，并且根據(jù)約定或法定的方式提供給合法的信用征信機構(gòu)：第二步就是個人信用征信機構(gòu)通過特定的方式對信息進行整合、分類、加工以及篩選，按照信息提供者的要求提供相關(guān)的信用評估報告。這上述的過程中，存在著兩方面的利益，一個就是個人對其自身信息享有的隱私權(quán)、安全權(quán)等，一個就是提供者、征信機構(gòu)以及社會對個人信用的期待的要求，這兩方面在實踐中難免會引起沖突。
個人信用征信與隱私權(quán)的沖突具體表現(xiàn)在以下幾個方面：個人信息保密權(quán)與信息提供者向征信機構(gòu)提供，征信機構(gòu)出售個人信用報告之間的沖突；個人信息支配權(quán)與信息提供者、征信機構(gòu)對個人信用信息的支配；個人信息知情權(quán)與征信機構(gòu)對信息的內(nèi)部管理；個人信息更正權(quán)與征信機構(gòu)對信息的采集、加工權(quán)；個人信息安全權(quán)與征信機構(gòu)對信息的存儲與傳播。
（三）在個人信用征信過程中保護公民隱私權(quán)的重要意義
在個人信用體系立法中加強對隱私權(quán)的保護具有重要的意義?，F(xiàn)代市場經(jīng)濟一定程度上是信用經(jīng)濟，對市場主體征信并將其信息公開成為經(jīng)濟社會發(fā)展的必然趨勢。在此過程中，避免信息提供者、征信機構(gòu)和用戶利用便利條件侵犯消費者隱私，成為個人信用征信法律制度建設(shè)中無法回避的首要問題。但是我們面臨的現(xiàn)狀是：我國目前在個人信用征信領(lǐng)域?qū)τ陔[私權(quán)保護的立法還很不完善，個人信用系統(tǒng)存在很大風險。從根本上講，征信立法的基本目的是為了保證信用信息披露公開、透明的同時最大程度地保護消費者個人隱私權(quán)不受侵犯。因此，在個人信用體系建設(shè)立法中必須注重對隱私權(quán)的法律保護。
二、我國個人信用征信隱私權(quán)保護的現(xiàn)狀及缺陷
（一）個人信用征信隱私權(quán)保護的現(xiàn)狀
我國現(xiàn)行法律尚未明確規(guī)定隱私權(quán)概念，作為國家根本法的憲法和基本法的民法未將隱私權(quán)規(guī)定為獨立人格權(quán)加以保護，我國刑法中也沒有設(shè)立侵害隱私權(quán)罪的罪名，只是在某些法律條文中包含了保護隱私權(quán)的精神，這就很難形成一個健全的隱私權(quán)法律保護體系，這使得個人信用征信中隱私權(quán)保護成了無源之水。在個人信用征信方面，只有一些地方性法規(guī)、部門規(guī)章做了規(guī)定。法律上對個人信用征信隱私權(quán)的保護是不全面的。在個人信用活動中，隱私權(quán)保護也存在許多問題：盡管個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫已經(jīng)實現(xiàn)了全國聯(lián)網(wǎng)，但只向聯(lián)網(wǎng)的金融機構(gòu)提供查詢服務(wù)，還不能向社會其他部門開放。
（二）個人信用征信隱私權(quán)保護的缺陷
1.征信立法建設(shè)嚴重滯后
目前我國尚沒有一部全國性的規(guī)范信用信息的法律，除《國家保密法》沒有法律明確界定在社會經(jīng)濟生活中哪些征信數(shù)據(jù)不可以向公眾開放，哪些數(shù)據(jù)可以公開以及公開的程序、對象等。由于缺乏相關(guān)的法律規(guī)定，在現(xiàn)實生活中很容易發(fā)生信用信息泄露和濫用的情形，侵犯信用主體的隱私權(quán)。目前我國個人信用制度中比較有代表性的法規(guī)是《上海市個人信用聯(lián)合征信試點辦法》和《深圳市個人信用征信及評級管理辦法》，一方面立法層次低；另一方面法規(guī)只簡易的規(guī)定了隱私權(quán)保護的原則和大體框架，沒有專門的隱私權(quán)保護條款，不具有可操作性。此外，現(xiàn)行法規(guī)只注重權(quán)利被侵犯后的救濟問題，卻很少關(guān)注事先預(yù)防，這使得公民的個人隱私權(quán)無法得到全面的保護。
2.征信管理機構(gòu)運作不規(guī)范，管理混亂
目前有關(guān)個人征信的地方性法規(guī)、部門規(guī)章側(cè)重于對征信機構(gòu)的管理，對于信用信息提供者、信用信息使用者則規(guī)制較少，管理的厚此薄彼為不法利用信用信息造成漏洞。同時全國征信管理機構(gòu)的管理權(quán)限并不明確，使征信機構(gòu)管理混亂。人民銀行、商務(wù)部、工商總局、財政部、海關(guān)總署、各地方政府均有對征信方面的管理權(quán)，也有相應(yīng)的管理機構(gòu)和管理系統(tǒng)。但對征信機構(gòu)經(jīng)營管理的規(guī)定幾乎沒有，各征信系統(tǒng)和征信服務(wù)機構(gòu)各行其是。
3.欠缺對不良信用信息的科學(xué)界定
對不良信用信息的科學(xué)合理界定是保護信用主體個人信用隱私的前提和基礎(chǔ)。我國現(xiàn)行個人信用征信相關(guān)法規(guī)、部門規(guī)章都對不良信用信息規(guī)定了強制公開的期限，但是對什么是不良的信用信息卻沒有做出界定。以《深圳市個人信用征信及評級管理辦法》和《江蘇省個人信用征信管理暫行辦法》為例，其條文中都沒有明確“不良信用信息”定義?！渡虾Ｊ袀€人信用征信管理試行辦法》規(guī)定了不良信用信息的概念，表述為：不良信用信息是指惡意拖欠數(shù)額較大款項的信息，具體拖欠數(shù)額，由市征信辦會同有關(guān)部門確定并予公布。很顯然這個定義是簡單而粗放的，并沒有對不良信用信息做出科學(xué)界定。
三、加強我國個人信用征信體系中對隱私權(quán)保護的立法建議
（一）加快立法填補法律空白，完善信用隱私保護法律體系
個人信用征信體系的建設(shè)首先是相關(guān)制度的建設(shè)。在個人信用征信體系視野下保護公民信息隱私權(quán)，尤其需要填補法律空白形成體系。
首先，在民事基本法律中明確隱私權(quán)作為獨立人格權(quán)的地位。在將來出臺的《中華人民共和國民法典》中將隱私權(quán)作為一項獨立的人格權(quán)加以規(guī)定，同時還要對信用權(quán)作出明確、具體的規(guī)定，以配合個人征信法律體系中隱私權(quán)法律保護的完善：其次，盡快出臺對個人信息權(quán)利予以保護的專門法律，即《中華人民共和國個人信息保護法》，明確規(guī)定個人信用信息的范圍和征信機構(gòu)不得采集的個人信息范圍。再次，針對個人信用征信行業(yè)專門立法。最后，制定《政府信息公開法》，對散布于銀行、稅務(wù)、工商等機構(gòu)數(shù)據(jù)的公開制定統(tǒng)一的法律，確保征信機構(gòu)合法、快速獲得相關(guān)數(shù)據(jù)。
（二）明確個人征信制度申隱私權(quán)的具體保護措施
1.明確征信信息的范圍。法律應(yīng)明確界定征信機構(gòu)獲取個人信用信息的范圍，與信用相關(guān)的個人信息應(yīng)當只限于三類：（1）表明被征信主體信用能力的個人身份信息：（2）表明被征信主體履約意愿的信用記錄和公共事業(yè)繳費記錄：（3）影響被征信主體信用評價的處罰記錄。另外還應(yīng)對非征信信息做出禁止性列舉。對影響個人信用狀況的違法犯罪記錄，應(yīng)設(shè)立專門條款對有關(guān)機關(guān)存儲、使用、透露這些信息做出實體和程序上的限制，防止有關(guān)機關(guān)濫用權(quán)力侵犯個人隱私權(quán)。
2.嚴格規(guī)范個人信用信息征集程序。個人信用服務(wù)部門是以贏利為目的的機構(gòu)，在法律規(guī)范下，通過向合法用戶提供個人信用調(diào)查報告以獲取利潤。如果對個人信用信息征集程序規(guī)范不嚴，征信機構(gòu)在利益趨勢下很容易侵犯信用主體的隱私權(quán)。因此在個人信用信息的征集中，要嚴格依法規(guī)范征信程序，征信方法要公正、合法，對法定例外的信息進行征集時須經(jīng)信息主體本人同意，以保護信息主體的隱私權(quán)不被非法侵害。
3.依法規(guī)范個人信用信息的使用。一方面依法限制個人信用信息的使用目的：另一方面，規(guī)范征信機構(gòu)提供個人信用記錄的條件，除法律規(guī)定的強制性提供信息外，征信機構(gòu)提供個人信用信息時應(yīng)事先征得被征信者的同意。除此之外，還應(yīng)保證當事人對本人個人信用記錄的知情權(quán)。
4.明確個人信息主體的權(quán)利和征信相關(guān)機構(gòu)的義務(wù)。明確個人信息主體的個人信息保密權(quán)、個人信息利用權(quán)、個人信息更正權(quán)、個人信息權(quán)益救濟權(quán)等基本權(quán)利。同時必須明確征信機構(gòu)的義務(wù)，例如安全保密義務(wù)、保證個人信息準確、及時、完整的義務(wù)及保證信息主體有知情權(quán)和異議權(quán)的義務(wù)等。
5.完善隱私權(quán)的保障救濟機制。完善的個人征信體系，應(yīng)建立對消費者隱私權(quán)的多重保障救濟機制。首先是要建立內(nèi)部的行業(yè)協(xié)會，通過行業(yè)協(xié)會進行內(nèi)部的監(jiān)督，制定相關(guān)的自律制度、進行必要的行業(yè)檢查，做到尊重和保護公民隱私權(quán)的目的：其次通過立法的形式建立針對性的官方信用征信機構(gòu)監(jiān)管部門，利用國家的權(quán)力對相關(guān)的市場進行監(jiān)督，并JJu強對違法行為的處罰：再次賦予相關(guān)公民的法律上的救濟權(quán)利，可是使消費者能夠通過法律的形式保護自身的合法權(quán)益：最后就是堅持違法必究的原則，對構(gòu)成犯罪的要對其追究刑事責任。
（三）加強征信監(jiān)管
在法律不健全的背景下，我國的征信監(jiān)管制度存在諸多缺陷，沒有統(tǒng)一的征信監(jiān)管機構(gòu)，監(jiān)管的具體環(huán)節(jié)程序混亂、監(jiān)管粗放，無法對信息主體隱私權(quán)進行預(yù)防性保護。因而完善我國征信監(jiān)管制度勢在必行：第一，可以提高征信監(jiān)管機構(gòu)的市場準入門檻以規(guī)范征信機構(gòu)的設(shè)立，監(jiān)督基礎(chǔ)設(shè)施是否完備、人員配置是否規(guī)范、執(zhí)業(yè)目的是否合理等，通過限制征信機構(gòu)的硬性條件來強化對隱私權(quán)的保護。第二，征信監(jiān)管機構(gòu)通過對征信機構(gòu)的經(jīng)營流程，特別是評估程序的監(jiān)管有效杜絕征信機構(gòu)對被征信主體做出不公正客觀的信用評價。第三，加強對信用使用主體的使用目的監(jiān)管，設(shè)立專門投訴部門，做到救濟的順暢。
文物是人類社會活動中遺留下來的具有歷史、藝術(shù)和科學(xué)價值的遺物和遺跡，是人民群眾智慧的結(jié)晶，是人類寶貴的文化財富。如何保護好文物，是世界各國、各民族共同關(guān)心的課題,各級政府和相關(guān)部門為此采取了大量的措施。然而，現(xiàn)代群眾性旅游活動的興起和生機勃勃的旅游業(yè)的發(fā)展，又為文物保護工作增添了新的難題。我國是一個具有5000年文明史的文物大國，文物保護的任務(wù)非常艱巨；而我國旅游事業(yè)的發(fā)展異常迅猛，正在快速向世界級旅游大國進軍，因而，旅游發(fā)展與文物保護之間的矛盾顯得更為突出，如何看待和處理好二者之間的關(guān)系，使二者相互促進，對我們這個文物大國和未來的旅游大國來說，具有豐常重要的現(xiàn)實意義。
一文物古跡是一項重要的旅游資源
探古求知是廣大旅游者的共同心理。人們希望對自己的民族、國家乃至全人類的歷史有所了解，對自己民族、祖國乃至全人類博大精深的文化有所體會。達到這一目的的途徑不外乎兩條：一是學(xué)習(xí)書本知識；二是觀覽文物古跡。作為人類文化載體、反映人類發(fā)展歷程的文物古跡給人以直觀、形象、生動的感受，留給人的印象深刻。觀覽文物古跡，使人們在游中學(xué)，邊游邊學(xué),學(xué)得輕松、愉快、有趣。此外，文物中大量的人類各發(fā)展階段的絕世之作，能滿足人們的好奇心。由于文物能滿足人們探古、探奇、求知的需求，因而成為旅游資源不可缺少的一部分。
我國是世界四大文明古國之一，有著5000年連綿不斷的文明史，文物古跡比比皆是，如被稱為“世界第奇跡”的秦兵馬俑；世界上古今體量最大的封土陵墓秦始皇陵；世界上保存最大、最完整的皇宮--北京故宮；有“東方藝術(shù)明珠”之稱的敦煌莫高窟等等。這種文物豐富、文化古老的特點，決定了我國要重點開發(fā)以歷史文化為主體的旅游資源，旅游產(chǎn)品始終以觀光型文化旅游為主。地方特色、民族特色是旅游業(yè)的靈魂，中國旅游業(yè)的特色在很大程度上即體現(xiàn)于東方特色的文物古跡，國際游客到中國來旅游，主要還是出于對中國東方文化體系的一種神秘感。
因此，較之其他國家來說，文物對于我國旅游事業(yè)，更具有舉足輕重的意義。例如，西安市位于我國中部地區(qū)，但它卻能吸引絡(luò)繹不絕的國際國內(nèi)旅游者，成為我國十大旅游城市之一。究其原因，是因其握有幾張王脾：它是我國古代社會定都時間最長，定都王朝最多的城市，號稱十朝古都；是我國文物薈萃之地，擁有世界上第奇跡秦兵馬俑、秦始皇陵，我國保存最完整、規(guī)模最大的古城墻、歷代帝陵等等，可以說，文物古跡是西安市旅游業(yè)的生命。北京市無論在接待國際游客，還是接待國內(nèi)游客方面，都高居全國榜首，這除與它作為我國的政治、經(jīng)濟、文化中心有關(guān)外，另一個主要的原因就是它擁有一批在國內(nèi)外知名度很的文物古跡，如北京故宮、八達嶺長城、明十三陵等等。文物古跡在旅游中所起的這種特殊作用，在全國各地都有非常明顯的表現(xiàn)。
基于如此的現(xiàn)實，從實際出發(fā)，我們應(yīng)充分利用文物優(yōu)勢，以文物古跡為主題，開發(fā)系列產(chǎn)品，著重發(fā)展文物古跡旅游，以推動我國旅游事業(yè)的發(fā)展。
二發(fā)展旅游可促進文物保護
1．為吸引游客，注意文物保護。由于探古求知是人們共同的心理需要,而文物古跡可滿足這一需求，文物古跡遂成為一項重要的旅游資源，充分利用它，可推動旅游事業(yè)的發(fā)展。旅游界人士認識到文物古跡在旅游中的這一重要作用后，為了吸引旅游者,必然會注意保護文物，以便使其盡量完好地展現(xiàn)在旅游者面前，從而獲取最大限度的經(jīng)濟效益。
2．為了文物這項旅游資源的永久利用,旅游部門必然會重視文物保護。文物是不可再生性旅游資源，一旦受損，很難恢復(fù)原樣。文物被破壞后，必然降低文物所在旅游點的吸引力，影響其經(jīng)濟效益。為了使文物能永久保存下來，長期為旅游所用，旅游部門必然會重視管轄范圍內(nèi)的文物保護。
3．發(fā)展旅游可以部分解決文物保護經(jīng)費不足的問題。我國文物古跡眾多,而國家財力有限，每年用于文物保護的費用相對眾多的文物來說,簡直是杯水車薪，許多文物因無經(jīng)費來進行維修與保護而遭毀滅。發(fā)展旅游可在一定程度上解決文物保護經(jīng)費不足的問題。文物古跡既然可為旅游區(qū)帶來經(jīng)濟效益，那么，該旅游區(qū)就應(yīng)該從經(jīng)濟收益中提出相當部分，用于區(qū)內(nèi)的文物保護，無論對國家，還是對集體來說，這都是一件有益的事，這個辦法應(yīng)當是切實可行的。這樣，大批文物就可得到搶救和保護。
4．增強人們的文物意識，利于文物保護。旅游的發(fā)展,使大量的文物古跡直接面對旅游者，使人們獲得豐富的知識，受到了深刻的教育，既弘揚了中國的傳統(tǒng)文化，又可提高人們的文化素質(zhì)。文物的這些社會效益可使人們懂得文物的重要價值，認識到文物對社會的重要意義，增強文物意識，使全社會都重視文物保護工作。
三發(fā)展旅游對文物保護有一定負作用
由于這樣或那樣的原因，旅游事業(yè)的發(fā)展也給文物保護工作帶來了一些負作用。
1．對旅游區(qū)進行開發(fā),從某種角度來說，本身就是一種破壞行為。開發(fā)旅游區(qū)，就要在旅游區(qū)內(nèi)進行基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，如道路、賓館、飯店等，甚至還開辦工廠，這一切，都破壞了文物原有保存環(huán)境。特別是在文物古跡周圍辦工廠，在文物保護單位建設(shè)控制地帶內(nèi)修建體量高大的建筑等等，直接威脅著文物的保護。
2．短視行為導(dǎo)致文物被破壞的惡果。某些旅游部門目光短淺,只顧眼前刮益，為了在短期內(nèi)獲取較高的經(jīng)濟效益，對文物古跡進行掠奪性的開發(fā)利用，超負荷地接待旅游者，結(jié)果加快了文物古跡的老化、破壞乃至毀滅，造成無法挽回的損失。
3．任意改造文物,造成文物被破壞的悲劇。某些旅游部門為了提高文物古跡對旅游者的吸引力，使其長期為旅游服務(wù)，在發(fā)展旅游的同時．確實對文物采取了一系列維修與保護措施。但由于有關(guān)人員文物專業(yè)素質(zhì)差，不懂得文物的維修與保護應(yīng)盡量使其維持原樣、符合其歷史時代特點，而是對文物古跡進行隨心所欲的“改造”，將其弄成一個大怪物，名為保護，實為破壞。
4．旅游業(yè)對環(huán)境的污染,使文物遭到破壞。車、船等交通工具排出大量的廢氣，嚴重污染了旅游區(qū)的空氣。旅游基礎(chǔ)設(shè)施中排出的廢水、廢渣以及船舶泄出的油污等嚴重污染了旅游區(qū)的水源。這些被嚴重污染的水和空氣對文物古跡有著強烈的腐蝕作用。
5．游客對文物的破壞，眾多的游客在游覽過程中,呼出的二氧化碳氣體中含有大量的水份，使文物古跡受到浸蝕，特別是在洞窟、古墓、地下室等古跡中表現(xiàn)得非常明顯，旅游者的踩踏、攀登、撫摸等行為可嚴重損壞文物，例如世界七大奇觀之一的埃及金字塔，由于長時期中大量游人的攀登，已經(jīng)受到嚴重損害。北京八達嶺長城的城磚連遭高密度游人的腳踏手推，出現(xiàn)了嚴重的凹陷松動。凡游客所到之處，都存在著在文物古跡上亂刻亂涂的現(xiàn)象，更有甚者，竟然用敲砸等手段盜取文物古跡的部件，此等野蠻行徑，嚴重地危害著文物古跡的保護。
四、搞好文物保護、推動旅游事業(yè)的發(fā)展
保護文物的目的是為了更好地利用文物，發(fā)揮其作用，實現(xiàn)其價值。在保護好的前提下合理利用，在利用的過程中加強保護，是我們應(yīng)堅持的原則。文物作為一項重要的旅游資源，既可吸引游客，獲得經(jīng)濟效益，又可通過旅游活動起到對人們的宣傳，教育作用，弘揚傳統(tǒng)文化，并可使文物本身得到一定的保護，這樣，既保護了文物，發(fā)揮了文物的作用，又達到了發(fā)展旅游的目的，文物事業(yè)與旅游事業(yè)可謂是相互促進的。
旅游的發(fā)展，對文物保護有一定的負作用，這是不容忽視的事實。但我們決不能因此而將文物保護與發(fā)展旅游截然對立起來，任何極端的觀點和行為都是極為有害的。忽視負作用，對文物只用不保，既不利于文物保護，又會損害旅游景觀，從而降低經(jīng)濟效益。一味地夸大負作用，只保不用，既違背了我們保護文物的根本目的、又無視人民群眾的普遍心理需求。正確的策略應(yīng)是：在保護好的前提下，合理地利用文物為旅游服務(wù)，邊用邊保，采取各種政策和措施，盡量消除對文物保護的負面影響，使文物事業(yè)與旅游事業(yè)的結(jié)合達到和諧、完美的境界。要達到如此境界，筆者認為可從以下幾方面著手：
1.將文物保護工作納入本地區(qū)旅游事業(yè)的長遠規(guī)劃。各地政府部門和各旅游主管部門應(yīng)認識到文物對發(fā)展旅游的重要作用，深刻認識到保護文物的重要意義，在制定本地區(qū)旅游事業(yè)發(fā)展規(guī)劃時，應(yīng)對旅游區(qū)內(nèi)的文物保護工作有明確的規(guī)劃，以指導(dǎo)旅游區(qū)內(nèi)文物保護工作的進行。
2、建立一套完善的規(guī)章制度。如對級別較高的文物古跡應(yīng)派專人負責,對旅游區(qū)內(nèi)的文物古跡要經(jīng)?；蚨ㄆ跈z查，從旅游區(qū)的經(jīng)濟收入中提出相當部分，專用于區(qū)內(nèi)的文物保護工作等等。
3、文物部門與旅游部門在文物保護工作方面應(yīng)密切配合,建立兄弟般的合作關(guān)系。
內(nèi)容摘要：民營企業(yè)權(quán)益受到侵害的主要表現(xiàn)有：1.民營企業(yè)身份的歧視性國民待遇；2.民營企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)利得不到保障；3.市場準入權(quán)利的不平等待遇。其原因主要有：立法、司法、執(zhí)法方面的原因；民營企業(yè)法律意識淡薄等。目前應(yīng)采取以下措施：一是憲法保護；二是加強司法保護制度，完善司法程序，加快司法體制改革，健全法律體系；三是加強監(jiān)督，嚴格執(zhí)法；四是整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟秩序。
一、民營企業(yè)權(quán)益受到侵害的主要表現(xiàn)
（一）民營企業(yè)身份的歧視性待遇
民營企業(yè)面對的來自方方面面的不平等待遇主要表現(xiàn)在：1.觀念上的不平等。主要指人們在長期計劃經(jīng)濟條件下形成的對民營企業(yè)的各種偏見，認為民營企業(yè)很難與社會主義制度完全相容，民營企業(yè)不能成為社會主義市場經(jīng)濟的主要基礎(chǔ)，只能是一種“邊緣性經(jīng)濟”。2.銀行貸款方面的不平等。民間投資的資金來源主要是自身積累和借貸，甚至有不少來自地下錢莊。目前，民營資本70％是自籌，從國有銀行獲取的貸款不足30％。據(jù)中國人民銀行在2001年下半年對貸款滿足率的調(diào)查，企業(yè)反映為68.5％，金融機構(gòu)反映為81.6％。在不同所有制企業(yè)中，民營企業(yè)反映最低，雖然民營企業(yè)貸款滿足率反映為60.4％，但仍低于平均水平8.1個百分點，屬于最難獲得貸款的群體。3.稅賦和法律方面的不平等。在稅賦方面的不平等主要反映在嚴重的所得稅重復(fù)計征，法律方面主要是民營企業(yè)在各類產(chǎn)權(quán)和產(chǎn)權(quán)關(guān)系上缺乏有效的法律保護，往往在事件的仲裁上更多地被歧視，等等。
（二）民營企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)利得不到保障
目前，盡管我國《憲法》、《民法通則》、《刑法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《個人獨資企業(yè)法》和《中小企業(yè)促進法》等重要法律都對我國民營企業(yè)的產(chǎn)權(quán)歸屬作出了明確規(guī)定，如《中小企業(yè)促進法》第六條規(guī)定：“國家保護中小企業(yè)及其出資人的合法投資，及因投資取得的合法收益。任何單位和個人不得侵犯中小企業(yè)財產(chǎn)及其合法收益。任何單位不得違反法律、法規(guī)向中小企業(yè)收費和罰款，不得向中小企業(yè)攤派財物。中小企業(yè)對違反上述規(guī)定的行為有權(quán)拒絕和有權(quán)舉報、控告?！钡谄邨l規(guī)定：“行政管理部門應(yīng)當維護中小企業(yè)的合法權(quán)益，保護其依法參與公平競爭與公平交易的權(quán)利，不得歧視，不得附加不平等的交易條件?！钡?，在民營企業(yè)財產(chǎn)權(quán)利的法律保障上仍存在著諸多問題：1.民營企業(yè)資產(chǎn)與個人資產(chǎn)混在一起，與行業(yè)主管部門的產(chǎn)權(quán)關(guān)系沒理清以及其他諸如民營企業(yè)享受國家優(yōu)惠政策所形成的產(chǎn)權(quán)界定問題等；2.我國《憲法》、《民法通則》所列舉的個人財產(chǎn)僅僅限于房屋、儲蓄、生活用品、圖書資料等個人生活資料財產(chǎn)。隨著個人在經(jīng)濟生活中地位的提高和角色重要性的加強，個人財產(chǎn)范圍不斷擴大，個人對生產(chǎn)資料的占有越來越多，上述法律對保護個人生產(chǎn)資料的條款尚不完善；3.目前《刑法》中規(guī)定了國有企業(yè)工作人員和非國有企業(yè)的工作人員將本單位的財物非法占為己有，國有企業(yè)工作人員以貪污罪論處，最高刑罰可以處死刑；非國有企業(yè)工作人員從事同樣行為，只以侵犯財產(chǎn)罪論處，一般處以5年以下有期徒刑，數(shù)額巨大的才處以5年以上有期徒刑。定罪、量刑明顯不一致；4.為數(shù)不少的“戴紅帽”的企業(yè)或稱“掛靠企業(yè)”為了迎合所有制的需要，明明屬于私人所有，卻偏偏注冊成集體所有制企業(yè)。但是“集體”是指哪一級，法律規(guī)定卻又很不明確。更為嚴重的是，這種集體企業(yè)產(chǎn)權(quán)沒有一定的法律規(guī)范，產(chǎn)權(quán)的主體、地位、界限、獲取與轉(zhuǎn)讓的法律程序、法律形式及法律保護手段都沒有明確的法律規(guī)定，不是作為一種法律規(guī)定在操作，而僅僅是作為一種政策規(guī)定在運行。
(三)市場準入權(quán)利的不平等待遇
市場準入包括四個方面：第一是政府補貼要取消；第二是減少行政許可；第三是配套條件要公平；第四就是價格。因此，市場準入權(quán)利，就是要保障上述四個方面的公平，維護公平競爭的市場環(huán)境。但是，目前在一些壟斷和半壟斷行業(yè)，如電力、鐵路、公路、民航、通信和市政設(shè)施等方面，民營企業(yè)難以進入；有些非戰(zhàn)略性、非關(guān)系國家安全的領(lǐng)域，民營企業(yè)也很難投資其中；有些行業(yè)，即使允許民間投資進入，但投資比例、投資形式受到許多限制。如在民營企業(yè)比較發(fā)達和開放程度較高的廣東省，即便是一些已經(jīng)允許外商投資進入的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，民間投資也很難進入。在廣東東莞當?shù)氐?0個行業(yè)中，允許外商進入的有62個，占75％，而允許民營企業(yè)進入的只有42個，剛剛超過50％。2002年底，武漢市隨機抽選50戶民營企業(yè)進行的問卷調(diào)查表明，有62％的企業(yè)希望實行公平的稅費政策；58％的企業(yè)認為“競爭環(huán)境有失公平”。如在土地審批方面，對民營企業(yè)用地的審批程序和面積限制嚴于國企和外企。在政府補貼方面，一些優(yōu)惠政策將民營企業(yè)排除在外，如國有企業(yè)享受技改貼息，國有企業(yè)用技術(shù)開發(fā)費、技改投資購買國產(chǎn)設(shè)備抵扣所得稅的政策優(yōu)惠，民營企業(yè)就不能享受，同時，對外資企業(yè)實行的許多優(yōu)惠政策，民營企業(yè)也享受不到。
二、造成民營企業(yè)合法權(quán)益得不到有效維護和保障的原因
（一）立法方面的原因
在立法方面，目前我國對公、私財產(chǎn)的法律規(guī)定是有所區(qū)別的，體現(xiàn)在相關(guān)法律文件中，不僅對民營企業(yè)和私有財產(chǎn)的保護方面存在一些不合理的規(guī)定，甚至個體業(yè)主與外國投資者同屬私人財產(chǎn)所有者，在保護上也是有差別的，而且對民營企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定也存在不對稱，這既不符合市場經(jīng)濟的要求，也阻礙了民營企業(yè)的發(fā)展。
法治國家中，權(quán)力和責任的對稱、權(quán)利和義務(wù)的對稱是保障社會公平性非常重要的法律原則。政府部門要求有什么樣的權(quán)力，就要承擔什么樣的責任，政府部門要求法律的相對人承擔什么樣的義務(wù)，那么同樣地要明確給予他什么樣的權(quán)利。實際上，在事關(guān)民營企業(yè)的法律問題上，目前行政性法規(guī)居多，體現(xiàn)平等自愿、等價有償和誠實信用等市場經(jīng)濟原則的法規(guī)較少，立法滯后，而且不乏不公平之處。由于義務(wù)本位的指導(dǎo)思想，立法上對民營企業(yè)應(yīng)盡的義務(wù)規(guī)定的多，而對其應(yīng)享受的權(quán)利規(guī)定的少，形成權(quán)利與義務(wù)不對稱。在體系上，尚未形成種類齊全、層次分明、結(jié)構(gòu)嚴謹?shù)默F(xiàn)代法律體系。
（二）司法、執(zhí)法方面的原因
對民營企業(yè)“依權(quán)監(jiān)管”的格局依然普遍存在，司法機關(guān)的“地方化”和“行政化”已經(jīng)嚴重影響到了民營企業(yè)權(quán)益的保護問題。許多民營企業(yè)感到與國有企業(yè)打官司費力耗時，而且勝訴的可能性很小，尤其是到外地打官司。因而，司法機關(guān)在處理民營企業(yè)問題上就顯得力不從心，有時司法權(quán)力處于行政權(quán)力的附屬地位。當民營企業(yè)的權(quán)益受到行政機關(guān)的侵害，司法機關(guān)行使司法權(quán)力時，在行政權(quán)力和地方保護主義之下，往往缺乏有效的法律和制度保障。司法制度的不完善、不健全，加之司法裁量權(quán)的濫用，使得民營企業(yè)受侵害的權(quán)益失去了最后的法律救濟機會。而且，由于司法部門的原因，在漫長的司法實踐中，憲法不能作為仲裁案件的直接依據(jù)，憲法上的權(quán)利只有外化為法律上的權(quán)利后才能真正成為公民的實在利益。盡管2001年8月13日最高人民法院的一則司法解釋，已經(jīng)徹底解開了這一沉重枷鎖，但各級司法機關(guān)依據(jù)憲法上的規(guī)定來保護人們的合法權(quán)益的氛圍尚未形成。
使民營企業(yè)權(quán)益得不到實際上的保障的另外一個重要原因是執(zhí)法方面的因素。在執(zhí)法過程中，某些執(zhí)法者不是根據(jù)法律規(guī)定而是根據(jù)對自己有利的理解來執(zhí)行法律，有的利用法律的漏洞，對法律進行曲解，進行對自己有利的歪曲，進行亂罰款、亂攤派、亂收費。更有甚者，有的執(zhí)法者完全無視法律的存在，裸地踐踏法律，進行敲詐勒索、索賄受賄。
（三）民營企業(yè)法律意識淡薄
首先,民營企業(yè)缺乏自我保護的法律意識。我國法律的政策性工具品質(zhì)，長期以來已經(jīng)使得民營企業(yè)產(chǎn)生了對政策的依賴心理和對法律權(quán)威的不恰當理解，大多數(shù)民營企業(yè)認為法律是統(tǒng)治的工具而不是維權(quán)的武器，因此對法律持懷疑和觀望態(tài)度。當其權(quán)益受到侵犯時，“他們更愿意上訪而不愿意訴訟，更愿意找黨委和政府而不愿意找法院，更愿意找媒體曝光，而不愿意找律師咨詢”。這種心理誤區(qū)的存在，導(dǎo)致民營企業(yè)不能正確運用法律武器來維護自己的權(quán)利。而且，民營企業(yè)也缺乏真正屬于自己的保護其自身合法權(quán)益的自我保護組織。
其次，民營企業(yè)中的相當一部分企業(yè)法律意識淡薄，缺乏信用，主要包括：1.政策性信用問題；2.市場性信用問題；3.公益性信用問題；4.自我性信用問題。民營企業(yè)存在的信用問題，對民營企業(yè)的內(nèi)在保護和外在保護產(chǎn)生了很大的牽制作用，嚴重影響了民營企業(yè)的健康、穩(wěn)定、快速發(fā)展。
三、保護民營企業(yè)權(quán)益的法律措施
（一）憲法保護
衡量一個國家公民的權(quán)利體系是否完備，固然要看一看它的成文法律，但更重要的是要看一看它的憲法是否全面地保護公民的基本權(quán)益。財產(chǎn)權(quán)是法律的核心，各國憲法都把財產(chǎn)權(quán)利作為其的基石之一，我國在憲法上確立私有財產(chǎn)權(quán)的保護，刻不容緩。憲法應(yīng)對任何主體的財產(chǎn)權(quán)利給予平等的對待,公共財產(chǎn)神圣不可侵犯,私人財產(chǎn)特別是民營企業(yè)的財產(chǎn)同樣是神圣不可侵犯的,應(yīng)受到憲法的同等保護。要明確財產(chǎn)權(quán)是公民的基本權(quán)利,公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯，依法保護公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。同時增加保護企業(yè)、社會團體法人等組織財產(chǎn)權(quán)的條款。在憲法作出修改后,應(yīng)根據(jù)有關(guān)規(guī)定對我國現(xiàn)行法律的相應(yīng)條款作進一步修改,清理和修訂限制民營企業(yè)發(fā)展的法律法規(guī)和政策，消除體制。產(chǎn)權(quán)是所有制的核心和主要內(nèi)容，包括物權(quán)、債權(quán)、股權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)等各類財產(chǎn)權(quán)。要建立歸屬清晰、權(quán)責明確、保護嚴格、流轉(zhuǎn)順暢的現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度，并在今后出臺的民法和物權(quán)法等法律中予以體現(xiàn)。在憲法中還應(yīng)明確對企業(yè)等組織及個人的財產(chǎn)是否國有化和征收,國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或者征用，并給予補償?shù)葍?nèi)容。例如美國憲法修正案第五條規(guī)定的法律精神值得我們借鑒。該條款規(guī)定如下：“任何人不得因同一犯罪行為而兩次遭受生命或身體的危害；不得在任何刑事案件中被迫自證其罪；不經(jīng)正當法律程序，不得被剝奪生命、自由或財產(chǎn)；不給予公平賠償，私有財產(chǎn)不得充作公用?！?。該條款貫徹了兩條有借鑒價值的原則：一是法治的原則。公民的一切權(quán)利包括財產(chǎn)權(quán)，非經(jīng)正當法律程序，任何機構(gòu)與個人包括國家機關(guān)不得隨意予以侵犯和剝奪。這里特別強調(diào)了程序正義對實質(zhì)正義的保障；二是公平的原則。憲法修正案這個涉財條款在美國通常被叫作“充公條款”，如果必須將私有財產(chǎn)充作公用，政府必須給予事主公平的賠償。
（二）加強司法保護制度，完善司法程序，加快司法體制改革，健全法律體系
首先，要制定由不同類別、不同層次、結(jié)構(gòu)合理有序、既有一定分工又互相協(xié)調(diào)統(tǒng)一的民營企業(yè)法律體系。在制度上使民營企業(yè)充分享有公共事務(wù)信息知情權(quán)，經(jīng)濟利益表達權(quán)，政治民主參與權(quán)等。在此基礎(chǔ)上，還必須完善司法程序。在當前，一方面要樹立司法權(quán)威，改變司法的從屬地位以追求公平、正義為司法的核心和宗旨；另一方面，要健全法制，保證程序公正，在行動上而不是在理論上，在司法的實際操作中而不是在原則的規(guī)定上，切實保護民營企業(yè)的權(quán)益，給民營企業(yè)以權(quán)利救濟的司法保護屏障。
其次，當國家的法律中出現(xiàn)了明顯的侵害民營企業(yè)權(quán)益的規(guī)定時，我們應(yīng)通過憲法比較認定這一法律規(guī)范無效。目前，由于我國還沒有憲法爭端審查機制，無論是法院還是其他部門在遇到這一問題都會無從下手。現(xiàn)在提出的“憲法司法化”命題，也僅僅是引起了人們廣泛的注意，遠沒有達到設(shè)計出合理的爭端解決機制的程度。當法律與法律之間、法律與行政法規(guī)之間、行政法規(guī)與地方法規(guī)之間、地方法規(guī)與部門規(guī)章之間出現(xiàn)矛盾時，雖然我國《立法法》為解決上述糾紛提供了依據(jù)，我們可利用現(xiàn)有的法律爭端解決機制化解矛盾，但是當不同層級的法都背離了憲法的宗旨，違背了憲法關(guān)于保護民營企業(yè)的規(guī)定時，我們就應(yīng)依照憲法精神認定這一法律規(guī)范無效，并對所有的法進行必要的修改。
（三）加強監(jiān)督，嚴格執(zhí)法
鑒于目前在民營企業(yè)問題上普遍存在重人治輕法治、重政策輕法律的錯誤傾向，因此，“管理者必須得到管理”。在現(xiàn)階段，我們必須盡快制定監(jiān)督法，對行政執(zhí)法的監(jiān)督實現(xiàn)硬化規(guī)定，消除立法空白，明確監(jiān)督主體的職責和權(quán)限，從而消除行政執(zhí)法的死角。與此同時，切實貫徹《憲法》、《民法通則》、和《中小企業(yè)促進法》，加大執(zhí)法力度，解決民營企業(yè)負擔過重問題。尤其重要的是，要建立嚴格而科學(xué)的執(zhí)法監(jiān)督機制，保證做到有法必依，執(zhí)法必嚴，違法必究。應(yīng)該盡快全面實行費改稅政策，明確約束政府行為，真正做到切實保障民營企業(yè)經(jīng)濟上的物質(zhì)利益和政治上的民利，避免侵犯民營企業(yè)的合法權(quán)益現(xiàn)象發(fā)生。
（四）整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟秩序
整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟秩序，一是要堅持不懈地打擊制售假冒偽劣產(chǎn)品、偷稅、騙稅、騙匯、走私等違法活動，查處行政機關(guān)、事業(yè)單位、壟斷性行業(yè)和公用企業(yè)妨害公平競爭的行為，打破部門、行業(yè)壟斷和地區(qū)封鎖，盡快建立和完善全國統(tǒng)一、公平競爭、規(guī)范有序的市場體系；二是要繼續(xù)推進行政管理體制改革，進一步實行政企分開，切實轉(zhuǎn)變行政職能，減少行政性審批，政府部門要切實履行制定市場規(guī)則、監(jiān)督市場運行、維護市場秩序的重要職責；三是要建立健全信用體系，工商、稅務(wù)、公安、法院等部門應(yīng)建立失信約束機制，任何企業(yè)和個人的違法違紀行為，都應(yīng)記錄在案，形成“黑名單”，有關(guān)信息要在網(wǎng)上公布，使社會公眾能及時查詢。通過建立企業(yè)經(jīng)濟檔案制度和個人信用體系，相應(yīng)減少商業(yè)欺詐、惡意拖欠及逃廢債務(wù)等不法行為的發(fā)生，使違法者為自己的不法行為付出極大的代價。
參考文獻
〔1〕《馬克思恩格斯選集》第2版第2卷，第510～511頁。
〔2〕亞里士多德：《政治學(xué)》，第138～192頁。
