發(fā)布時間：2023-06-30 16:06:52
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的法律服務的特性樣本，期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
通過此次培訓，我深刻意識到企業(yè)管理滲透到法律服務中去的必要性和重要性。
首先，了解是溝通的開始，每一個企業(yè)都有自己的行業(yè)特性，受到影響的因素也是多種多樣的，存在的法律風險也是多樣化的，如何通過在日常的企業(yè)管理過程中，通過尋找企業(yè)管理與法律防范相結(jié)合的契合點，才能真正滿足顧問單位的實際需要，解決其在日常經(jīng)營管理過程中遇到的法律問題。
從微觀的角度出發(fā)，按不同的分類標準，企業(yè)主要存在以下幾種風險類別：(1)按照企業(yè)所需生產(chǎn)要素，可以分為人力資源風險、資本風險、設備運行和工藝風險、材料風險、產(chǎn)品風險、技術(shù)風險、信息風險、知識產(chǎn)權(quán)風險等;(2)按企業(yè)的主要活動或主要經(jīng)營環(huán)節(jié)，可分為材料采購風險、籌資風險、投資風險、制造風險、市場營銷風險、收賬風險、會計工作風險、安全風險、企業(yè)技術(shù)活動風險、人事活動風險、信息系統(tǒng)風險、企業(yè)組織變革風險;(3)按照供應鏈的順序，可以分為來自供應商的風險、采購風險、生產(chǎn)風險、市場營銷風險、來自客戶的風險。每一個企業(yè)風險類型都隱含著法律風險，作為法律顧問如果能主動的參與到其中為企業(yè)在這些環(huán)節(jié)中提供法律服務，這樣才能讓顧問單位看到法律顧問在其中的價值。
從宏觀的角度考慮，我們也可以根據(jù)企業(yè)的不同運營模式，判斷企業(yè)可能存在的法律風險。比如有的企業(yè)是采取連鎖加盟經(jīng)營模式，那么其可能存在品牌搶注、品牌延伸、與加盟企業(yè)之間的利益沖突等特有的法律風險;或者我們從顧問單位企業(yè)規(guī)模的大小去判斷，規(guī)模大的企業(yè)通常具有勞務派遣的用工形式、人員流動性強的特點，在人力資源這一塊可能存在更多的法律風險，規(guī)模小的企業(yè)為了企業(yè)發(fā)展可能會在企業(yè)融資這一塊存在更多的融資風險，此時我們可以根據(jù)其經(jīng)營模式固有的法律風險制定一套有針對性適用于企業(yè)管理的法律風險防范體系。
其次，做好企業(yè)法律顧問也要從企業(yè)的發(fā)展角度出發(fā)為企業(yè)提前做好商標注冊、看好財務報表、做好行業(yè)分析報告、查詢關聯(lián)企業(yè)工商檔案信息、企業(yè)管理隱含的刑事犯罪法律風險防范培訓講座等工作，多角度多層次全方位為企業(yè)提供法律增值服務。
一、法律援助辦案補貼的性質(zhì)
筆者認為，法律援助辦案補貼的性質(zhì)應由法律援助的性質(zhì)決定。法律援助最初由宗教團體或慈善機構(gòu)等基于道義或者良心為窮人提供法律幫助，再到律師自發(fā)地根據(jù)職業(yè)道德要求加入其中，最后由國家責任取代了個人責任。因此，法律援助發(fā)展史其實就是國家責任回歸史。通過法律援助，為公民提供訴諸法律、尋求救濟并獲得公正審判機會，被視為國家職能重要內(nèi)容之一。由國家為弱勢群體提供免費法律幫助，這是現(xiàn)代法律援助制度一項標志性特征。許多國家通過立法明確獲得法律援助是公民一項法定權(quán)利，這也被《世界人權(quán)宣言》等聯(lián)合國有關文件所認可。因此，法律援質(zhì)就是政府責任，這是包括民主制度確立、經(jīng)濟水平提高、社會思潮影響與法律制度完善等多方面因素所決定的?！斗稍鷹l例》第3條明確規(guī)定：“法律援助是政府的責任”。作為政府，承擔法律援助責任主要體現(xiàn)在設置法律援助機構(gòu)、提供法律援助經(jīng)費支持和監(jiān)督管理法律援助工作上。具體到法律援助案件的辦理，在我國主要集中在兩類群體上：一類是公職人員，包括法律援助機構(gòu)人員和具有公職身份的律師、公證員和基層法律服務工作者等，其辦理法律援助案件是應法律援助機構(gòu)的指派；另一類是非公職人員，主要是不具公職身份的社會律師和基層法律服務工作者，其辦理法律援助案件是應法律援助機構(gòu)代表國家實施政府購買服務。法律服務是專業(yè)人員利用專門知識為當事人等提供的一種技能。作為非公職的法律服務人員，其提供法律服務是以預期獲得報酬為前提；而公民獲得法律服務，就如同獲得實物商品，也理應支付相應對價。這類法律服務應該遵循的是有償原則。而作為公職人員，承擔法律援助是職務行為，其提供法律服務就不應該遵循有償原則。因此，作為為法律援助承辦人員提供報酬的法律援助辦案補貼，其性質(zhì)應根據(jù)提供人員的身份來決定，作為公職人員的辦案補貼，是法律援助人員的辦案費用支出補貼，只包括付出成本，不含智力服務費用；作為非公職人員的辦案補貼，是政府付給法律服務人員的服務薪酬，包括辦案費用支出和智力服務費用。認為法律援助辦案補貼不應包含智力服務費用的理由是：《法律援助條例》規(guī)定，法律援助辦案補貼的標準參考法律援助機構(gòu)辦理各類法律援助案件的平均成本等因素核定。但是該規(guī)定并不排除智力服務費用。因此，對于非公職法律服務人員來說，其承辦法律援助案件是基于與政府之間的法律服務合同，應遵循等價有償?shù)氖袌鲈瓌t。既然市場法律服務包含了智力服務費用，其辦理法律援助案件的補貼也應包含智力服務費用。同時筆者認為，法律援助不應該是律師的義務。理由是：一是社會律師是平等參與市場競爭的主體，核心是等價有償。社會律師不屬于財政供養(yǎng)人員，他們是以向社會提供法律服務而獲取報酬，從而獲得自身的生存和發(fā)展。因此，作為民事主體，其行為具有一個本質(zhì)特征——對價性，即以自己的勞動或服務在市場中進行等價交換，以換取勞動報酬③。就此而言，國家要求律師和律師事務所履行法律援助義務是不適合的，超出了其作為市場主體應承擔的義務范疇。另外一種觀點認為，由律師承擔法律援助義務，是國家在目前人力、物力、財力等稀缺的情況下采取的一種權(quán)宜之舉，充分考慮到律師可以利用法律專業(yè)知識和技能為弱勢群體提供法律服務，具有相對優(yōu)勢④。目前，我國財力、物力和人力已今非昔比，已經(jīng)具備了對法律援助義務重新合理分配的條件。二是責任義務不可轉(zhuǎn)移性。任何一個主體都不能任意轉(zhuǎn)移其應承擔的社會責任和義務。社會律師承擔法律援助義務，并非完全出自其自愿，因此出現(xiàn)律師法律援助積極性不高和法律援助案件質(zhì)量不高的現(xiàn)象。三是以職業(yè)特性或職業(yè)倫理作為律師承擔法律援助的義務比較牽強。雖然律師的社會公共責任是律師安身立命的根本之一，不能放棄對社會公共責任的追求，但是不能以公共責任這一職業(yè)倫理而要求律師承擔過多社會責任，就像醫(yī)生沒有為窮人免費提供醫(yī)療的義務，教師沒有為貧困學生免費提供教育的義務。
二、法律援助辦案補貼存在的問題及原因分析
在司法實踐中，法律援助辦案補貼在制定標準、制定主體及發(fā)放方面均存在一些問題。
（一）辦案補貼標準整體偏低。從全國來看，2013年平均辦案補貼為479元／案⑤。筆者認為，原因主要有以下幾方面：一是認為法律援助是律師義務。有些地方法律援助管理人員認為，既然《法律援助條例》明確規(guī)定法律援助是律師義務，因此，律師承辦法律援助案件應該是無償?shù)?，法律援助機構(gòu)無須支付任何費用。在司法實踐中，應當承擔法律援助責任的主體——國家，很大程度上只是扮演一個管理者、監(jiān)督者的角色。結(jié)果導致一些承擔法律援助的律師或律師事務所敷衍了事。一些律師事務所委派執(zhí)業(yè)年限較短、資歷較淺的律師從事刑事法律援助。他們在經(jīng)驗、能力方面的欠缺決定了援助的質(zhì)量不高。另一方面，即使律師愿意承擔法律援助義務，費用的嚴重不足也制約了律師的辦案質(zhì)量。二是辦案補貼僅僅是辦案成本的補助。認為只須對案件承辦人員因為辦理案件所支付費用的補償，不包含承辦人員為之所付出的勞務和智力服務費用。即使是也僅僅考慮成本，按照最低標準計算。目前的律師管理體制，社會律師成為市場化競爭主體，不僅國家沒有為其支付任何工資和補貼，而且在執(zhí)業(yè)中要向國家繳納稅收，同時，還要自行承擔各項費用。有些律師為了將自己“損失”最小化，只能盡量減少援助工作的步驟和時間，其結(jié)果只能是犧牲了援助案件的質(zhì)量與效果。另外，還要承擔與其收益完全不對等的風險，導致一些律師不愿意辦理法律援助案件。營利合法化的具體規(guī)范起源于天職的“職業(yè)”義務觀⑥。社會律師從事刑事法律援助需要時間、精力、物質(zhì)、專業(yè)等成本的大量付出，沒有基本對價的回報，僅僅靠道德和責任的支撐，法律援助事業(yè)很難獲得長足發(fā)展。三是法律援助經(jīng)費不足。從全國來看，2013年法律援助經(jīng)費才16億⑦，人均不足1.3元。因此，法律援助經(jīng)費仍然存在較大缺口。
（二）辦案補貼制定不規(guī)范。一是制定主體不規(guī)范。按照《法律援助條例》的規(guī)定，法律援助辦案補貼由各省司法廳和財政廳聯(lián)合制定。但在實際操作中，有的是由地市或者縣級司法行政機關制定辦案補貼標準，甚至有的由法律援助機構(gòu)自行制定補貼標準。而有些司法行政部門由于經(jīng)費緊張，就盡可能壓低辦案補貼標準。二是制定程序不規(guī)范?！斗稍鷹l例》要求結(jié)合當?shù)亟?jīng)濟水平，參考法律援助機構(gòu)辦理法律援助成本確定補貼標準。但很多地方在制定辦案補貼標準時，并沒有認真核算當?shù)胤稍鷻C構(gòu)辦理法律援助案件的成本，僅僅是參考其他財力相當?shù)貐^(qū)的補貼標準，或者在往年的基礎上適當提高。造成法律援助辦案補貼標準與辦案成本嚴重背離。三是調(diào)整不及時。有些地方的法律援助辦案補貼標準從法律援助中心成立以來就沒有調(diào)整過，因為地方財政核撥的法律援助經(jīng)費也從來沒有調(diào)整過。
（三）辦案補貼支付不規(guī)范。一是發(fā)放不及時。辦案補貼不能及時足額發(fā)放已是公認的問題。根據(jù)司法部《法律援助辦案規(guī)程》的要求，承辦人員在結(jié)案時，法律援助機構(gòu)應支付辦案補貼，但是實踐中，經(jīng)常存在拖欠辦案補貼的現(xiàn)象。有的是因為經(jīng)費緊張，等到財政經(jīng)費到位后統(tǒng)一發(fā)放；也有的是法律援助管理人員圖方便，一定時間才統(tǒng)一發(fā)一次辦案補貼。二是法律援助機構(gòu)人員不能領取補貼。工資改革以后，對發(fā)放津補貼進行了嚴格的限制，人事、審計部門認為法律援助辦案補貼也屬于津補貼，因此法律援助機構(gòu)對公職承辦人員發(fā)放辦案補貼被認定為違規(guī)發(fā)放，輕則退款，重則黨紀、政紀處分。因此，公職人員辦理法律援助案件所產(chǎn)生的費用只能用票據(jù)報銷，但有部分費用無法獲取票據(jù)，如通訊費、餐費等，造成他們倒貼成本辦理案件。以致法律援助機構(gòu)人員不愿辦理法律援助案件，而是將案件指派給社會律師或者基層法律服務人員辦理。由于律師資源主要集中在大城市，縣域律師較為匱乏，大量的法律援助案件只能由基層法律服務工作者承辦，導致法律援助案件質(zhì)量不盡如人意。三是辦案補貼政策簡單僵化。目前采取低標準包干補貼的現(xiàn)象非常普遍，且常常不能及時兌現(xiàn)，四是發(fā)放審核標準缺失。辦案補貼的發(fā)放是基于法律援助案件承辦人提供了符合標準的法律服務。但由于目前沒有一個可操作性的法律援助服務標準，審核人員要認定一項法律服務是否符合標準難度較大。結(jié)果只能是承辦人員按規(guī)定提交了案件卷宗，法律援助機構(gòu)就必須支付辦案補貼。這也是造成部分法律援助案件質(zhì)量不高的重要原因。
三、完善法律援助辦案補貼制度的對策
針對以上問題，建議從以下幾方面完善法律援助辦案補貼制度。
(一)確定法律援助國家責任。一是加快《法律援助法》立法進程。在《法律援助法》中明確法律援助的國家責任，采用政府購買服務的方式，按照等價有償、公平競爭的原則，通過公開招標，吸引鼓勵社會律師積極參與到法律援助活動。以法律援助機構(gòu)辦理同類法律援助案件的成本為依據(jù)，結(jié)合當?shù)亟?jīng)濟狀況，適當確定律師智力服務費用，科學合理制定法律援助辦案補貼標準。二是完善法律援助經(jīng)費保障制度。政府財政撥款是法律援助經(jīng)費的主要來源，中央要明文各地建立起法律援助經(jīng)費最低保障機制，即規(guī)定省、設區(qū)市、縣（市、區(qū)）三級法律援助機構(gòu)經(jīng)費保障標準，并形成自然增長制度，逐年提高法律援助保障水平。建立嚴格的監(jiān)督機制，要求?？顚Ｓ茫⒔⒂行У谋O(jiān)督和審計機制。同時，積極鼓勵社會捐贈，建立和完善社會捐贈法律援助經(jīng)費補充渠道。將社團組織、行業(yè)協(xié)會的法律援助經(jīng)費納入統(tǒng)一的法律援助經(jīng)費體系，由政府法律援助機構(gòu)統(tǒng)一支配，將分散的法律援助經(jīng)費統(tǒng)一起來。允許和鼓勵設區(qū)市設立法律援助專項基金，鼓勵企業(yè)為法律援助基金捐款，并對捐款企業(yè)給予稅收優(yōu)惠，拓寬社會捐資來源。
（二）完善公職法律援助律師制度。在現(xiàn)有法律援助機構(gòu)人員的基礎上，建立一支素質(zhì)高、業(yè)務精、戰(zhàn)斗力強的公職法律援助律師隊伍。一是明確公職法律援助律師職責。應包括：承擔法律咨詢；法律援助事項的審核；收集、反饋法律援助工作中的情況，針對問題進行調(diào)查、研究；承辦法律援助案件。二是提高公職法律援助律師待遇，提高公職法律援助律師隊伍素質(zhì)，從而提高法律援助案件質(zhì)量，增強法律援助服務能力。對于訴訟中的權(quán)利與義務，公職法律援助律師應當與一般律師相同。鑒于公職法律援助律師是國家工職人員，其行使的權(quán)利與承擔的義務應當具有自己的獨特性。三是明確公職法律援助律師辦案補貼。應當明確公職法律援助律師能夠領取辦案補貼，但由于公職法律援助律師辦理法律援助案件，屬于職務行為，因此，辦案補貼只能是辦案支出成本的補償?？紤]到有些成本很難用票據(jù)報銷，可以沿用之前采用的辦案成本包干制，由管理機關按照當?shù)剞k理法律援助的平均成本，確定辦案補貼標準。
（三）完善法律援助辦案補貼制定程序。一是規(guī)范制定主體?！斗稍鷹l例》明確規(guī)定，法律援助辦案補貼的標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門會同同級財政部門核定。也就是說地市和縣級財政部門、司法行政部門和法律援助機構(gòu)是無權(quán)制定法律援助辦案補貼標準的。由省級司法行政部門和財政部門聯(lián)合制定標準，有助于提高標準的權(quán)威性和科學性，有利于標準的執(zhí)行。二是建立科學的成本調(diào)查制度。《法律援助條例》明確規(guī)定，法律援助辦案補貼標準要根據(jù)當?shù)亟?jīng)濟發(fā)展水平，參考法律援助機構(gòu)辦理各類法律援助案件的平均成本等因素核定。因此，在制定法律援助辦案補貼標準時，應該掌握不同地區(qū)的法律援助機構(gòu)辦理各類法律援助案件的平均成本。為了確保數(shù)據(jù)的科學性和真實性，應當建立法律援助辦案成本調(diào)查制度，由辦案補貼制定機關定期委托統(tǒng)計調(diào)查機構(gòu)進行統(tǒng)計，在此基礎上，科學制定法律援助辦案補貼標準。同時制定不同區(qū)域標準。由于辦案補貼標準由省司法行政部門會同財政部門聯(lián)合制定，往往同一省域，經(jīng)濟發(fā)展水平和辦案成本也是千差萬別，因此，應當科學劃分區(qū)域標準。三是定期調(diào)整?！斗稍鷹l例》明確規(guī)定，法律援助辦案補貼標準可以根據(jù)需要調(diào)整。各地經(jīng)濟發(fā)展水平和辦案成本都是在不斷變化的，應定期對法律援助辦案補貼標準進行科學的調(diào)整，使其不斷適應當?shù)氐慕?jīng)濟發(fā)展水平和辦案成本，以保持辦案補貼標準的科學性。
（四）加強法律援助質(zhì)量控制。法律援助案件質(zhì)量是法律援助制度成敗的關鍵，是法律援助制度的生命線。因此，建立完善的質(zhì)量監(jiān)控體系，加強法律援助案件質(zhì)量監(jiān)督應是當前法律援助工作的重中之重。一要加強監(jiān)管。完善法律援助質(zhì)量標準體系、加強日常監(jiān)督和開展集中質(zhì)量檢查。二要強化監(jiān)督。設立法律援助監(jiān)督員，邀請部分受援人、社會團體、社會律師、人大代表、政協(xié)委員、新聞記者作為志愿者，對法律援助開展情況進行監(jiān)督，提出建設性意見建議，對法律援助案件的辦理過程進行監(jiān)督。三要建立獎懲機制。建立投訴查處制度，法律援助機構(gòu)對投訴進行認真查處，對查證屬實的，依照《法律援助條例》及相關規(guī)定進行懲處。建立案件質(zhì)量獎懲體系，讓優(yōu)秀案件承辦人員得到褒獎，對于不稱職的律師進行相應的懲處。四要建立民事賠償制度。從民法的角度來說，辯護律師的不稱職行為是一種失職行為。對于因這種失職行為造成的損害，被告有權(quán)主張民事?lián)p害賠償⑧。一方面是對受援人的損失進行彌補，另一方面也是對律師的一個懲戒，有助于督促辯護律師在參與法律援助活動中盡職盡責。
公民訴訟相對于律師訴訟而言，共同構(gòu)成了目前我國的整個訴訟制度。從它的發(fā)展歷史來看，公民訴訟一直處于非正式狀態(tài)，沒有形成一個完整的法律制度，但我們?nèi)钥梢詮奈覈V訟制度的演變歷史中發(fā)現(xiàn)一些普通公民參與訴訟的痕跡。
我國出現(xiàn)訴訟人的歷史可追溯到奴隸制社會。當時還沒有真正意義上的訴訟，由于嚴格等級制度的存在，貴族在發(fā)生爭訟時自己不能直接參與，而是派遣自己的訴訟人進行，該些訴訟人不是專門的職業(yè)人員，而是貴族能言善辯的臣下。這些人是作為貴族的替身看待的，當時有哪一方辯論失敗則處罰相應人的情形。進入封建社會直至近代，被稱作“刀筆吏”和“訟師”的民間訴訟人或辯護人逐漸普遍，幾乎成為一種固定的職業(yè)，但由于他們的行為存在的“挑詞架訟”、擾亂司法管理秩序的情況，并危及封建王朝的統(tǒng)治權(quán)威，因此一直未被法律所認可，相反，歷代都有一些“刀筆吏”和“訟師”被送官治罪甚至遭處死的典故。在法律上認可訴訟人是到元朝之后，明、清兩代亦有因襲。元朝法律規(guī)定，官員以及年老疾患者的親人、家屬可在特定的家事訴訟中出庭訴訟。此立法的原意在于維護官民等級制度，但也有體恤弱者的一面，有一定的進步意義。
二、我國目前階段存在公民訴訟的原因
公民訴訟的存在，在于其一定程度上適應了司法制度和司法實踐的需要，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：
首先，法律制度上許可公民訴訟的存在源于我國社會主義制度的性質(zhì)和人民司法的精神內(nèi)涵。社會主義制度決定了人民群眾當家作主，有權(quán)參與國家各項管理，公民參與訴訟是每一位公民行使民利的表現(xiàn)形式；而人民司法的一貫提法更加清楚地表明了我國司法訴訟對于民眾參與的開放性，公民訴訟是其應有的題中之義。
其次，公民訴訟能夠基本滿足相對我國變革前簡單的社會政治、經(jīng)濟生活的需要。從建國以來一直到80年代中前期的計劃經(jīng)濟制度下，我國的社會生活關系和經(jīng)濟、政治關系都相應的明確和簡單，法律關系基本停留在傳統(tǒng)狀態(tài)，所涉的訴訟案件的領域十分狹窄，法律的專業(yè)化以及法律實踐人員的專業(yè)化都不是急迫的問題，從當時的實踐來看，公民作為人也是基本能夠適應當時訴訟的要求的。
再次，專業(yè)律師在質(zhì)量和數(shù)量上仍不能滿足需求。律師制度經(jīng)過建國前后的幾番沉浮，后律師制度恢復后的一段時期內(nèi)從業(yè)人員相對較少，不能夠滿足訴訟實踐的需要，而訴訟事務的非專業(yè)狀況也使得訴訟參與人對于律師的需求沒有強烈的愿望。由于公民人一般都是當事人的親朋鄰友，進行訴訟也比較方便，同時這種關系也有助于通過案件的審理起到教育周圍人群以及宣傳法制的作用。因此，公民訴訟的存在緩解了訴訟當事人對于訴訟幫助的需求矛盾。
最后也是很重要的一點是，傳統(tǒng)職權(quán)主義的訴訟模式是公民訴訟存在的關鍵因素。我國的司法體制在實踐中強化了大陸法系職權(quán)主義的訴訟模式，強調(diào)法院在查明事實、維護當事人權(quán)益的職權(quán)，在訴訟中當事人只需要消極地配合法院的訴訟指導，其自身的舉證、辯論并不是最后裁判結(jié)果的決定因素，因此，由公民人參與訴訟與律師訴訟在很多情況下不存在什么區(qū)別。
三、 公民訴訟在目前實踐中出現(xiàn)的問題
盡管公民訴訟的存在具有一些制度上的合理性，但隨著“我國社會在政治、經(jīng)濟各領域的變革，社會生活的方方面面越來越豐富，社會的分工也越來越細致和復雜；司法訴訟模式完成了從超職權(quán)主義向職權(quán)主義和當事人主義并重轉(zhuǎn)變；律師制度亦順應社會的需要逐步完善起來”等一系列制度和事實上的變化，公民訴訟制度本身的不完善以及在實踐中的弊端也逐漸顯露出來，并引發(fā)了一些問題。
1、經(jīng)濟利益驅(qū)動違法，實踐中冒充律師收取費用訴訟的黑律師、土律師大量出現(xiàn)。三大訴訟法對公民人的資格都有較寬的范圍，按照其規(guī)定，幾乎任何一個理智正常的個人都可以成為公民人（除法律援助案件對援助人有一定限制外），造成一些不具有律師執(zhí)業(yè)資格的人員很容易以公民人的身份參與訴訟而向當事人收取報酬。前些年的實踐也反映了這樣一個問題：以訴訟為業(yè)的“黑律師”、“土律師”群體在全國各地出現(xiàn)。這些沒有律師執(zhí)業(yè)資格的普通公民“挑詞架訟、胡亂收費、騙取錢財、干擾司法審判”，造成了很壞的影響，引起了法院、司法行政管理部門的高度重視。司法部曾于1990－1992年間幾次發(fā)文明確只有律師事務所和基層法律服務所才能向社會提供有償?shù)脑V訟服務，但由于實踐中缺少制度化的具體措施配套，相應的管理也沒有到位，使得以營利為目的的公民訴訟問題屢禁不止。
2、素質(zhì)不高，不利于保護當事人合法權(quán)益。社會生活的變化使得現(xiàn)代法律關系具有高度的復雜性，訴訟的進行則更需要高度的技巧，由于公民人一般不是法律專業(yè)人員或者很少實際接觸訴訟事務，因此其對于訴訟爭議的實體法律關系的認識以及對具體訴訟程序的把握與律師相比有著較大的差距，而這種差距在最后的訴訟結(jié)果產(chǎn)生上往往有著很重要的影響。從司法實踐中也可以發(fā)現(xiàn)，許多案件的敗訴方并不一定是在實體上沒有理由，其敗訴可能就是因為不合格的訴訟人沒有盡到職責。
3、分割了法律服務市場，使法律服務行業(yè)的不正當競爭行為不斷加劇。司法行政主管部門雖規(guī)定“不得以公民形式向社會提供有償?shù)姆煞铡?，但由于該?guī)定缺乏落實的具體舉措而形同空文。公民人的有償法律服務破壞了法律服務市場嚴格準入的制度，造成法律服務市場競爭的無序狀態(tài)。同時，由于公民擔任訴訟人時不必承擔任何管理費用和稅費，因此在實踐中除公民人進行收費外，出現(xiàn)了律師、法律工作者或公司法律顧問按本行業(yè)收費標準收費而以公民個人名義當事人進行訴訟的情況，加劇了公民訴訟問題的復雜性和法律服務市場的不正當競爭狀態(tài)。
四、完善公民訴訟制度的若干建議
1、明確擔任公民訴訟人應當具備的資格，并劃分公民作為訴訟人可以進入的訴訟程序范圍。
盡管在這一問題上當事人的自由意志是首先應當考慮的問題，但保障當事人最基本權(quán)利的實現(xiàn)、確保司法訴訟順利進行是制度設立的最初目的，因此通過立法的形式對公民人的資格作出一定的限制是有必要的。
首先，以普通人具備的法定要求為基礎，明確公民人應具有完全的權(quán)利能力和行為能力；不得與委托人在委托事項上存在利益沖突；不得與對方當事人存在共同利益；不得雙方等。
其次、除了根據(jù)訴訟特性的需要外，對各訴訟程序中可以擔任公民人的人員含義進行統(tǒng)一明確的界定?，F(xiàn)行的各訴訟法對于公民人的規(guī)定中都使用了類似“近親屬”、“親友”、“所在單位推薦的人”、以及“社會團體”等語義模糊的詞匯，該些詞匯在語義上的不確定使得法律規(guī)定形同虛設；而即使是同一詞語，各訴訟法中的解釋也有不同，如在目前行政訴訟法的有關司法解釋中，對于近親屬的范圍界定與刑訴法的規(guī)定是不同的。此外，一些法條中存在的含義或標準不明確的規(guī)定（如行政訴訟和民事訴訟中都允許有法院許可的其他公民進行訴訟，但法條中沒有對何種條件可以許可未作規(guī)定）則將標準進一步明確。目前法律的修訂工作中，這樣一些技術(shù)型的工作完全是可以做到的。
再次，明確不得擔任公民人的除外情況，最高人民法院關于刑訴法司法解釋第三十三條的規(guī)定是可以參照的范例。對此，筆者認為以下人員不得擔任公民人應予確定，包括：刑罰（包括緩刑）尚未執(zhí)行完畢的人員；依法被剝奪、限制人身自由的人員；人民法院、人民檢察院、公安機關、國家安全機關、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員；受案法院的人民陪審員。除此，外國人或無國籍人是否可以擔任公民人是一個可以討論的問題。筆者認為，外國籍人是否給予訴訟方面的國民待遇應按照對等原則處理；對于無國籍人，目前應規(guī)定不得擔任人，將來則可視我國司法的開放程度以及管理方便與否再作確定。此外，港澳臺等地區(qū)居民是否可以個人名義他人訴訟也是一個在實踐中急需確定的問題，對此筆者的觀點是肯定的。
最后，應按案件類別的不同區(qū)分公民人可進入的范圍。對此問題，應作進一步的研究。公民人是否可以進入任何一種訴訟（刑事、民事、行政、審判監(jiān)督），是否可以進入任何一個審級（一審、二審），都是今后訴訟法修訂時應當明確的。從目前來看，法律援助案件排除公民的做法是值得肯定的，因為它確保了柔弱群體在遭遇法律訴訟時得到最好的幫助。
2、建立公民訴訟的登記制度，確定由司法行政機關對公民人進行行政登記和管理。公民訴訟在現(xiàn)實中存在的諸多問題對訴訟制度產(chǎn)生了一些負面的影響，除了在立法上進行規(guī)范之外，加強行政管理是一個有效的途徑。
目前的司法行政部門對于法律服務市場的管理還局限于律師和法律工作者，其雖然對公民訴訟中假冒律師的行為擁有法定的處罰權(quán)，但對未假冒律師的公民進行的訴訟則無明文規(guī)定。筆者認為，江蘇省在此方面的制度建設值得借鑒。在現(xiàn)有的立法框架下，江蘇省由省高級人民法院和司法廳聯(lián)合了關于規(guī)范公民接受委托參與訴訟的有關規(guī)定。確立了以司法審查和行政登記為兩個重點的雙重管理體制，并在各地方建立了公民訴訟的行政登記制度。如金壇市明確“對公民無償從事訴訟或者辯護業(yè)務的，應當由其戶籍所在地的縣級以上人民政府行政機關登記審批”。在這里，強調(diào)的是公民人在訴訟前需經(jīng)登記的程序，這里的登記并非許可，只具有一般的程式意義。但該登記卻有助于司法行政主管部門對公民訴訟情況的掌握，有利于其管理和規(guī)范公民訴訟領域出現(xiàn)的違法現(xiàn)象。為方便當事人計，建議由司法行政主管部門安排專門的官員常駐法院負責行政登記和審核工作。
在司法行政主管部門或法院進行相應審查后，對于某些以訴訟為常業(yè)、以獲取經(jīng)濟利益為直接目的的公民人（包括目前實踐中較為突出的律師事務所律師助理以公民為名行謀利之實的情況），一旦確證，可認定其為非法經(jīng)營進行相應處罰。如果該公民人有志于從事法律服務工作，可教育其通過相應的考試、考核，取得執(zhí)業(yè)證書，合法地從事訴訟活動。對于一些非法從事法律服務的機構(gòu)，則要堅決整頓打擊。
由于目前法律沒有授權(quán)司法行政主管部門對于公民訴訟以管理和處罰的權(quán)力，因此相應的立法修改也是該制度確立的必須配套。
3、完善訴訟程序規(guī)則，落實司法審查權(quán)
根據(jù)現(xiàn)各訴訟法規(guī)定，法院除了對法律上已規(guī)定不得擔任公民人的人員得拒絕其外，法院的審查權(quán)只限于形式上審查文件是否完備。同樣，由于“不合格公民人”審查標準在法律規(guī)定上的缺失，法院的司法審查權(quán)無法真正落實。
筆者認為，從立法設置對公民訴訟進行司法審查為保障司法公正和當事人根本權(quán)利的目的來看，主要可以從以下幾方面對申請訴訟的公民加以審查：
（1）公民人詳細的身份證明及其與當事人關系的相關材料。要求公民人出具詳細的個人身份證明、與委托人之間關系的證明材料、已經(jīng)司法行政管理部門登記的材料等，并明確不合格人的標準，從而最終確定公民人是否具有擔任人的資格。
（2）對委托其他公民擔任人的當事人本人進行相關告知制度。在案件審理前將委托公民人的法律后果告知當事人本人，確認公民人的行為將對其產(chǎn)生直接的法律效力，讓其明確公民人可代表其行使授權(quán)范圍內(nèi)的訴訟權(quán)利，明確公民應屬于無償；同時明確公民人因活動中重大過錯造成被人損失的，被人有權(quán)要求賠償?shù)取?/p>
（3）賦予訴訟對方當事人異議權(quán)。設立這一權(quán)利的基點在于當事人對于自身利益的關切。從實踐中可以很容易地發(fā)現(xiàn)，對于公民人走后門、收買法官等意見最大的是訴訟中的對方當事人，因此，設置對方當事人的異議權(quán)將有助于發(fā)現(xiàn)不合格的公民人。當然異議的提出必須佐有相應的證據(jù)，遵循一定的程序。
（4）確定人民法院對于否定公民作為訴訟人的決定為不可上訴之事項，但可參照回避申請決定的處理設置同級法院復議程序，對于堅持委托被拒絕之相關公民作為人的當事人，應明確告知其法律規(guī)定，如果該當事人符合法律援助的條件，則應當積極為其提供法律援助。
4、加強公民人權(quán)利行使保障
房屋銷售合同書
合同甲方(開發(fā)商)：
電 話：傳真：
地 址：
合同乙方(商)：
電話：
傳真：
地址：
甲、乙雙方本著平等、公平、誠信的原則，就甲方投資開發(fā)的 項目第期進行營銷策劃及銷售等方面的合作事宜進行充分協(xié)商，為明確雙方的責任、權(quán)利和義務，根據(jù)《中華人民共和國合同法》，結(jié)合本項目實際情況雙方一致同意達成以下合同內(nèi)容，并自愿簽訂本《房屋營銷策劃及銷售合同書》，以共同信守。
第一條 定義
1. 本項目：是指甲方開發(fā)的 項目。
2. 開盤：指項目取得《預售許可證》并在媒體上開盤公告為準。
3. 銷售價格：是指本合同乙方與甲方所商定并經(jīng)甲方簽章認可的售樓價格(詳見附件一《委托房屋銷售面積及價格表》)。
4. 傭金：是指甲方支付給乙方的銷售酬金。
5. 成交：在客戶簽定《商品房買賣合同》、支付首付款后，則甲方視為乙方已完成該套房屋的成交。
6. 銷售率：以實際成交房源總面積與總委托可銷售房源總面積之比(如分期，則按各期實際成交房源總面積與各期委托可銷售房源總面積之比)。
第二條 委托標的物
1. 甲方委托乙方物業(yè)為 項目。項目位 。物業(yè)地上總建筑面積約為 萬平方米，最終物業(yè)面積以政府主管部門審批為準。
2. 本合同有效期限為：自雙方簽約之日起至第一期住宅、商業(yè)竣工交房完畢為止。
3. 在本項目認購前 個月由乙方制定《委托銷售面積及銷售價格表》(即合同附件)交甲方確認。乙方將根據(jù)平均銷售價格表制訂一房一價表，經(jīng)甲方確認后，作為本合同有效附件。
第三條 項目營銷策劃及銷售服務內(nèi)容
1. 項目整合營銷策劃推廣
Ø 房地產(chǎn)市場現(xiàn)狀分析;
Ø 競爭樓盤優(yōu)劣勢分析;
Ø 項目所在地塊的優(yōu)劣勢、機會點與威脅點分析;
Ø 項目產(chǎn)品優(yōu)化建議及項目配套建議;
Ø 目標客戶定位;
Ø 項目形象定位;
Ø 項目整合行銷策略建議;
Ø 推廣策略建議：媒介策略、推廣費用計劃、公關活動及現(xiàn)場包裝建議。
Ø 針對項目開發(fā)進度，進行報紙、電視等媒介廣告，戶外廣告，新聞會、開盤活動、禮儀促銷等活動,在經(jīng)過甲方批準同意后執(zhí)行。
2. 包裝設計及形象整合
Ø 項目VI系統(tǒng)及應用包裝設計;
Ø 售樓處及外賣場、展示中心整體風格及布局建議;
Ø 售樓處展板、LOGO墻、吊旗等設計;
Ø 售樓處其他包裝設計;
Ø 建筑物、圍墻、道旗、引導路牌等工地現(xiàn)場包裝設計;
Ø 示范區(qū)、景觀區(qū)、樣板間等導視系統(tǒng)包裝設計;
Ø 看房車包裝設計;
Ø 戶外廣告牌、道旗、公交車體等戶外廣告平面稿件創(chuàng)意、設計;
Ø 樓書創(chuàng)意設計;
Ø 置業(yè)單設計;
Ø 宣傳單頁、折頁、DM單、海報等創(chuàng)意設計;
Ø 樓宇標示、公共設施標示設計;
Ø 禮品包裝設計;
Ø 會刊、客戶通訊等平面創(chuàng)意與設計。
3. 項目全案銷售執(zhí)行
Ø 建立銷售隊伍，依合同授權(quán)范圍內(nèi)執(zhí)行銷售行為;
Ø 銷售文件及管理文件;
Ø 客戶資源庫的建立;
Ø 銷售價格定位及策略;
Ø 項目銷售節(jié)點控制;
Ø 客戶洽談、成交、簽約，銷售組織與案場管理;
Ø 開盤方案制定及開盤活動組織;
Ø 銷售回款。
第四條 費用標準、考核及結(jié)算方式
1. 策劃廣告費
1) 項目營銷策劃廣告費合計____萬元整(￥______)，工作事項包含第三條3.1和3.2全部事項。
2) 自簽訂本合同起 日內(nèi)，甲方支付廣告策劃前期費用______萬元整(￥_____)，完成銷售總量的 %時支付 萬元整( 元)，余款(RMB 元)銷售按期完成后結(jié)清。
3) 銷售過程當中所產(chǎn)生的一切廣告、制作費用完全由乙方承擔(銷售過程發(fā)生的廣告推廣費用泛指除本合同第五條第一款第6項外的費用)。
4) 對于乙方提交的方案及稿件，甲方有權(quán)利要求乙方根據(jù)甲方的需要進行無條件調(diào)整。
5) 本合同所約定項目在銷售推廣期間，每月30日前乙方向甲方提交項目下月階段推廣方案及廣告預算，甲方對內(nèi)容及費用進行審核，并有權(quán)進行調(diào)整及負責監(jiān)督執(zhí)行，廣告費用及制作費均由乙方承擔。廣告內(nèi)容涉及對客戶承諾的必須經(jīng)甲方書面簽字后方可。
6) 甲方按照已審核的銷售進度計劃進行核算結(jié)算傭金，若乙方不能按時完成月銷售計劃，甲方應視為乙方所承擔的全程廣告策劃制作資金投入不足，措施不利，造成銷售額度下降，應在結(jié)算時扣除全程廣告策劃制作費用伍萬元/月。連續(xù)叁個月不能完成銷售計劃，結(jié)算時扣除所有全程廣告策劃制作費用，作為甲方的銷售損失的補償。
2. 傭金
1) 乙方銷售傭金按以下方式進行計算：
銷售率
X≤50%
50%
X>80%
住宅結(jié)算比例
%
%
%
商業(yè)結(jié)算比例
%
%
%
X為乙方累計銷售的面積占總銷面積的比例。雙方根據(jù)銷售進度，采取不同的比例分別計算傭金的辦法，當住宅銷售比例小于等于50%時，甲方按 %計算傭金;當住宅銷售比例大于50%小于等于≤80%時，甲方按 %計算傭金;當住宅銷售比例大于80%時，甲方按 %計算傭金;商業(yè)統(tǒng)一按%計算傭金。
傭金結(jié)算條件：一次性付款客戶與甲方簽訂《商品房買賣合同》并支付全額房款;分期付款客戶與甲方簽訂《商品房買賣合同》并支付首期房款;銀行按揭付款客戶與甲方簽訂《商品房買賣合同》并繳納首付款辦理完畢銀行按揭手續(xù)。
2) 傭金結(jié)算周期：每月1日至30日(完整月)。
3) 傭金支付方式：每月1日前乙方按照上月實際銷售金額，對應計算銷售費用，向甲方提交上月傭金結(jié)算提報，甲方于每月15日前向乙方支付上月應結(jié)銷售傭金，審核付款時間周六、周日順延，以下條款相同。
4) 因客戶違約而沒收的定金、房款，按甲方80%、乙方20% 比例分成。如涉及訴訟的，則在扣除訴訟全部成本費用后計提，雙方對該部分不應計算傭金。
5) 因乙方原因造成退房，乙方應將因該客戶買賣房屋所提取的傭金返還。
第五條 合同雙方之責任
1. 甲方權(quán)利及義務
1) 甲方負責審定由乙方提供的銷售計劃、銷售價格、銷售資料，并根據(jù)實施情況有權(quán)修改銷售計劃、調(diào)整價格或銷售資料中的條款。
2) 甲方保證所委托物業(yè)無債務糾紛，并擁有合法銷售手續(xù)。
3) 在期限內(nèi)甲方不得委托其他任何第三方對本合同約定之房屋進行銷售。
4) 甲方負責制定一套標準商品房銷售合同文本內(nèi)容，并負責對標準合同以外的附加條款的審核，審核時間為5個工作日。合同附加條款審核需乙方書面通知甲方指定人員簽收，并經(jīng)甲方指定人員審核簽字后方才生效。
5) 甲方承擔本項目售樓處、樣板房的建設、裝修、大廳辦公設備及沙發(fā)(甲方員工及公用沙發(fā)、商談桌椅)、沙盤制作、房屋維護、看房車等，并在雙方確認的合理日期提供使用。
6) 甲方指定專人負責監(jiān)控和協(xié)調(diào)乙方銷售及策劃工作的推進，甲方負責人現(xiàn)擬定為 ，該負責人對于乙方提報的工作內(nèi)容予以簽字或蓋章后均屬甲方確認。在本協(xié)議內(nèi)任何有關項目的變動，該負責人有責任以書面形式及時通知乙方。(該負責人選如有變動，甲方需及時以書面形式通知乙方)。
7) 對乙方的書面提報，甲方應在3個工作日內(nèi)給予回復或同乙方進行專題討論。逾期未回復，乙方視同甲方認可。
8) 甲方安排會計專人負責客戶訂金、首期款、按揭貸款、房款及附屬配套款的直接收取，并及時出具購房收據(jù)或發(fā)票。
9) 甲方對乙方專派人員及銷售人員有監(jiān)督權(quán)。如果甲方收到客戶關于乙方銷售人員態(tài)度或服務水平的投訴，有權(quán)要求乙方更換該名銷售人員;如甲方對乙方策劃及銷售專派人員不滿意且銷售總體進度未達到計劃時，有權(quán)要求乙方更換人員。
10) 服務過項目的曾屬乙方人員，甲方在本合同生效期間及合同終止一年內(nèi)不得錄用。
2. 乙方權(quán)利及義務
1) 乙方必須提供營業(yè)執(zhí)照和房地產(chǎn)中介服務資質(zhì)證書復印件。
2) 本合同簽署后_______天內(nèi)向甲方提交市場調(diào)查報告、營銷策劃案及營銷實施計劃給甲方審定，在甲方基本具備銷售條件后，經(jīng)甲方同意，在_______天內(nèi)展開銷售實際運作。
3) 切實完成向甲方承諾的銷售進度計劃書(詳見附件二)，嚴格執(zhí)行銷售價格特殊情況須經(jīng)甲方書面同意。
4) 乙方指定負責人負責本項目營銷工作的推進，乙方負責人現(xiàn)擬定為 ，該負責人對于甲方提出的工作內(nèi)容予以簽字并蓋章后均屬乙方確認。在本協(xié)議內(nèi)任何有關項目的推進工作，該負責人有責任以書面形式及時通知甲方(該負責人選如有變動，乙方需及時以書面形式通知甲方)。同時乙方派遣足夠有專業(yè)經(jīng)驗的營銷團隊負責推銷工作，并不得超過甲方認可的宣傳資料范圍進行宣傳和推廣，乙方不得超越甲方授權(quán)向客戶做出任何承諾和有損甲方利益的行為。在營銷活動中應當自覺維護和提升甲方企業(yè)形象，甲方有權(quán)定期不定期的監(jiān)督乙方營銷團隊的工作情況。
5) 乙方應按照雙方確認的《銷售現(xiàn)場管理辦法》、銷售策略、促銷、折扣辦法等規(guī)定安排有關現(xiàn)場接待、銷售認購等工作，非經(jīng)甲方同意，乙方不得更改任何有關規(guī)定或決議。
6) 委托期內(nèi)，該項目配置項目總監(jiān)1名、策劃經(jīng)理1名、銷售經(jīng)理1名、行政助理1名、策劃助理1名，并選派不少于6名專職銷售人員，在現(xiàn)場負責項目的銷售工作。乙方員工工資、獎金、社會保險、培訓、辦公設備、等及乙方內(nèi)部所發(fā)生的全部費用由乙方自理，以及自行繳納水電費用，自行辦公設備、網(wǎng)絡等費用，乙方人員必須嚴格遵守本項目安全規(guī)定，如因自身過錯發(fā)生安全及其他意外事故造成的人身傷害或經(jīng)濟損失，乙方承擔一切責任。甲方不承擔任何連帶責任。
7) 如因項目工程進度或乙方廣告資金投入等問題導致銷售進度緩滯、延誤或中斷，在緩滯、延誤或中斷期間，乙方應對相關人員進行合理調(diào)配，不應拖延合同期限。
8) 乙方負責客戶與甲方簽訂《商品房買賣合同》，并協(xié)助催收房款。乙方指派專人負責辦理房產(chǎn)買賣手續(xù)和銀行樓宇按揭手續(xù)。未經(jīng)甲方同意，不得代收任何售房款項，如遇特殊情況乙方代收客戶房款，需在24小時內(nèi)交付甲方，其它約定除外。不得以甲方的名義進行本合同約定之外的業(yè)務。
9) 乙方受甲方委托負責與客戶簽訂認購書和合同，必須以甲方確認的合同樣本內(nèi)容為準，任何與客戶的額外約定必須由甲方事先書面確認，否則由此產(chǎn)生的經(jīng)濟損失由乙方全額賠償。
10) 乙方負責每月向甲方指定人員書面匯報實際銷售情況。
11) 在期限內(nèi)，乙方保證未經(jīng)甲方書面允許，乙方不得將其之甲方物業(yè)再行轉(zhuǎn)由第三方，違者承擔由此造成的損失。
12) 本項目屬于甲方定價銷售，乙方無權(quán)折扣，乙方承諾未經(jīng)甲方書面同意，乙方不得低于或者高于銷售價格銷售委托之物業(yè)，否則，差額部分由乙方交付甲方。
13) 對甲方的書面工作調(diào)整意見，乙方應在3個工作日內(nèi)給予回復或同甲方進行專題討論。逾期未作回復的甲方視同乙方認可。
14) 在甲乙雙方合作過程中，甲方支付乙方的所有費用，乙方必須先提供正式發(fā)票。
15) 為便于銷售管理，避免銷售紊亂導致的糾紛，所有成交及合同的簽署必須在銷售現(xiàn)場進行，并及時將銷售合同及客戶資料編序造冊交甲方存檔。
16) 乙方應按本合同約定完成合同規(guī)定銷售考核指標，若乙方不能如期(注：按月考量還是按委考量，最好明確)按約定完成銷售考核指標，逾期超過15天，甲方有權(quán)提前終止合同并將乙方已扣留的銷售傭金作為違約金。
第六條 違約責任
1. 本合同書甲、乙雙方任何一方如泄露對方之商業(yè)秘密，無論故意還是過失，均應向?qū)Ψ劫r償由此造成的經(jīng)濟損失。
2. 乙方不得以甲方的名義從事本合同規(guī)定的銷售活動之外的任何商業(yè)活動，也不得以虛假夸大之詞欺騙購房人，只能在甲方編制的書面宣傳資料和允許的范圍內(nèi)對購房人進行宣傳，否則造成的社會不良影響及甲方、第三方的損失由乙方承擔;
3. 乙方不得私收房款及預訂款，乙方有任何未經(jīng)甲方同意私收房款、預訂款以及其它挪用行為，視為違約，甲方有權(quán)立即終止乙方承銷權(quán)，并追究其法律責任;
4. 乙方若無故終止合同給甲方造成經(jīng)濟損失，則乙方需向甲方賠償經(jīng)濟損失______________萬元人民幣。
第七條 合同生效、終止及其它
1. 本合同自雙方簽字蓋章之日起生效。如有未盡事宜，甲、乙雙方本著互利互惠的原則訂立補充合同，補充合同作為本合同組成部分，并具有與本合同同等效力。
2. 本合同如有任何爭議之處，雙方可友好協(xié)商另立補充合同，協(xié)商不成的任一方可依照中華人民共和國有關法律及規(guī)定，向合同簽訂地提起訴訟。
3. 本合同一式肆份，甲乙雙方各持貳份。
第八條 附件
1. 本合同附件：《委托銷售房屋面積及價格表》、《銷售進度計劃書》《合同樣本及填寫格式》。該附件必須經(jīng)甲方審核簽字同意后生效。
2. 《委托銷售物業(yè)面積及價格表》作為本合同附件在項目認購前30天內(nèi)由乙方負責制定，經(jīng)甲方審核后由甲乙雙方簽字蓋章后生效，與本合同享有同等法律效力。
3. 在合同約定的銷售范圍內(nèi)，如果甲方的內(nèi)部員工購買，以及甲方用房屋進行抵債、抵償、抵押、置換等，以及甲方關系戶銷售(可額外折扣)，不視為乙方銷售，甲方無須支付乙方傭金，但甲方額外折扣關系戶銷售應按制在本期戶數(shù)的10%以內(nèi)。除此之外，所有成交均由乙方銷售執(zhí)行。
4、因甲方開發(fā)權(quán)利發(fā)生變化或整體產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移時，甲方應通知乙方并將此合同關系一并轉(zhuǎn)移。項目開發(fā)權(quán)利或整體產(chǎn)權(quán)接受方應在乙方權(quán)利和責任不變的情況下于項目交易前與乙方重新簽訂本合同。
5、甲、乙雙方同意自本合同生效后，任何一方在對方未違反合同內(nèi)容的規(guī)定下，若甲方對乙方全程和銷售狀況不滿意有權(quán)單方終止或解除本合同，應以提前30天以書面形式通知對方。因一方原因造成違約，應賠償另一方全部經(jīng)濟損失。雙方因工作業(yè)務持不同意見時，應以甲方意見為準。
(以下為甲乙雙方簽字蓋章欄，無合同正文)
甲方： 乙方：
代表簽字： 代表簽字：
簽約時間： 簽約地點：
有關房地產(chǎn)銷售合同
甲方：____________
地址：____________
郵碼：____________
電話：____________
法定代表人：____________
職務：____________
乙方：____________
房地產(chǎn)中介有限公司地址：____________
郵碼：____________
電話：____________
法定代表人：____________
職務：____________
甲乙雙方經(jīng)過友好協(xié)商，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國合同法》的有關規(guī)定，就甲方委托乙方(獨家)銷售甲方開發(fā)經(jīng)營或擁有的____________事宜，在互惠互利的基礎上達成以下協(xié)議，并承諾共同遵守。
第一條合作方式和范圍甲方指定乙方為在____(地區(qū))的獨家銷售，銷售甲方指定的，由甲方在________興建的____________項目，該項目為(別墅、寫字樓、公寓、住宅)，銷售面積共計________平方米。
第二條合作期限
1.本合同期限為個月，自____年____月____日至____年____月____日。在本合同到期前的____天內(nèi)，如甲乙雙方均未提出反對意見，本合同期自動延長____個月。合同到期后，如甲方或乙方提出終止本合同，則按本合同中合同終止條款處理。
2.在本合同有效期內(nèi)，除非甲方或乙方違約，雙方不得單方面終止本合同。
3.在本合同有效期內(nèi)，甲方不得在____________地區(qū)指定其他商。
第三條費用負擔本項目的推廣費用(包括但不僅包括報紙電視廣告、印制宣傳材料、售樓書、制作沙盤等)由甲方負責支付。該費用應在費用發(fā)生前一次性到位。具體銷售工作人員的開支及日常支出由乙方負責支付。
第四條銷售價格銷售基價(本項目各層樓面的平均價)由甲乙雙方確定為____元/平方米，乙方可視市場銷售情況征得甲方認可后，有權(quán)靈活浮動。甲方所提供并確認的銷售價目表為本合同的附件。
第五條傭金及支付
1.乙方的傭金為所售的____________項目價目表成交額的____%，乙方實際銷售價格超出銷售基價部分，甲乙雙方按五五比例分成。傭金由甲方以人民幣形式支付。
2.甲方同意按下列方式支付傭金：甲方在正式銷售合同簽訂并獲得首期房款后，乙方對該銷售合同中指定房地產(chǎn)的代銷即告完成，即可獲得本合同所規(guī)定的全部傭金。甲方在收到首期房款后應不遲于。3天將傭金全部支付乙方，乙方在收到甲方轉(zhuǎn)來的傭金后應開具收據(jù)。乙方代甲方收取房價款，并在扣除乙方應得傭金后，將其余款項返還甲方。
3.乙方若代甲方收取房款，屬一次性付款的，在合同簽訂并收齊房款后，應不遲于5天將房款匯入甲方指定銀行帳戶;屬分期付款的，每兩個月一次將所收房款匯給甲方。乙方不得擅自挪用代收的房款。
4.因客戶對臨時買賣合約違約而沒收的定金，由甲乙雙方五五分成。第六條甲方的責任1.甲方應向乙方提供以下文件和資料：
(1)甲方營業(yè)執(zhí)照副本復印件和銀行帳戶;
(2)新開發(fā)建設項目，甲方應提供政府有關部門對開發(fā)建設____________________項目批準的有關證照(包括：國有土地使用權(quán)證書、建設用地批準證書和規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃許可證和開工證)和銷售________________項目的商品房銷售證書、外銷商品房預售許可證、外銷商品房銷售許可證;舊有房地產(chǎn)，甲方應提供房屋所有權(quán)證書、國有土地使用權(quán)證書。
(3)關于代售的項目所需的有關資料，包括：外形圖、平面圖、地理位置圖、室內(nèi)設備、建設標準、電器配備、樓層高度、面積、規(guī)格、價格、其他費用的估算等;
(4)乙方銷售該項目所需的收據(jù)、銷售合同，以實際使用的數(shù)量為準，余數(shù)全部退給甲方;
(5)甲方正式委托乙方為________________項目銷售(的獨家)的委托書;以上文件和資料，甲方應于本合同簽訂后2天內(nèi)向乙方交付齊全。甲方保證若客戶購買的____________的實際情況與其提供的材料不符合或產(chǎn)權(quán)不清，所發(fā)生的任何糾紛均由甲方負責。
2.甲方應積極配合乙方的銷售，負責提供看房車，并保證乙方客戶所訂的房號不發(fā)生誤訂。
3.甲方應按時按本合同的規(guī)定向乙方支付有關費用。
第七條乙方的責任
1.在合同期內(nèi)，乙方應做以下工作：
(1)制定推廣計劃書(包括市場定位、銷售對象、銷售計劃、廣告宣傳等等);
(2)根據(jù)市場推廣計劃，制定銷售計劃，安排時間表;
(3)按照甲乙雙方議定的條件，在委托期內(nèi)，進行廣告宣傳、策劃;
(4)派送宣傳資料、售樓書;
(5)在甲方的協(xié)助下，安排客戶實地考察并介紹項目、環(huán)境及情況;
(6)利用各種形式開展多渠道銷售活動;
(7)在甲方與客戶正式簽署售樓合同之前，乙方以人身份簽署房產(chǎn)臨時買賣合約，并收取定金;
(8)乙方不得超越甲方授權(quán)向客戶作出任何承諾。
2.乙方在銷售過程中，應根據(jù)甲方提供的________________項目的特性和狀況向客戶作如實介紹，盡力促銷，不得夸大、隱瞞或過度承諾。
3.乙方應信守甲方所規(guī)定的銷售價格，非經(jīng)甲方的授權(quán)，不得擅自給客戶任何形式的折扣。在客戶同意購買時，乙方應按甲乙雙方確定的付款方式向客戶收款。若遇特殊情況(如客戶一次性購買多個單位)，乙方應告知甲方，作個案協(xié)商處理。
4.乙方收取客戶所付款項后不得挪作他用，不得以甲方的名義從事本合同規(guī)定的代售房地產(chǎn)以外的任何其他活動。
第八條合同的終止和變更
1.在本合同到期時，雙方若同意終止本合同，雙方應通力協(xié)作作妥善處理終止合同后的有關事宜，結(jié)清與本合同有關的法律經(jīng)濟等事宜。本合同一但終止，雙方的合同關系即告結(jié)束，甲乙雙方不再互相承擔任何經(jīng)濟及法律責任，但甲方未按本合同的規(guī)定向乙方支付應付費用的除外。
2.經(jīng)雙方同意可簽訂變更或補充合同，其條款與本合同具有同等法律效力。
第九條其他事項
1.本合同一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，經(jīng)雙方代表簽字蓋章后生效。
2.在履約過程中發(fā)生的爭議，雙方可通過協(xié)商、訴訟方式解決。?
甲方：____________________代表人：____________________年____月____日
乙方：____________________代表人：____________________年____月____日
房地產(chǎn)銷售合同范文
甲 方：___________________________地 址：______ 郵碼：_____ 電話：______法定代表人：________ 職務：_________
乙 方：___ 房地產(chǎn)中介有限公司 地 址：______ 郵碼：_____ 電話：______法定代表人：________ 職務：_________
甲乙雙方經(jīng)過友好協(xié)商，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國合同法》的有關規(guī)定，就甲方委托乙方(獨家)銷售甲方開發(fā)經(jīng)營或擁有的____________事宜，在互惠互利的基礎上達成以下協(xié)議，并承諾共同遵守。
第一條合作方式和范圍
甲方指定乙方為在____(地區(qū))的獨家銷售，銷售甲方指定的，由甲方在________ 興建的____________項目，該項目為(別墅、寫字樓、公寓、住宅)，銷售面積共計________平方米。
第二條 合作期限天下房地產(chǎn)法律服務網(wǎng)免費為大家提供法律服務
1.本合同期限為個月，自____年____月____日至____年____月____日。在本合同到期前的____天內(nèi)，如甲乙雙方均未提出反對意見，本合同期自動延長____ 個月。合同到期后，如甲方或乙方提出終止本合同，則按本合同中合同終止條款處理。
2.在本合同有效期內(nèi)，除非甲方或乙方違約，雙方不得單方面終止本合同。 3.在本合同有效期內(nèi)，甲方不得在____________地區(qū)指定其他商。
第三條費用負擔
本項目的推廣費用(包括但不僅包括報紙電視廣告、印制宣傳材料、售樓書、制作沙盤等)由甲方負責支付。該費用應在費用發(fā)生前一次性到位。
具體銷售工作人員的開支及日常支出由乙方負責支付。
第四條銷售價格
銷售基價(本項目各層樓面的平均價)由甲乙雙方確定為____元/平方米，乙方可視市場銷售情況征得甲方認可后，有權(quán)靈活浮動。甲方所提供并確認的銷售價目表為本合同的附件。
第五條 傭金及支付 1.乙方的傭金為所售的____________項目價目表成交額的____%，乙方實際銷售價格超出銷售基價部分，甲乙雙方按五五比例分成。傭金由甲方以人民幣形式支付。
2.甲方同意按下列方式支付傭金：
甲方在正式銷售合同簽訂并獲得首期房款后，乙方對該銷售合同中指定房地產(chǎn)的代銷即告完成，即可獲得本合同所規(guī)定的全部傭金。甲方在收到首期房款后應不遲于3天將傭金全部支付乙方，乙方在收到甲方轉(zhuǎn)來的傭金后應開具收據(jù)。
乙方代甲方收取房價款，并在扣除乙方應得傭金后，將其余款項返還甲方。
3.乙方若代甲方收取房款，屬一次性付款的，在合同簽訂并收齊房款后，應不遲于5天將房款匯入甲方指定銀行帳戶;屬分期付款的，每兩個月一次將所收房款匯給甲方。乙方不得擅自挪用代收的房款。
4.因客戶對臨時買賣合約違約而沒收的定金，由甲乙雙方五五分成。
第六條 甲方的責任天下房地產(chǎn)法律服務網(wǎng)免費為大家提供法律服務
1.甲方應向乙方提供以下文件和資料：
(1)甲方營業(yè)執(zhí)照副本復印件和銀行帳戶;
(2)新開發(fā)建設項目，甲方應提供政府有關部門對開發(fā)建設____________________項目批準的有關證照(包括：國有土地使用權(quán)證書、建設用地批準證書和規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃許可證和開工證)和銷售________________項目的商品房銷售證書、外銷商品房預售許可證、外銷商品房銷售許可證;舊有房地產(chǎn)，甲方應提供房屋所有權(quán)證書、國有土地使用權(quán)證書。
(3)關于代售的項目所需的有關資料，包括：外形圖、平面圖、地理位置圖、室內(nèi)設備、建設標準、電器配備、樓層高度、面積、規(guī)格、價格、其他費用的估算等;天下房地產(chǎn)法律服務網(wǎng)免費為大家提供法律服務
(4)乙方銷售該項目所需的收據(jù)、銷售合同，以實際使用的數(shù)量為準，余數(shù)全部退給甲方;
(5)甲方正式委托乙方為________________項目銷售(的獨家)的委托書;
以上文件和資料，甲方應于本合同簽訂后2天內(nèi)向乙方交付齊全。
甲方保證若客戶購買的____________的實際情況與其提供的材料不符合或產(chǎn)權(quán)不清，所發(fā)生的任何糾紛均由甲方負責。
2.甲方應積極配合乙方的銷售，負責提供看房車，并保證乙方客戶所訂的房號不發(fā)生誤訂。
3.甲方應按時按本合同的規(guī)定向乙方支付有關費用。天下房地產(chǎn)法律服務網(wǎng)免費為大家提供法律服務
第七條 乙方的責任天下房地產(chǎn)法律服務網(wǎng)免費為大家提供法律服務
1.在合同期內(nèi)，乙方應做以下工作：
(1)制定推廣計劃書(包括市場定位、銷售對象、銷售計劃、廣告宣傳等等);
(2)根據(jù)市場推廣計劃，制定銷售計劃，安排時間表;
(3)按照甲乙雙方議定的條件，在委托期內(nèi)，進行廣告宣傳、策劃;
(4)派送宣傳資料、售樓書;天下房地產(chǎn)法律服務網(wǎng)免費為大家提供法律服務
(5)在甲方的協(xié)助下，安排客戶實地考察并介紹項目、環(huán)境及情況; (6)利用各種形式開展多渠道銷售活動;
(7)在甲方與客戶正式簽署售樓合同之前，乙方以人身份簽署房產(chǎn)臨時買賣合約，并收取定金;
(8)乙方不得超越甲方授權(quán)向客戶作出任何承諾。天下房地產(chǎn)法律服務網(wǎng)免費為大家提供法律服務
2.乙方在銷售過程中，應根據(jù)甲方提供的________________項目的特性和狀況向客戶作如實介紹，盡力促銷，不得夸大、隱瞞或過度承諾。
3.乙方應信守甲方所規(guī)定的銷售價格，非經(jīng)甲方的授權(quán)，不得擅自給客戶任何形式的折扣。在客戶同意購買時，乙方應按甲乙雙方確定的付款方式向客戶收款。若遇特殊情況(如客戶一次性購買多個單位)，乙方應告知甲方，作個案協(xié)商處理。
4.乙方收取客戶所付款項后不得挪作他用，不得以甲方的名義從事本合同規(guī)定的代售房地產(chǎn)以外的任何其他活動。
第八條合同的終止和變更天下房地產(chǎn)法律服務網(wǎng)免費為大家提供法律服務
1.在本合同到期時，雙方若同意終止本合同，雙方應通力協(xié)作作妥善處理終止合同后的有關事宜，結(jié)清與本合同有關的法律經(jīng)濟等事宜。本合同一但終止，雙方的合同關系即告結(jié)束，甲乙雙方不再互相承擔任何經(jīng)濟及法律責任，但甲方未按本合同的規(guī)定向乙方支付應付費用的除外。
2.經(jīng)雙方同意可簽訂變更或補充合同，其條款與本合同具有同等法律效力。
第九條 其他事項天下房地產(chǎn)法律服務網(wǎng)免費為大家提供法律服務
1.本合同一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，經(jīng)雙方代表簽字蓋章后生效。
2.在履約過程中發(fā)生的爭議，雙方可通過協(xié)商、訴訟方式解決。
甲方：____________________
代表人：________________ ____年____月____日
一、公證行業(yè)面臨的執(zhí)業(yè)責任風險
公證行業(yè)作為重要的現(xiàn)代法律服務業(yè)，受政府的政策環(huán)境、市場的競爭環(huán)境和社會的法制環(huán)境的影響，在管理體制改革、執(zhí)業(yè)領域拓展、服務產(chǎn)品創(chuàng)新中伴隨的執(zhí)業(yè)責任風險也發(fā)生著深刻的新變化。這給公證行業(yè)在改革創(chuàng)新中的穩(wěn)健發(fā)展帶來了許多新的難題和挑戰(zhàn)，需要我們未雨綢繆、高度關注、積極應對。在這里著重從外部社會風險的傳導效應和公證行業(yè)發(fā)展的內(nèi)生效應兩個方面作簡要分析。
從外部社會風險的傳導效應分析，主要有三個方面執(zhí)業(yè)責任風險。(1)金融領域風險的擴散效應。對金融風險，我們應該不會陌生。上世紀90 年代末期的東南亞金融危機、2008 年發(fā)生的國際金融危機在短期內(nèi)蔓延擴散所導致的系統(tǒng)性社會風險，引發(fā)了嚴重的經(jīng)濟危機、財政危機、政治危機。近年來，金額大、涉眾廣、危害大的網(wǎng)絡金融詐騙，讓人們對金融領域的風險心有余悸。金融作為現(xiàn)代經(jīng)濟健康發(fā)展的血液，有關金融風險的管控受到各級政府和經(jīng)濟實體的高度關注。具體到公證行業(yè)，從全國大中城市中規(guī)模較大的公證處業(yè)務構(gòu)成分析，金融領域的強制執(zhí)行公證已成為業(yè)務拓展的重要選項，甚至已成為主導型服務項目。金融風險具有很強的不確定性、關聯(lián)性、擴散性。公證機構(gòu)和公證員在受理、審查金融領域強制執(zhí)行公證中的任何閃失都可能使金融借貸中的潛在風險擴散到公證辦證實務中，轉(zhuǎn)化為公證執(zhí)業(yè)責任風險。在公證實務中，金融領域的強制執(zhí)行公證往往涉及的標的額大，意味著面臨的執(zhí)業(yè)風險也大。一個涉及資金上億的金融借貸強制執(zhí)行公證的索賠，對一家公證處來說是致命性的。(2)公民家庭財富增加放大了公證執(zhí)業(yè)風險。國家和北京市統(tǒng)計局的相關統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2005 年，我國城鎮(zhèn)居民可支配收入為10493 元，2015年增加到21966 元，10 年間增加209% 而北京市城鎮(zhèn)居民2005 年城鎮(zhèn)居民可支配收入為17653 元，2015 年可支配收入為52859 元， 10 年間增加299% 。公民個人和家庭財產(chǎn)的大幅增加，特別是大中城市住房價格的成倍增長，房屋等大宗不動產(chǎn)買賣、繼承、贈與、抵押等公證的標的額也成倍增長，因公證辦證過失帶來的賠償數(shù)額也將水漲船高。(3)社會征信體系不完備帶來的公證執(zhí)業(yè)風險。實踐證明，公證行業(yè)高度依賴于或直接受制于社會交易誠信度的高低、社會征信體系的完備程度。社會誠信度高、社會征信體系完備，公證執(zhí)業(yè)風險相對較低;相反，社會誠信度不高、社會征信體系不完備，公證執(zhí)業(yè)風險相對較高。當前，在我國全面深化改革的社會大背景下，社會利益格局深刻調(diào)整、結(jié)構(gòu)形態(tài)深刻變化，特別是由熟人社會向陌生人社會、由單位人向社會人轉(zhuǎn)化過程中，社會誠信度受到很大考驗，信息化條件下的社會征信體系建設尚不完善，加之受各類信息壁壘的障礙，查證的難度加大，公證執(zhí)業(yè)風險也隨之增加。
從公證行業(yè)自身風險的內(nèi)生效應分析，也主要有兩個方面執(zhí)業(yè)風險。(1)公證機構(gòu)辦證量的快速增加伴隨著執(zhí)業(yè)風險的增加。從全行業(yè)發(fā)展的總體情況看，隨著國家法治建設步伐的加快、社會公眾法律意識的提高、市場交易活動的日益活躍，廣大人民群眾對公證法律服務的需求呈現(xiàn)快速增長的發(fā)展態(tài)勢。有關統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，北京、上海、廣州等大中城市公證辦證量實現(xiàn)了更快速度的發(fā)展。例如北京市公證辦證總量在過去的10 年增加了2 倍。公證辦證量的快速增加，對公證質(zhì)量管理提出了新的更高的標準和要求，針對不規(guī)范、不誠信、甚至不廉潔執(zhí)業(yè)問題的投訴、復查、訴訟也受到業(yè)內(nèi)外的高度關注，由此帶來的公證執(zhí)業(yè)責任風險與日俱增。與此同時，在推進供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的政策驅(qū)動下，公證機構(gòu)拓展公證法律服務領域、創(chuàng)新公證法律服務產(chǎn)品客觀上也將伴隨著一些新的執(zhí)業(yè)責任風險，需要我們超前預測，給予足夠的關注。(2)公證事項標的額價值成倍增加帶來的索賠金額放量增加。前面已對公證辦證涉及的標的額有所分析，在此不再贅述。僅列舉一組數(shù)據(jù)進一步予以佐證。央視二套財經(jīng)頻道《對話》欄目就2006 年~2016 年中國經(jīng)濟生活調(diào)查顯示：2006 年北京市平均房價是7375元/ 平方米，上海市平均房價是7039 元/ 平方米。根據(jù)2016 年的數(shù)據(jù)，10 年來北京房價總體上漲380%、年均上漲17.5% ;上海房價總體上漲384.6%、年均上漲17.6%。涉及房產(chǎn)方面的公證賠償將會實現(xiàn)成倍增加，執(zhí)業(yè)責任風險擴大也將不言而喻。
概言之，當前引發(fā)或?qū)е挛覈C執(zhí)業(yè)責任風險的社會外部因素與行業(yè)自身因素相互影響、相互滲透、相互關聯(lián)、聯(lián)動發(fā)力，總體上呈現(xiàn)出引發(fā)因素復雜、累積效應明顯、管控難度加大、危害后果嚴重等突出特點。與律師、醫(yī)師、會計師等其他專業(yè)性強的行業(yè)一樣，從某種程度上講，公證執(zhí)業(yè)風險具有不確定性，受一定時期人們認識和實踐能力所限，也具有不可預測性、不可控性。針對公證執(zhí)業(yè)責任風險管理面臨的新形勢、新樣態(tài)，需要我們研究建立賠償責任更為清晰、賠償形式更為多樣、賠償能力更為強勁的執(zhí)業(yè)責任保障制度。
二、公證執(zhí)業(yè)責任保障制度概述
(一)法國和德國的公證執(zhí)業(yè)責任保障概況我國公證法律服務制度恢復以來，在制度建構(gòu)上基本上參照的是大陸法系公證制度，而法國和德國公證制度堪稱大陸法系公證制度的典型代表，研究分析這兩個國家的公證執(zhí)業(yè)責任保障制度，對健全完善我國公證執(zhí)業(yè)責任保險制度具有重要的借鑒價值。
1. 法國公證執(zhí)業(yè)責任保障制度。法國公證責任賠償保障體系由兩個系統(tǒng)共同構(gòu)成：(1)公證責任保險。法國公證責任保險屬于強制性商業(yè)性保險。1955 年法令規(guī)定，該保險為強制性保險，是公證人執(zhí)業(yè)的必備條件之一，對不參加保險的公證人將予以除名。公證責任保險合同由法國公證人高等理事會與保險公司簽訂。保險費率為公證人年業(yè)務總額的1.4%，由各省公證人理事會收據(jù)后分兩期向保險公司交納。商業(yè)保險賠償?shù)姆秶鸀橐蚬C人的過失行為產(chǎn)生的賠償責任，個案賠償限額為5000 萬法郎，絕對免賠額最高為5萬法郎。(2)集體保障金。為了彌補商業(yè)保險的不足，根據(jù)1935 年法令，在公證行業(yè)建立集體保障金，屬于行業(yè)互助基金性質(zhì)，交納標準由司法部確定，并為此設立了公證人集體保障金金庫;1955 年補充法令確定，集體保障金由司法部負責監(jiān)督，由公證人高等理事會負責任免金庫人員，負責具體管理事宜;為解決各省分設的集體保障金金庫出現(xiàn)的超支問題，1977 年法令又確定，設立全國統(tǒng)一的公證人集體保障金金庫，對集體保障金實行集中管理、使用，將各地金庫并入中央金庫。
2. 德國的公證執(zhí)業(yè)責任賠償保障制度。德國相關公證法律規(guī)定，公證人個人每年都要投保個人責任保險50 萬歐元，公證人無保險或者取消保險則不能被任命為公證人，該保險對公證人的一些過失違反公證職責的行為進行賠償，對故意或明顯違反公證義務的行為不予賠償;為此，設定了特別保險信譽損害賠償保險，法律規(guī)定由公證人協(xié)會投保25 萬歐元/件;如該特別保險不能承擔損害賠償，則動用額外信譽損害保險基金，由德國聯(lián)邦公證人協(xié)會1983 年設立，共1000 萬歐元，該基金由地方公證人協(xié)會交納，最后分攤到公證人會費中，只是在個人責任保險、信譽損害賠償保險不能完全覆蓋時的損害賠償。分析法國和德國公證執(zhí)業(yè)責任保險，主要特點是：
(1)公證執(zhí)業(yè)責任保險的法定性。
兩國都以法律法令對公證執(zhí)業(yè)責任保險作出強行性規(guī)定，投保執(zhí)業(yè)責任保險是公證人和公證人協(xié)會必須履行的法定義務。如德國《公證人法》第十九- A 條規(guī)定：公證人為避免承擔因其職務行為引起的損害賠償風險，在其整個任職期間，都必須參加職務責任賠償保險。保險合同應符合保險監(jiān)督機關批準的一般保險條件。每個保險項目的最低保險費為50 萬歐元，保險人每年償付的款額不得超過最低保險費的兩倍。
(2)公證執(zhí)業(yè)責任保險的雙軌制。
在公證執(zhí)業(yè)責任保險的制度設計上，投保主體分為公證人個人的執(zhí)業(yè)責任保險，承保個人基本執(zhí)業(yè)責任風險。如法國《公證法》第33 條規(guī)定：公證人為支付許可費也可以執(zhí)行職務，但必須根據(jù)下條規(guī)定的標準繳納身份保證金。身份保證金是公證人為支付因執(zhí)行公證職務而依判決應承擔的損害賠償責任所提供的特別擔保。當該保證金的全部或者一部分被使用時，公證人來補足其身份金之前，應停止執(zhí)行公證職務。在六個月期限內(nèi)未能補足其身份保證金時，視為該公證人提交辭呈，應選定繼任者。同時，公證人協(xié)會投保集體執(zhí)業(yè)責任保險，承擔互、補充性執(zhí)業(yè)責任保險，擴大公證執(zhí)業(yè)責任風險承保覆蓋面。如法國的公證人集體保障金主要用于兩個方面，一是購買集體補充責任保險，可將公證責任賠償限額由個案5000 法郎提高到4 億法郎以上;二是支付由于公證人的故意行為產(chǎn)生的公證責任賠償費用。此外，集體保障金可用于購買債券、股票、進行低風險的投資等，以獲取收益，充實保障金金庫。
(二)我國公證執(zhí)業(yè)責任保險的現(xiàn)狀
1. 我國公證賠償制度概況。
我國公證賠償制度伴隨著公證機構(gòu)性質(zhì)的演變而發(fā)生深刻調(diào)整。2000 年司法部《關于印發(fā)〈國務院辦公廳關于深化公證工作改革有關問題的復函〉和〈關于深化公證工作改革的方案〉的通知》(司法通〔2000〕099 號)是我國公證賠償制度調(diào)整的重要分水嶺。此通知附件《關于深化公證工作改革的方案》第3 條規(guī)定：現(xiàn)有行政體制的公證處要盡快改為事業(yè)體制。改制的公證處應成為執(zhí)行國家公證職能、自主開展業(yè)務、獨立承擔責任、按市場規(guī)律和自律機制運行的公益性、非營利性事業(yè)法人。今后，不再審批設立行政體制的公證機構(gòu)。第13 條規(guī)定：建立完善公證賠償制度。公證賠償實行有限責任，以公證處的資產(chǎn)為限，賠償范圍為公證機構(gòu)及其工作人員在履行公證職務中，因過錯給當事人造成的直接經(jīng)濟損失。公證機構(gòu)賠償后，可責令有故意或重大過失的公證人員承擔部分或全部賠償費用。自本《方案》實施之日起，公證機構(gòu)應從每年的業(yè)務收入中提取3% 的份額作為賠償基金，用于理賠。具體賠償辦法由司法部另行制定。本《方案》實施以前所發(fā)生的因公證行為引起的公證賠償，依據(jù)《中華人民共和國國家賠償法》有關規(guī)定辦理。 2006 年頒行的《公證法》確認了2000 年《關于深化公證工作改革的方案》的一些重要改革成果?！豆C法》第6 條規(guī)定：公證機構(gòu)是依法設立，不以營利為目的，依法獨立行使公證職能、承擔民事責任的證明機構(gòu)。 第69 條規(guī)定：公證機構(gòu)及其公證員因過錯給當事人、公證事項的利害關系人造成損失的，由公證機構(gòu)承擔相應的賠償責任;公證機構(gòu)賠償后，可以向有故意或者重大過失的公證員追償。上述法律條文和部頒規(guī)章構(gòu)建起了我國公證執(zhí)業(yè)責任保障的基本制度框架。
綜上所述，我國公證賠償制度特點可概括為：(1)在責任性質(zhì)上，公證賠償屬于一般過錯民事賠償責任。隨著公證處由行政性質(zhì)的國家公證機構(gòu)轉(zhuǎn)變?yōu)楣嫘允聵I(yè)單位，公證賠償也由國家賠償轉(zhuǎn)化為民事賠償責任。(2)在責任范圍上，公證賠償實行以公證處資產(chǎn)為限的有限責任，賠償范圍為公證機構(gòu)及其工作人員在履行公證職務中，因過錯給當事人造成的直接經(jīng)濟損失。(3)在資金來源上，公證賠償體現(xiàn)公證處公益性事業(yè)單位的性質(zhì)定位，賠償費用納入公證處年度業(yè)務收入按比例計提，實行專款專用。(4)在責任承擔方式上，公證機構(gòu)要先對公證當事人及公證事項的利害關系人的損失承擔相應的賠償責任;公證機構(gòu)賠償后，可以向具體的侵權(quán)行為人，即有故意或者重大過失行為的公證員追償。
2. 我國現(xiàn)行公證執(zhí)業(yè)責任保險制度。
根據(jù)《關于深化公證工作改革的方案》的有關規(guī)定，司法部2002年出臺了《公證賠償基金管理試行辦法》(司發(fā)通〔2002〕57 號, 以下簡稱《基金管理辦法》)，明確了公證賠償基金的性質(zhì)定位、經(jīng)管機構(gòu)、籌集使用和監(jiān)督管理。我國《公證法》第15 條規(guī)定：公證機構(gòu)應當參加公證執(zhí)業(yè)責任保險 。司法部2006 年頒行的《公證機構(gòu)執(zhí)業(yè)管理辦法》第27 條第三款也明確要求公證機構(gòu)應當按照規(guī)定參加公證執(zhí)業(yè)責任保險。上述法律條文和部頒規(guī)章構(gòu)成了我國公證執(zhí)業(yè)責任保險的基本法律框架。具體而言，(1)公證機構(gòu)投保執(zhí)業(yè)責任保險義務的法定性。公證責任保險實行強制性全行業(yè)統(tǒng)一保險。中國公證協(xié)會代表全體公證機構(gòu)向保險公司投保以公證機構(gòu)為被保險人的全行業(yè)公證責任保險。(2)公證責任保險與公證賠償基金共同組成了公證賠償體系。發(fā)生公證賠償案件，先由投保的保險公司按照中國公證協(xié)會與中國人民保險公司正式簽訂的《公證責任保險合同》進行賠付，不足部分由公證賠償基金給予補充賠償。(3)公證責任保險的保險責任采取一切險方式，即被保險人因公證職務行為，依法應對公證當事人或利害關系人承擔民事賠償責任，只要不屬于保險合同列明的除外責任，保險人均承擔保險賠償責任。(4)公證執(zhí)業(yè)責任保險的賠償限額?！豆C責任保險合同》的有關條款，每張保單全年累計最高賠償限額為該保單項下所交保費的200 倍(具體數(shù)額根據(jù)每年保費在當年保險單上載明);單項個案賠償限額( 不包括訴訟費用) 為該件公證收費額的1000倍，對于計件收費的公證業(yè)務，賠償限額為該件公證收費額的1200 倍。
客觀講，依法建立公證賠償制度和公證賠償基金制度是我國適應建立社會主義市場經(jīng)濟體制、借鑒世界公證執(zhí)業(yè)保障制度的重要改革舉措，對公證機構(gòu)的穩(wěn)定發(fā)展具有重要的歷史意義和現(xiàn)實作用。(1)為公證機構(gòu)依法獨立承擔民事責任提供了基礎性制度保障。在社會主義市場經(jīng)濟條件下，兩項制度的科學設計為公證處和公證員執(zhí)業(yè)風險所引發(fā)的侵權(quán)行為承擔何種賠償責任、賠償責任承擔的方式與范圍、賠償資金的來源與營運等作出了明確的界定，確保了公證處依法獨立承擔的民事責任在實踐中能有序有效落實。通過公證賠償制度，可以使公證當事人或者利害關系人的損失得到相應的經(jīng)濟補償，這是最直接、最有效、最實際的補救辦法，也是公證機構(gòu)依據(jù)民法精神承擔責任的具體表現(xiàn)。(2)為公證機構(gòu)穩(wěn)健運行提供了重要保障。在高速發(fā)展的現(xiàn)代社會，風險無處不有;在社會專業(yè)分工日益精細化的今天，風險無時不在。公證機構(gòu)作為專業(yè)性較強的現(xiàn)代法律服務業(yè)，在關注如何避免、減少、疏導執(zhí)業(yè)風險的前提下，也要高度關注不可避免的執(zhí)業(yè)風險帶來的執(zhí)業(yè)責任賠償問題。兩項制度的設立，實實在在的為公證處獨立承擔民事責任、穩(wěn)定健康發(fā)展裝上重要的減壓器、安全閥。(3)建立強制性全行業(yè)執(zhí)業(yè)責任保險制度，有利于分擔和化解公證執(zhí)業(yè)責任風險。作為公證工作改革的重要配套措施之一，建立強制性行業(yè)公證執(zhí)業(yè)責任保險制度，集全行業(yè)整體優(yōu)勢，較好地解決了公證機構(gòu)的賠償能力問題，利用商業(yè)保險的特性轉(zhuǎn)嫁公證責任風險，提高了公證行業(yè)的信譽和公信力，保護公證機構(gòu)及公證當事人的合法權(quán)益。三、健全完善我國公證執(zhí)業(yè)保障制度的工作建議在公證執(zhí)業(yè)風險面臨的新環(huán)境中，我們探討健全完善公證執(zhí)業(yè)責任保障制度，就是要在堅持現(xiàn)有的公證賠償制度、公證賠償基金制度的基礎上，在強化公證機構(gòu)賠償主體性責任、挖掘公證賠償基金使用潛力、實化公證員失職追償?shù)确矫婺苡行碌乃悸泛团e措，以此來強化公證執(zhí)業(yè)責任風險管控、提升公證賠償能力。
(一)健全完善公證賠償基金
投資運營管理制度根據(jù)《基金管理試行辦法》第9 條規(guī)定：為壯大基金而進行的投資僅限于購買國債和國家批準發(fā)行的可貼現(xiàn)債券。投資收益首先用于支付為獲得收益而支出的費用，剩余部分充實基本金。這一條款為公證賠償基金的投資運營提供了重要政策性依據(jù)。自2002 年《基金管理試行辦法》以來，在15 年的時間內(nèi)中國公證協(xié)會、省級公證協(xié)會已積累起了一筆數(shù)額不小的公證賠償基金，在維護公證行業(yè)社會信譽、樹立公證行業(yè)社會形象、助推公證行業(yè)改革等方面發(fā)揮了重要作用。但在基金投資運營的實踐中，也存在投資運營依據(jù)不充分、投資運營渠道不夠多、投資運營收益不夠高、資金沉淀較多等突出問題。為此，建議由司法部、中國公證協(xié)會研究聯(lián)合出臺《公證賠償基金投資運營管理試行辦法》，進一步明確投資運營主體的職權(quán)和職責，進一步拓寬基金投資運營途徑與模式，進一步規(guī)范基金投資的管理和監(jiān)督流程，為基金的投資運營提供具體的、具有實踐操作性的政策規(guī)范依據(jù)。在實踐層面，按照審慎投資、安全至上、控制風險、規(guī)范管理、提高收益的基本要求，借鑒參考全國社?；鹜顿Y運營的管理制度和模式，嘗試直接投資和委托管理等多種模式，擴大投資渠道，確?；鸢踩?，實現(xiàn)保值增值，讓公證賠償基金真正成為公證執(zhí)業(yè)責任賠償資金的重要源頭活水，大力提升公證賠償基金的賠付能力，為公證行業(yè)改革創(chuàng)新、穩(wěn)健發(fā)展提供重要的基礎性保障。
(二)探索建立省級公證協(xié)會
公證執(zhí)業(yè)責任補充保險我國公證行業(yè)地區(qū)發(fā)展不平衡。具體來講，經(jīng)濟發(fā)展水平較高、市場經(jīng)濟活動較為活躍的地區(qū)，公證行業(yè)發(fā)展水平相對較高，公證服務需求相對較多，公證服務領域相對較廣，面臨的執(zhí)業(yè)責任風險也更大，這些地區(qū)的公證服務創(chuàng)收能力更強，繳存的公證賠償基金累積金額也多。與此相反，經(jīng)濟發(fā)展水平較底、市場經(jīng)濟活動活躍程度相對較低的地區(qū)，公證行業(yè)發(fā)展水平相對較低，公證服務需求相對較少，公證服務領域相對較窄，面臨的執(zhí)業(yè)責任風險也相對較低，這些地區(qū)的公證服務創(chuàng)收能力相對較弱，繳存的公證賠償基金累積金額也較少。考慮到以上因素，在公證執(zhí)業(yè)責任風險較大、公證服務創(chuàng)收能力較強、繳存的公證賠償基金累積較多的地區(qū)，可以探索以省級公證協(xié)會代表轄區(qū)內(nèi)公證機構(gòu)，向保險公司投以公證機構(gòu)為被保險人的區(qū)域性公證行業(yè)責任保險。在條件允許的情況下，體現(xiàn)全行業(yè)的互，也可調(diào)整中國公證協(xié)會公證賠償后備金的用途，對經(jīng)濟欠發(fā)達地區(qū)公證協(xié)會以轉(zhuǎn)移支付的方式，幫助這些地區(qū)省級公證協(xié)會投以公證機構(gòu)為被保險人的區(qū)域性公證行業(yè)責任保險，為防控公證執(zhí)業(yè)責任風險構(gòu)筑一道安全保護網(wǎng)，提升地區(qū)性公證執(zhí)業(yè)責任賠償支付保障能力。
(三)探索建立公證機構(gòu)執(zhí)業(yè)責任補充保險制度
當前，我國公證執(zhí)業(yè)責任保險實踐中一個突出問題是：現(xiàn)行公證執(zhí)業(yè)責任保險賠付額度的相對有限性與公證辦證事項標的額、侵權(quán)賠償額的成倍增長之間的矛盾異常突出。譬如北京地區(qū)的公證實務中，涉及財產(chǎn)關系的民事協(xié)議多涉及房產(chǎn)處分，如家庭財產(chǎn)分割協(xié)議、遺產(chǎn)分割協(xié)議、婚前財產(chǎn)約定協(xié)議、夫妻財產(chǎn)約定協(xié)議、離婚財產(chǎn)分割協(xié)議、房屋拆遷補償安置協(xié)議等每件收費400 元，如果出現(xiàn)過錯責任賠償，那么原有的統(tǒng)保的賠償限額為：400*1200=48 萬。而北京等一線城市房產(chǎn)的價值往往超過幾百萬甚至千萬，對由此引發(fā)的公證執(zhí)業(yè)侵權(quán)責任賠付數(shù)額來說，那將是杯水車薪。
對于依法獨立承擔民事賠償責任的公證機構(gòu)來說，解決上述矛盾的一個重要現(xiàn)實選擇是借鑒律師事務所投保執(zhí)業(yè)責任補充保險的成熟做法，引入公證執(zhí)業(yè)責任補充保險制度，提升公證執(zhí)業(yè)責任保險的充足率，擴充公證執(zhí)業(yè)責任保險的賠付率。在具體操作層面，根據(jù)《基金管理試行辦法》的有關規(guī)定，公證賠償基金的二分之一上繳中國公證協(xié)會，用于集中繳納公證責任保險的基本保費;其余二分之一作為公證賠償后備金，其中：三分之一上繳中國公證協(xié)會，三分之一上繳省級公證協(xié)會，三分之一留在本公證機構(gòu)。中國公證協(xié)會收繳的后備金達到規(guī)定限額的，原應由其收繳的部分轉(zhuǎn)由省級公證員協(xié)會收繳;中國公證協(xié)會及省級公證協(xié)會收繳的后備金均達到規(guī)定限額的，原應由其收繳的部分轉(zhuǎn)由公證機構(gòu)充實后備金。在公證賠償后備金中，三分之一后備金加上兩級公證協(xié)會的后備金結(jié)轉(zhuǎn)部分，構(gòu)成了公證機構(gòu)自管的公證賠償后備金。這部分自管后備金的使用范圍目前設定為支付保險賠償范圍以外的公證責任理賠和賠償費用。建議對公證機構(gòu)自管公證賠償后備金的使用范圍作出適當?shù)恼{(diào)整，進一步盤活自管賠償后備金使用效能。綜合考慮公證機構(gòu)自然年度業(yè)務收入總額、自管公證賠償后備金充足率、公證執(zhí)業(yè)責任風險管理等因素，可以劃定一定比例的自管公證賠償后備金用于投保公證機構(gòu)執(zhí)業(yè)責任補充保險，為防控公證執(zhí)業(yè)責任風險再構(gòu)筑一張安全保護網(wǎng)，最大限度地轉(zhuǎn)移和分散公證執(zhí)業(yè)責任風險賠償。
與此同時，考慮到在不同經(jīng)濟社會發(fā)展環(huán)境下，公證法律服務所涉及的財產(chǎn)及財產(chǎn)性利益價值大小不同，由此引發(fā)的公證執(zhí)業(yè)責任風險大小不同;不同性質(zhì)和種類的公證法律服務事項，伴隨的執(zhí)業(yè)責任風險不同，也對公證執(zhí)業(yè)責任保險的需求也有所不同?；谝陨峡剂?，可以探索建立公證執(zhí)業(yè)責任保險專項補充保險。在具體設計公證執(zhí)業(yè)責任保險險種時，可以結(jié)合公證事項所涉及的財產(chǎn)和財產(chǎn)性利益的大小、公證執(zhí)業(yè)責任面臨風險防控難度的大小，就某類公證事項，設計專項補充性公證執(zhí)業(yè)責任保險。從公證執(zhí)業(yè)實務角度考慮，當前，遺囑、委托、繼承等涉及房產(chǎn)等大宗財產(chǎn)處分的公證事項，承辦量較大;一些強制執(zhí)行公證涉及的標的額上百萬、上千萬，甚至有的達到數(shù)億元，此類公證事項面臨的執(zhí)業(yè)責任風險大、引發(fā)的執(zhí)業(yè)責任賠償額度大，急需引入專項公證執(zhí)業(yè)責任補充保險，以提高執(zhí)業(yè)責任保障的針對性、有效性，為公證機構(gòu)拓展服務領域、創(chuàng)新服務產(chǎn)品提供更好保障。
(四)探索設立公證服務項目產(chǎn)品創(chuàng)新發(fā)展基金
隨著我國全面深化改革、全面依法治國戰(zhàn)略布局的加快推進，市場化改革全面提速、產(chǎn)業(yè)政策轉(zhuǎn)型升級、供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革持續(xù)發(fā)力、司法體制改革全面深化等一系列重要改革措施的落地，對公證法律服務提出新的需求。這種需求，既有增量的需求，也有對新產(chǎn)品的需求。特別是最高院出臺的《關于進一步深化多元化糾紛解決機制改革的意見》中指出：加強與公證機構(gòu)的對接。支持公證機構(gòu)對法律行為、事實和文書依法進行核實和證明，支持公證機構(gòu)對當事人達成的債權(quán)債務合同以及具有給付內(nèi)容的和解協(xié)議、調(diào)解協(xié)議辦理債權(quán)文書公證，支持公證機構(gòu)在送達、取證、保全、執(zhí)行等環(huán)節(jié)提供公證法律服務，在家事、商事等領域開展公證活動或者調(diào)解服務。依法執(zhí)行公證債權(quán)文書。這些規(guī)定很明確、很具體，提出了一些新的課題，拓展了一些新的業(yè)務領域。在拓展公證法律服務領域、創(chuàng)新公證法律服務產(chǎn)品方面，必然伴隨著一些執(zhí)業(yè)責任風險問題。從全面深化公證行業(yè)改革、大力提升公證法律服務供給能力的長遠著眼，建議由國家、省級兩級司法行政主管部門和公證協(xié)會提供資金，或者由規(guī)模較大、創(chuàng)收能力較強的公證機構(gòu)自籌資金，設立不同層級、不同種類的公證產(chǎn)品項目創(chuàng)新發(fā)展基金，支持若干個具有推廣應用價值、具有良好發(fā)展前景、具有示范帶動作用的公證創(chuàng)新產(chǎn)品項目，實現(xiàn)公證法律服務產(chǎn)品項目的競爭優(yōu)選、項目管理、試點推廣，以此營造寬容失敗、風險共擔、支持創(chuàng)新、鼓勵創(chuàng)造的公證改革發(fā)展氛圍。
(五)探索建立公證員個人執(zhí)業(yè)責任保險制度
為擴大公證執(zhí)業(yè)責任保障基礎、促進公證員健康穩(wěn)定執(zhí)業(yè)、落實公證員執(zhí)業(yè)責任追償制度，可根據(jù)公證員執(zhí)業(yè)領域的責任風險大小、既往執(zhí)業(yè)責任風險管理情況、執(zhí)業(yè)資歷長短等綜合因素，探索建立不同級別、不同種類的個人執(zhí)業(yè)責任保險制度。具體而言，對在執(zhí)業(yè)生涯中負有個人責任的執(zhí)業(yè)責任投訴復查訴訟較多、執(zhí)業(yè)領域面臨風險大、自身公證質(zhì)量管理能力較弱的公證員，可推行強制性個人執(zhí)業(yè)責任保險制度;相反，對在執(zhí)業(yè)生涯中未發(fā)生負有個人責任的執(zhí)業(yè)責任投訴復查訴訟、執(zhí)業(yè)領域面臨風險小、自身公證質(zhì)量管理能力強的公證員，可以由個人決定自愿投保險金較低的個人執(zhí)業(yè)責任保險，或不投保個人執(zhí)業(yè)責任保險。
(六)探索建立公證員個人執(zhí)業(yè)保證金制度
與法國、德國的公證執(zhí)業(yè)責任保障制度相比較，我國在公證機構(gòu)發(fā)起成立的主體、公證人(員)入職的條件、組織運行的模式等方面存在較大差異，雖不能簡單照搬法德兩國的現(xiàn)成做法，但可以結(jié)合我國公證行業(yè)的法人性質(zhì)和運行特點，借鑒法德兩國有關公證人身份保障金制度，把執(zhí)業(yè)公證員因執(zhí)業(yè)中的故意或重大過失導致的賠償責任落到實處。
北京市方圓公證處在長期實踐探索中，積極推動建立誰辦證、誰負責的主辦公證員負責制，通過建立公證員執(zhí)業(yè)保證金制度，推動健全完善公證員辦證中因故意或重大過失導致的侵權(quán)賠償?shù)淖穬斬熑沃贫?。具體而言：
1. 公證執(zhí)業(yè)保證金提取的具體要求。(1)提取公證員個人月收入(稅后)的 5% 做為公證執(zhí)業(yè)保證金本公證處留存，至公證員退休且不繼續(xù)在本處執(zhí)業(yè)后五年，且無相關未決賠償案時，可以提取本金及利息。(2)連續(xù)按上述比例提取十年、提留數(shù)額達到10 萬元人民幣、且在提取期間未發(fā)生被追償情形的，保證金可停止提取。一旦發(fā)生被追償情形，則保證金按本規(guī)定恢復提取。(3)本處對公證員的經(jīng)濟責任追償以公證員個人名下的保證金為基數(shù)但不以此為限。
關鍵詞：專業(yè)服務企業(yè) 員工勝任力 評價指標體系
中圖分類號：TP272 文獻標識碼：A
在過去幾十年中，全球經(jīng)濟環(huán)境已經(jīng)發(fā)生了巨大改變，如新興經(jīng)濟體的出現(xiàn)、市場的自由開放化、信息和通信技術(shù)的進步等。全球服務業(yè)，尤其是專業(yè)服務業(yè)，已經(jīng)變成了世界經(jīng)濟發(fā)展較快的部門之一。專業(yè)服務企業(yè)是知識密集、高技術(shù)服務的供應者，它們依靠受過良好教育的、專業(yè)的員工來為其客戶提供服務，例如管理或技術(shù)咨詢、財會或法律服務等。企業(yè)競爭力體現(xiàn)為員工的專業(yè)素質(zhì)、服務的專業(yè)化水平和專業(yè)知識庫的完備程度。在專業(yè)服務企業(yè)中，知識型員工、專業(yè)知識和服務產(chǎn)品是其發(fā)展的三大要素。然而，專業(yè)服務產(chǎn)品需要通過知識型員工運用他們的專業(yè)技能來產(chǎn)生，他們在專業(yè)服務企業(yè)中發(fā)揮著基礎性的作用，是專業(yè)服務企業(yè)發(fā)展壯大的源泉。我們應該充分發(fā)揮他們的專業(yè)能力，使其更好地為企業(yè)服務。那么，企業(yè)應該如何評價員工的專業(yè)勝任力？又該如何考慮不同層級員工專業(yè)勝任力的差異？由此，構(gòu)建一個科學、合理的評價指標體系就顯得更為迫切。目前文獻的研究主要集中于某類專業(yè)服務企業(yè)，如會計、法律和管理咨詢等員工能力評價，評價指標差異化明顯，尚未形成一個統(tǒng)一、完整、公認的評價指標體系。本文在現(xiàn)有研究的基礎上，采用歸納法，充分考慮專業(yè)服務業(yè)的知識性和服務性，構(gòu)建一個專業(yè)服務企業(yè)員工勝任力評價指標體系。
一、指標設計原則
設計任何一個指標體系都應遵循以下幾個要求：一是評價指標必須與評價目的相適應；二是評價指標具有一定的可比性；三是應明確指標體系的內(nèi)容；四是盡量采用相對值評價指標；五是盡量采用客觀性指標；六是被評估對象應該可以影響評價指標。
根據(jù)以上要求和我國專業(yè)服務企業(yè)各領域現(xiàn)有的員工能力評價指標體系，本文提出了以下幾條專業(yè)服務企業(yè)員工專業(yè)能力指標體系的設計原則：
1.目的性原則
設計專業(yè)服務企業(yè)員工專業(yè)能力評價指標體系有兩個方面的目的，一方面是使企業(yè)能夠更加公平公正的挑選高素質(zhì)員工，使人盡其用；另一方面是為專業(yè)服務企業(yè)的新領域或現(xiàn)有專業(yè)服務企業(yè)領域沒有人員評價指標體系的企業(yè)提供一個基本的框架。
2.科學性原則
3.實用性原則
4.動態(tài)性原則
專業(yè)服務企業(yè)員工專業(yè)能力評價指標體系是一個動態(tài)系統(tǒng)。隨著經(jīng)濟的發(fā)展、組織結(jié)構(gòu)的不斷變革和員工專業(yè)能力的提升，員工能力評價指標體系也應隨之變化。
二、員工專業(yè)勝任力評價指標
筆者梳理了國內(nèi)相關文獻，目前對專業(yè)服務企業(yè)員工勝任力評價的研究主要集中于會計、管理咨詢和法律服務等領域，然而，在整個行業(yè)內(nèi)還沒有形成一個規(guī)范的統(tǒng)一的人員能力評價指標體系，因此，本文通過歸納總結(jié)各主要領域的員工能力評價指標，最后得出專業(yè)服務企業(yè)員工勝任力評價指標體系。
（一） 知識管理能力指標
張淑惠（2009）從契約視角對會計人才評價指標進行了研究，信息指標、工作績效指標和職業(yè)道德指標是其指標體系的三個要素，并把知識作為信息指標的子指標，指出會計人才應該具備的會計基礎專業(yè)知識。蔣紅（2012）構(gòu)建的初級會計人員勝任力評價指標體系中，職業(yè)知識作為評價初級會計人員勝任力的一個重要指標，他們必須具備一些專業(yè)的財務知識。董淑蘭、楊延華（2013）依據(jù)“冰山”模型認為專業(yè)知識是露在冰山外面的顯性的知識，他們通過因子分析得出，目前的高級會計人員的專業(yè)知識水平不高，有待加強。王以華等（2005）認為管理咨詢顧問要具備一定的知識素養(yǎng)，重視知識的獲取和學習。王瑞珍（2009）從我國國情出發(fā)，立足于實際情況，指出管理咨詢?nèi)藛T應具備較高的知識素質(zhì)。包振宇、顧龍濤（2011）基于職業(yè)勝任力理論的視角，運用層次分析的方法構(gòu)建了應用型法律人才素質(zhì)模型，彌補了關于法律職業(yè)勝任力的系統(tǒng)研究的空白。其中，專業(yè)知識是法律人才勝任力的基本素質(zhì)。
以上，我們從會計、管理咨詢和法律服務等三個領域分別闡述了知識在人員能力評價中的重要作用，我們不僅要具備一定的知識儲備而且要不斷地學習，提高自己的專業(yè)知識能力，同時，對新獲取的知識加以整合和應用。由此，我們把知識管理能力作為評價專業(yè)服務企業(yè)員工勝任力的第一個指標。同時，將知識獲取能力、知識整合能力和知識應用能力作為其子指標。知識的獲取能力是企業(yè)進步的源泉，比如，從以往的經(jīng)驗中總結(jié)出有用的知識、從部門項目內(nèi)吸收各項知識、積極參與公司培訓、通過與客戶的溝通發(fā)掘他們的新需求等，從而更好地為客戶服務；知識的整合能力即在吸收新的知識之后對知識的歸類、整理。尤其在計算機發(fā)達的今天，員工可以通過電子郵件和知識庫、數(shù)據(jù)庫等來整合自己的知識；在對現(xiàn)有的以及新吸收整合之后的知識，我們還要加以應用。例如，通過從經(jīng)驗中獲得的知識來提高自己的工作效率，利用自己所學的新知識更好地為客戶服務，通過獲取和整合的知識來及時解決工作中遇到的難題等。
（二）項目執(zhí)行能力指標
羅星（2013）在會計人員評價的原則下，對會計人才評價與考核內(nèi)容進行了分析，他認為職業(yè)技能是評價和考核的基本點。操小龍（2008）從知識、技能和特質(zhì)等六個方面對會計人才的專業(yè)能力進行了探討，但沒有進行更深入的研究。劉玉廷（2004）對高級會計人才進行了勝任力評價，認為他們需要具備一些專業(yè)知識，同時也應具備項目內(nèi)部控制的能力。
楊廷舫、楊從杰（2005）從工作的不同階段對咨詢顧問的職業(yè)勝任力進行了評價，認為在方案實施階段，咨詢顧問要具備良好的溝通能力，不僅要與自己的上級溝通，還要與自己的平級或下級進行溝通。趙立營、劉進（2007）則強調(diào)了團隊協(xié)作對于管理咨詢的重要性。
包振宇、顧龍濤（2011）認為應用型法律人才除了要具備各學科的相關知識之外，還應具備較強的溝通管理能力、組織管理能力和團隊合作能力。
通過對會計、管理咨詢和法律服務等三個領域的員工能力評價指標的總結(jié)，我們將以上指標歸納為員工的項目執(zhí)行能力，至此，我們得出了評價專業(yè)服務企業(yè)員工勝任力的第二個指標，同時將專業(yè)技能能力、溝通協(xié)作能力、過程管控能力和風險規(guī)避能力作為其二級指標。對于公司的新手來說，他們所做的是一些重復性的工作，他們擁有解決某一項目的專門技能，更加傾向于風險規(guī)避，在他們向?qū)＜疫^渡的過程中，他們會擁有多樣化的專業(yè)技能，如溝通協(xié)作能力包括正式的和非正式的交流，不僅要跟企業(yè)內(nèi)員工溝通，更要與客戶溝通，通過與企業(yè)內(nèi)部人員的溝通，能夠?qū)W習一些經(jīng)驗教訓并能做到知識共享；通過與客戶的溝通，能夠及時、準確地了解他們的新需求，從而更好地為顧客服務，有效的溝通能夠推動管理目標的實現(xiàn)；過程管控能力能夠促使員工檢查、監(jiān)督自己項目的進展情況，及時發(fā)現(xiàn)偏差，分析原因并糾正，確保組織目標能夠?qū)崿F(xiàn)。
（三）服務素質(zhì)培養(yǎng)能力指標
根據(jù)冰山理論，知識和技能是浮現(xiàn)在水面上的部分，容易被人們發(fā)覺，個性、動機、價值觀等是隱藏在水面下的部分，不易被發(fā)現(xiàn)，但卻是個人勝任力中起決定作用的能力。楊延華、董淑蘭（2012）從會計職業(yè)生涯的三個階段來對國內(nèi)外職業(yè)勝任能力評價研究現(xiàn)狀進行了分析，指出個性特征是影響員工勝任力的首要因素。2013年，他們通過訪談、問卷調(diào)查等方式，通過因子分析法對收集到的數(shù)據(jù)進行整理發(fā)現(xiàn)，員工的個性特征是體現(xiàn)其勝任能力的核心因素，同時發(fā)現(xiàn)，員工現(xiàn)有的社會責任能力水平薄弱，創(chuàng)新力不足。羅星（2013）指出，會計人員要想有較高的工作績效，首先要有良好的工作態(tài)度，良好的工作態(tài)度是其實現(xiàn)自身價值的首要因素。職王怡（2013）通過實證研究得出職業(yè)道德是影響本科生就業(yè)的主要因素。
王以華等（2005）通過測評，指出咨詢顧問認為能力最重要，道德其次，知識第三，而企業(yè)客戶則認為三者是同等重要的，由此可見，員工職業(yè)道德的重要性。趙立營、劉進（2007）在對管理咨詢顧問的素質(zhì)要求研究中，認為他們要有勤奮的工作態(tài)度。王瑞珍（2009）立足于本國國情，從我國的實際情況出發(fā)，構(gòu)建了咨詢?nèi)藛T的勝任力指標體系，指出道德素質(zhì)是員工的一項基本素質(zhì)，員工要提高自己的道德素質(zhì)，從而更好地為顧客服務。楊廷舫、楊從杰（2004）則強調(diào)了員工適應企業(yè)發(fā)展的能力。
包振宇、顧龍濤（2011）依據(jù)勝任素質(zhì)模型，通過調(diào)查指出，法律人才要具備較強的社會責任感和公民意識，以及較高的社會倫理道德；梁成意（2012）則肯定了道德對法律人才的重要性。
通過對會計、管理咨詢和法律服務等以上三個領域評價員工能力指標的總結(jié)，我們發(fā)現(xiàn)，職業(yè)道德、社會責任、工作態(tài)度和個性特征是專業(yè)服務企業(yè)員工素質(zhì)的四個重要指標，考慮到專業(yè)服務企業(yè)員工的服務特性，同時借鑒國外學者對專業(yè)服務企業(yè)的員工能力的理解，我們把服務素質(zhì)培養(yǎng)能力作為評價專業(yè)服務企業(yè)員工專業(yè)能力的第三個指標，并把按照約定履行承諾、為顧客提供及時的服務、表現(xiàn)出解決顧客問題的熱忱和了解顧客的特殊需要作為服務素質(zhì)培養(yǎng)能力的四個子指標。
專業(yè)服務企業(yè)較其他企業(yè)更加注重員工的服務能力，他們要為顧客提供專業(yè)的服務和建議，一切都要以顧客為中心，尤其在定制化的時代，我們要更加注重員工的專業(yè)服務能力。我們不管從事專業(yè)服務企業(yè)的哪個領域，都要具備較高的職業(yè)道德，把道德規(guī)范作為約束自己的行為準則，一定要按照約定履行對顧客的承諾；我們要具有良好的工作態(tài)度，積極、熱情、富有主動性，對顧客的問題表現(xiàn)出較高的熱忱，提高工作效率；同時，我們要挖掘顧客深層次的需要，為其提供定制化的服務。
綜上，我們建立了如下的專業(yè)服務企業(yè)員工勝任力評價指標體系：
三、結(jié)束語
在專業(yè)服務企業(yè)中，為了給客戶提供更加滿意的服務，我們需要充分發(fā)揮員工的專業(yè)能力。隨著專業(yè)服務企業(yè)的重要性愈來愈大，建立一個整個行業(yè)的員工勝任力評價體系就顯得尤為重要。指標體系的建立為專業(yè)服務行業(yè)或?qū)I(yè)服務企業(yè)的新領域進行人員能力評價提供了一個基本準則，具有很強的理論和實踐意義。
參考文獻：
[1] 梁成意.論法律人才的評價指標[J].長江大學學報，2012，35（3）：31- 33.
[2] 鄭愛翔，周海煒.專業(yè)服務企業(yè)專業(yè)化成長國外研究評述[J].科技進步與對策，2015，32（8）：156- 159.
[3] 陳和，蔡曉珊，隋廣軍.專業(yè)服務企業(yè)研究：知識經(jīng)濟背景下的重要議題[J].社會科學，2014（11）：59- 64.
[4] Avery，R .B，Calem，P.S，etc.Consumercreditscoring：Do situational circumstance matter.Jourmal of Bamking &Finance，2004（28）：835- 856.
[5] 張淑惠.契約視角下會計人才評價指標研究[J].財會研究，2009（5）：21- 24.
[6] 蔣紅.初級會計人員勝任力評價指標體系創(chuàng)新研究[J].財會通訊，2012（2）：25- 26.
[7] 董淑蘭，楊延華.企業(yè)高級會計人員職業(yè)勝任能力評價研究[J].財會經(jīng)緯，2013（6）：111- 113.
[8] 王以華，等.管理咨詢顧問應該具備怎樣的素質(zhì)：管理咨詢顧問素質(zhì)評價[J].咨詢?？?，2005， （1）：7- 9.
[9] 王瑞珍.我國咨詢?nèi)藛T素質(zhì)指標體系構(gòu)建問題的探討[J].四川圖書館學報，2009（1）：49- 52。
[10]包振宇，顧龍濤.應用型法律人才素質(zhì)模型構(gòu)建[J].高等財經(jīng)教育研究，2011，14（2）：46- 50.
[11]羅星.會計人員能力評價與考核問題探討[J].管理論壇，2013（11）：35- 37.
[12]操小龍.會計人才專業(yè)能力培養(yǎng)探討[J].現(xiàn)代商貿(mào)工業(yè)，2008（9）：247- 248.
[13]劉玉廷.對我國高級會計人才職業(yè)能力與評價機制的探討[J].會計研究，2004（6）：27- 30.
[14] 楊廷舫，楊從杰.管理咨詢顧問勝任力結(jié)構(gòu)分析[J].人力資源管理，2005（4）：129- 133.
[15] 趙立營，劉進.論管理咨詢顧問的素質(zhì)要求[J].商場現(xiàn)代化，2007（506）：57- 58.
[16] 楊延華，董淑蘭.企業(yè)會計人員職業(yè)勝任能力評價指標體系構(gòu)建[J].黑龍江八一農(nóng)墾大學學報，2012，24（1）：101- 104.
關鍵詞：司法 行政復議 范圍 管轄 程序
司法行政復議是指司法行政相對人（公民、法人和其他組織）不服司法行政機關的具體行政行為，依法向行政復議機關提出申請，請求重新審查并糾正原具體行政行為，行政復議機關據(jù)此對原具體行政行為是否合法、適當進行審查并作出決定的法律制度。司法行政復議的目的是為了糾正司法行政主體作出的違法或者不當?shù)木唧w行政行為，以保護行政相對人的合法權(quán)益?！吨腥A人民共和國行政復議法》（以下簡稱《行政復議法》）第1條規(guī)定：“為了防止和糾正違法的或不當?shù)木唧w行政行為，保護公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，保障和監(jiān)督行政機關依法行使職權(quán)，根據(jù)憲法制定本法”。這更加突出了司法行政復議監(jiān)控司法行政權(quán)的功能。
一、司法行政復議的特征
1、司法行政復議是司法行政機關的活動
司法行政機關是行使司法行政權(quán)力，執(zhí)行國家司法行政法律、法規(guī)、規(guī)章，管理國家司法行政事務的機關。司法行政機關在司法行政復議過程中運用了行政機關的工作原則和方法，這是它的行政性。然而，司法行政機關在進行司法行政復議過程中，又擁有準司法職權(quán)。如復議申請必須在規(guī)定的期限內(nèi)提出，復議必須向管轄權(quán)的司法行政主管機關提出，復議決定也必須在規(guī)定的期限內(nèi)提出。這表明，司法行政復議是集行政性和司法性于一體的。
2、司法行政復議是司法行政機關處理司法行政爭議的活動
司法行政部門的行為既有行政行為，也有民事行為，兩種行為產(chǎn)生的爭議表現(xiàn)為行政爭議和民事爭議。司法行政爭議主要指行政主體在行政管理過程中因?qū)嵤┚唧w行政行為而與相對人發(fā)生的爭議，這種爭議的核心是該具體行政行為是否合法、適當。司法行政復議是司法行政機關處理司法行政爭議的活動，如果司法行政主體實施解決民事爭議的具體行為，這種行為即不是行政復議，而是行政調(diào)解或行政裁決。
3、司法行政復議是司法行政機關按照法定程序和要求解決司法行政爭議的活動
行政復議是行政機關作為第三方解決行政爭議糾紛的活動。行政復議的這一特性要求司法行政復議機關和作出行政行為的司法行政機關必須分開，同時也要求司法行政復議必須按法定程序進行，這就是司法行政復議程序的準司法性。司法行政復議的準司法性使司法行政復議和人民法院審判一樣，有許多制度貫穿其中。如申請制度、管轄制度、移送制度、回避制度等?！端痉ㄐ姓C關行政復議應訴工作規(guī)定》第11條規(guī)定：“辦理行政復議案件的法制工作機構(gòu)人員與申請人有利害關系的，可以提出自行回避，申請人也有權(quán)申請其回避，但應說明理由”。司法行政復議程序的特點又體現(xiàn)在行政性方面。如復議機關自收到復議申請書至作出決定止，時間最長不超過六十日，司法行政復議作為行政活動，必須充分體現(xiàn)行政的效率原則，復議組織可以利用這些特點，迅速查清事實、解決司法行政爭議。所以，就解決司法行政爭議而言，司法行政復議程序比行政訴訟程序更經(jīng)濟、更具有效率。
4、司法行政復議是上級司法行政機關對下級司法行政機關進行的一種層級行政監(jiān)督
司法行政監(jiān)督可以在司法行政行為實施過程中進行，也可以在司法行政行為完成之后進行；可以是上級司法行政機關主動實施，也可以由利害關系人請求作出具體司法行政行為機關的上級司法行政機關實施，司法行政復議就是有權(quán)的上級司法行政機關依據(jù)利害關系人的請求，復查原具體行政行為的一種司法行政監(jiān)督措施。通過司法行政復議，上級司法行政機關可以及時發(fā)現(xiàn)并糾正下級司法行政機關違法或不當?shù)木唧w行政行為；同時也可以發(fā)現(xiàn)具體司法行政行為所依據(jù)的司法行政規(guī)范性文件，是否與法律、法規(guī)和規(guī)章相抵觸。
5、司法行政復議主要采用書面審查的方式，必要時也可以采取聽證的方式審理
《行政復議法》第22條規(guī)定：“行政復議原則上采取書面審查的辦法，但是申請人提出要求或者行政復議機關負責法制工作的機構(gòu)認為有必要時，可以向有關組織和人員調(diào)查情況，聽取申請人、被申請人和第三人的意見”。司法行政復議采用書面審查的方式的目的，在于確保司法行政復議必要的行政效率。這一點顯然不同于司法審查制度。因此，司法行政復議又不能簡單地照搬行政訴訟的程序。轉(zhuǎn)貼于
書面審查是指司法行政復議機關審理復議案件時，僅就復議案件的書面材料進行審查。這里的書面材料主要指復議申請書和復議答辯書。書面審查時，司法行政復議機關，僅對申請人向司法行政復議機關遞交的復議申請書和被申請人提交的答辯狀，結(jié)合有關證據(jù)進行復議，不傳喚申請人和被申請人，證人以及其他復議參加人也不必到場。所以，書面審查是行政效率原則在司法行政復議制度中具體表現(xiàn)，也是司法行政復議中及時、便民原則的體現(xiàn)。
二、司法行政復議的范圍
司法行政復議的范圍。對行政相對人來說是申請行政復議的范圍，而對司法行政機關而言是受理行政復議的范圍。行政相對人包括公民、法人或者其他組織以及外國人、無國籍人。公民是指具有中華人民共和國國籍的自然人。外國人和無國籍人在中國境內(nèi)也必須遵守中華人民共和國的法律，同時其合法權(quán)益也受中華人民共和國法律的保護，在對等原則下他們與我國公民一樣有權(quán)作為申請人提出司法行政復議。法人是指符合法定條件而成立的一種組織，它可以分為企業(yè)法人、機關法人、事業(yè)法人和社團法人。如律師事務所、公證處、鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務所、法律援助中心、人民調(diào)解中心等。其他組織是指不具備法人條件的組織，如合伙組織、聯(lián)營企業(yè)等。
根據(jù)《中華人民共和國行政復議法》、《司法行政機關行政復議應訴工作規(guī)定》，公民、法人或者其他組織對下列具體行政行為可以向司法行政機關申請行政復議。
1、認為符合法定條件，申請司法行政機關辦理頒發(fā)資格證書、執(zhí)業(yè)證、許可證手續(xù)，司法行政機關拒絕辦理或者在法定期限內(nèi)沒有依法辦理。
2、對司法行政機關作出警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法 財物、責令停止執(zhí)業(yè)、吊銷執(zhí)業(yè)證等行政處罰決定不服的。司法行政機關實施行政處罰，必須在其職權(quán)范圍內(nèi)嚴格依照《中華人民共和國行政處罰法》的規(guī)定以及有關法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進行，堅持以事實為依據(jù)、以法律為準繩，堅持責任與處罰相當?shù)脑瓌t，充分保障當事人的陳述權(quán)、申辯權(quán)等權(quán)利的行使。當事人對行政處罰不服的，有權(quán)依法申請行政復議或者提起行政訴訟。
3、認為符合法定條件，申請司法行政機關辦理審批、審核、公告、登記的有關事項，司法行政機關不予上報申辦材料、拒絕辦理或者法定期限內(nèi)沒有依法辦理的。2001年12月22日國務院《外國律師事務所駐華代表機構(gòu)管理條例》第10條規(guī)定，外國駐華代表機構(gòu)及其代表，應當持執(zhí)業(yè)執(zhí)照、執(zhí)業(yè)證書在代表機構(gòu)住所地的省、自治區(qū)、直轄市司法行政部門辦理注冊手續(xù)后，方可開展本條例規(guī)定的法律服務活動。代表機構(gòu)及其代表每年應當注冊一次。省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門應當自接到注冊申請之日起2日內(nèi)辦理注冊手續(xù)。
4、認為符合法定條件，申請司法行政機關注冊執(zhí)業(yè)證，司法行政機關未出示書面通知說明理由，注冊執(zhí)業(yè)證期滿六個月內(nèi)不予注冊的。2000年3月31日司法部《基層法律服務工作者管理辦法》第51條規(guī)定，注冊機關經(jīng)審核，對有下列情形之一的基層法律服務工作者，暫緩執(zhí)業(yè)證注冊：①因違反執(zhí)業(yè)紀律或者有關管理規(guī)定，正在接受司法行政機關或者基層法律服務所查處的；②有犯罪嫌疑被立案查處的；③采用弄虛作假手段企圖騙取通過年度注冊的；④因患病或者其他原因已連續(xù)停止執(zhí)業(yè)六個月的。
5、認為符合條件，申請司法行政機關參加資格考試，司法行政機關沒有依法辦理的。2001年10月30日最高人民法院、最高人民檢察院、司法部《國家司法考試實施辦法（試行）》第14條規(guī)定，有下列情形之一的人員不能報名參加考試，已經(jīng)辦理報名手續(xù)的，報名無效：①因故意犯罪受過刑事處罰的；②曾被國家機關開除公職，或曾被吊銷律師執(zhí)業(yè)證的；③依本辦法第18條的規(guī)定，曾被處以2年內(nèi)或終身不得報名參加國家司法考試處理的。
6、認為司法行政機關違法收費或者違法要求履行義務的。2000年8月14日司法部《司法鑒定機構(gòu)登記管理辦法》第18條規(guī)定：“申請設立司法鑒定機構(gòu)，應當繳納登記費。登記費的具體數(shù)額，應當按照當?shù)匚飪r部門核定的標準收取”。第30條規(guī)定：“司法鑒定機構(gòu)辦理年度檢驗，應當繳納年度檢驗費。年度 檢驗收費的具體數(shù)額，應當按照當?shù)匚飪r部門核定的標準收取”。
關鍵詞：農(nóng)民工；法律援助；中央專項彩票公益金法律援助項目
中圖分類號：D926.5
一、研究的背景
（一）中國農(nóng)民工與新時期農(nóng)民工問題
“農(nóng)民工是指具有農(nóng)村戶口身份卻在城鎮(zhèn)或非農(nóng)領域務工的勞動者，是中國傳統(tǒng)戶籍制度下的一種特殊身份標識，是中國工業(yè)化進程加快和傳統(tǒng)戶籍制度嚴重沖突所產(chǎn)生的客觀結(jié)果?！盵1]
中國農(nóng)民工與新時期農(nóng)民工問題的現(xiàn)狀可以概括為以下幾點：
1.農(nóng)民工的規(guī)模龐大，以外出和青壯年為主。據(jù)國家統(tǒng)計局2012年4月27日的報告，其抽樣調(diào)查結(jié)果推算，2011年全國農(nóng)民工總量達到25278萬人，比上年增長4.4%。其中，外出農(nóng)民工15863萬人，增長3.4%。從年齡段看，農(nóng)民工以青壯年為主，16-20歲占6.3%，21-30歲占32.7%，31-40歲占22.7%，41-50歲占24.0%，50歲以上的農(nóng)民工占14.3%。[2]另外據(jù)全國總工會的項目統(tǒng)計，“我國現(xiàn)階段的新生代農(nóng)民工，即1980年及以后出生的農(nóng)民工總數(shù)約有近1億人，占農(nóng)民工總數(shù)的60%，已成為外出務工農(nóng)民工主體”。[3]
2.農(nóng)民工就業(yè)不穩(wěn)定性與流動性強、權(quán)益受損明顯。受經(jīng)濟條件的制約，許多農(nóng)民工居住在距工作單位相對較近且房租低廉的城郊結(jié)合部，更有甚者居住在一些廢棄的老、舊、危房內(nèi)。[4]由于農(nóng)民工長期處在城市的邊緣，不被城市認同接納乃至受到忽視、歧視或傷害，融不進城市社會，他們自身的合法權(quán)益難以得到保護，會導致農(nóng)民工對城市社會普遍懷有一種疏離感和責任匱乏心態(tài)。[3]在現(xiàn)實中，農(nóng)民工的權(quán)益時常受到侵害，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：勞動時間過長，休息權(quán)受到侵害；勞動報酬權(quán)受到侵害，很多時候享受不到同工同酬，還時常遭遇拖欠甚至拒付工資；農(nóng)民工的工作環(huán)境惡劣，缺乏必要的勞動保護以及社會保險和福利權(quán)利的缺失。
3.新時期的農(nóng)民工文化程度有所提高，權(quán)利意識萌發(fā)，法律援助需求強烈。據(jù)國家統(tǒng)計局的統(tǒng)計，在農(nóng)民工中，文盲占1.5%，小學文化程度占14.4%，初中文化程度占61.1%，高中文化程度占13.2%，中專及以上文化程度占9.8%。外出農(nóng)民工和年輕農(nóng)民工中初中及以上文化程度分別占88.4%和93.8%。[2]新時期的農(nóng)民工相比上一代農(nóng)民工，其權(quán)利意識開始萌發(fā)，不愿再像其祖輩般對自己所遭受的不平等待遇逆來順受，會積極采取多渠道多形式的權(quán)利主張，其中也包括申請法律援助。[5]
綜上，農(nóng)民工權(quán)益受到侵犯的情況十分嚴重，但由于農(nóng)民工的知識水平和經(jīng)濟狀況很多時候不足以使他們自身運用法律來維護權(quán)益，但新時期的農(nóng)民工又具有了較強的權(quán)利意識和維權(quán)意識，必須建立和健全我國的農(nóng)民工法律援助機制，保護農(nóng)民工的合法權(quán)益。
（二）農(nóng)民工獲得法律援助的必要性
“法律援助實質(zhì)上就是國家通過制度化的形式，對法律服務資源進行分配，以保障貧弱殘疾者不因經(jīng)濟能力、生理缺陷所限而平等地獲得法律幫助的一種司法救濟制度?！盵6] 2006年3月27日，國務院特別了《關于解決農(nóng)民工問題的若干意見》，其中在二十九條規(guī)定：“要把農(nóng)民工列為法律援助的重點對象。對農(nóng)民工申請法律援助，要簡化程序，快速辦理。對申請支付勞動報酬和工傷賠償法律援助的，不再審查其經(jīng)濟困難條件。”由于農(nóng)民工權(quán)益受損明顯，用法律援助機制來維護農(nóng)民工的權(quán)益，有其存在的必要性：
1.法律援助可以解決部分農(nóng)民工不懂法的問題。農(nóng)民工相對而言文化層次較低，缺乏基本的法律常識，很多農(nóng)民工簡單的認為遭遇不公平，但不知自己究竟有什么權(quán)利，法律援助可以為其提供專業(yè)的法律咨詢，讓其明確自己的什么權(quán)益遭到了侵害，可以通過法律手段保障。法律援助是最基本的制度性幫助，是弱勢群體所應獲得的最低程度的幫助。[7]
2.法律援助可以解決農(nóng)民工因為貧困而無法法律維權(quán)的窘境。新時期農(nóng)民工雖然權(quán)利意識萌發(fā)，希望通過法律途徑維權(quán)，但受經(jīng)濟條件所限，仍舊無錢聘請律師維權(quán)。如果農(nóng)民工可以便捷地獲得免費的法律援助服務，農(nóng)民工就會努力地拿起法律的武器進行維權(quán)。
3.為農(nóng)民工提供法律援助可以實現(xiàn)司法公正、維護社會穩(wěn)定。農(nóng)民工的權(quán)益和其他公民的權(quán)益同樣重要，這是憲法賦予我們每個公民的權(quán)利。法律援助可以使農(nóng)民工權(quán)益糾紛和案件得到及時解決，實現(xiàn)司法公正、維護社會穩(wěn)定。[8]
總之，農(nóng)民工作為中國社會轉(zhuǎn)型時期出現(xiàn)的一個特殊群體，增強和完善農(nóng)民工的法律援助制度將保障農(nóng)民工的權(quán)益，維護社會穩(wěn)定，對法治國家的建立有其必要性和重要意義，也是倡行聯(lián)合國發(fā)展開發(fā)計劃署提出的法律賦能的具體表現(xiàn)。
二、研究現(xiàn)狀及研究問題的提出
（一）研究綜述
國內(nèi)有很多學者對農(nóng)民工接受法律援助的現(xiàn)狀與困境進行了分析。對于農(nóng)民工的法律援助，大部分文獻都說明了農(nóng)民工的權(quán)益受到侵害，需要得到法律援助，但同時也指明農(nóng)民工維權(quán)即便是進入法律維權(quán)程序，也面臨重重困難，常常是花費了時間和精力，卻最終得不到令人滿意的結(jié)果。
1.農(nóng)民工法律援助的困境
（1）缺乏必要的經(jīng)費和人力資源。有很多學者都提出政府承擔法律援助責任在落實方面還不夠完善，法律援助工作還缺乏必要的經(jīng)費和人力資源保障。“目前，全國還有160個縣（區(qū)）未成立法律援助機構(gòu)，已成立的法律援助機構(gòu)中有15%的機構(gòu)沒有專職人員。多數(shù)縣區(qū)法律援助機構(gòu)人員在3人以下。這種人員現(xiàn)狀根本無法滿足包括農(nóng)民工在內(nèi)的困難群眾的法律援助需求?！标愱灰约绊n娟都提出，經(jīng)費的短缺嚴重影響了我國法律援助事業(yè)的進一步發(fā)展，是阻礙法律援助工作的最大難題。馮哲提出：“農(nóng)民工自身維權(quán)意識與能力欠缺制約著法律援助制度的發(fā)展；法律援助機構(gòu)及服務人員的數(shù)量及設置無法滿足農(nóng)民工維權(quán)案件的需要?！盵9]P67
（2）農(nóng)民工法律援助缺乏專業(yè)性和連貫性。韓娟提出：在我國的許多地區(qū)農(nóng)民工法律援助工作還沒有實現(xiàn)人員的專業(yè)化，一些辦案人員對農(nóng)民工案件相關的法律不熟悉，業(yè)務水平不高，責任心不強，導致了農(nóng)民工對法律援助的不信任。[10]柳忠衛(wèi)提出由于農(nóng)民工法律援助案件往往辦案時間長，調(diào)查取證難度大， 而政府對此類案件的補助又較少，致使專業(yè)律師不愿意承接農(nóng)民工法律援助案件。鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務所的工作人員雖然比較愿意接受農(nóng)民工法律援助案件，但卻由于他們相對專業(yè)水平不精而導致援助缺乏一定的專業(yè)性。另外，他還提出法律援助律師有時只是辦理援助案件的某個階段，比如僅辦理勞動仲裁階段，而后續(xù)的訴訟階段還需農(nóng)民工另行提出援助申請。由于農(nóng)民工勞動爭議案件程序的復雜性，這種不連貫的法律援助會導致農(nóng)民工對法律援助申請的畏縮。[11]
（3）農(nóng)民工法律援助周期長，質(zhì)量堪憂。有學者提出，農(nóng)民工維權(quán)時間漫長，成本過高，簡單的勞動爭議案件根據(jù)法律規(guī)定也必須經(jīng)過勞動仲裁、法院一審、二審和強制執(zhí)行才能完成。另外也有學者提出，由于我國法律對法律援助行政不作為沒有具體的問責制度，導致很多法律援助機構(gòu)的工作人員的責任心不強，法律援助的質(zhì)量堪憂。[12]
2.對農(nóng)民工法律援助的改進建議。
（1）擴大投入。很多學者都建議要加大投入，為農(nóng)民工法律援助工作提供人力和財力支持。賈午光提出中央財政應在每年撥付的地方法律援助辦案?？钪泻透魇。▍^(qū)、市）政府設立的法律援助專項資金中增加專門針對農(nóng)民工法律援助的經(jīng)費，用于扶持農(nóng)民工比較集中的地方開展法律援助工作。[12]
（2）提高質(zhì)量，加強監(jiān)督。在提高質(zhì)量方面，有些學者提出可以建立“事前、事中、事后三個階段相結(jié)合的質(zhì)量監(jiān)控體系”。首先，在事前監(jiān)督階段，援助機構(gòu)應告知申請法律援助的農(nóng)民工所享有的權(quán)利和義務并選派業(yè)務能力和工作責任心強的人員辦案。其次，在事中監(jiān)督階段，援助機構(gòu)要對辦案過程跟蹤檢查，力爭每個工作階段的信息及時溝通。再次，在事后監(jiān)督階段，援助機構(gòu)要進行主補貼的核發(fā)與監(jiān)督案卷歸檔。援助機構(gòu)還應定期或不定期地進行法律援助案件辦案質(zhì)量檢查，并將檢查結(jié)果予以通報。[13]
（3）創(chuàng)新機制。有學者建議應該完善施援主體建設，除了傳統(tǒng)的司法行政機關設置的法律援助機構(gòu)外，應加大法律援助工作站的建設，尤其是在農(nóng)民工聚集地區(qū)，應保障法律援助工作站的覆蓋面。另外，可以考慮將高校納入到法律援助機構(gòu)序列之中，很多高校教師具備律師從業(yè)資格，而高校學生又有法律實踐的熱情與知識，其有時間為農(nóng)民工提供法律援助服務。[14]
（4）建立異地協(xié)作機制。有學者提出要加強農(nóng)民工輸入地和輸出地法律援助機構(gòu)之間的協(xié)作。由于農(nóng)民工的流動特性，異地協(xié)作機制對于農(nóng)民工維權(quán)意義重大。楊宏建議：“對案件發(fā)生在本省、當事人已回戶籍地或在外地的，可由現(xiàn)所在地法律援助機構(gòu)進行審查受理，并通過協(xié)助制度由案發(fā)地的法律援助機構(gòu)提供援助。輸出地可以依托本地政府在輸入地的辦事機構(gòu)，輸入地法律援助機構(gòu)可以要求輸出地法律援助機構(gòu)就案件調(diào)查取證、送達法律文書等事項提供協(xié)助?！盵8]
（二）研究問題的提出
綜上，關于農(nóng)民工法律援助的文獻大多局限于現(xiàn)行法律援助機構(gòu)的困境并提出相關的改進意見，但尚無文獻涉及彩票公益金法律援助項目在農(nóng)民工法律援助方面的實踐和探討。因此，本文試圖解答如下問題：中央專項彩票公益金法律援助項目是否可以化解上述農(nóng)民工法律援助的困境？
本文以彩票公益金法援項目為研究對象，考察其在農(nóng)民工法律援助服務方面的優(yōu)勢，探析其是否解決了農(nóng)民工法律援助的困境，是否符合農(nóng)民工特別是新時期農(nóng)民工的維權(quán)特點。本文的研究途徑主要是整理中國法律援助基金會項目網(wǎng)站的數(shù)據(jù)庫資料，并在此基礎上，通過開展座談會和個案訪談的方法進行實證研究。課題組選取北京市、河南省和陜西省為調(diào)查點，在各調(diào)查點與當?shù)厮痉ň帧⑻峁┓稍盏臋C構(gòu)開座談會。另外，筆者在北京市選取了三例比較有代表性的農(nóng)民工案件的案卷進行查閱，三個案例分別涉及工傷保險待遇給付、欠薪和固定勞動合同的確定，筆者對其中兩位受援人進行了面對面的個案訪談。
三、研究分析
（一）新時期農(nóng)民工法律援助案件的總體特點
1.農(nóng)民工法律援助維權(quán)環(huán)節(jié)多，周期長
據(jù)統(tǒng)計，農(nóng)民工申請法律援助的案件大多是勞動合同、拖欠工資、工傷賠償?shù)葎趧訝幾h案件。比如農(nóng)民工若遭遇工傷，而工傷認定的前提是有確定的勞動關系。但農(nóng)民工很多情況下在非正規(guī)企業(yè)就業(yè)，沒有勞動合同是很普遍的。在北京致誠農(nóng)民工法律援助與研究中心援助的211起工傷案件中，只有26個人有勞動合同。[15]P107要確認勞動關系就必須通過勞動仲裁，如果對勞動仲裁不服，還要經(jīng)歷法院的一審、二審程序，這就大約需要一年的時間。其次，就算能確定勞動關系，工傷認定本身也是很大的障礙。如果是職業(yè)病患者，還要先經(jīng)過職業(yè)病診斷，對診斷結(jié)論不服，還需要進行兩次鑒定。而工傷認定本身就是一個漫長的過程：法律規(guī)定時限是六十個工作日，但如果中間有爭議或者用人單位故意耍賴拖時間的話，往往要走好幾年。因為對工傷認定決定不服，可以提起行政復議及行政訴訟的一審、二審。認定完工傷后，還需要進行勞動能力鑒定，對鑒定結(jié)論不服的，還可以申請重新鑒定，這樣也要耗費幾個月的時間。據(jù)北京致誠農(nóng)民工法律援助與研究中心調(diào)查顯示，農(nóng)民工工傷維權(quán)道路維艱，從發(fā)生工傷到生效判決，最短的時間3年9個月，最長達6年7個月。
