發(fā)布時間：2023-07-23 09:24:12
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的法律存在的問題樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
[關(guān)鍵詞] 對外勞務(wù)輸出；合法權(quán)益；對外勞務(wù)合同
[中圖分類號] F241.23 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼] A [文章編號] 1006-5024(2008)08-0150-03
[作者簡介] 郭善玲，江西科技師范學(xué)院法律系講師，碩士，研究方向?yàn)樾谭ǎ?江西 南昌 330013)
鄒 斌，南昌市東湖區(qū)人民法院審判員，研究方向?yàn)槊裆谭ā?江西 南昌 330006)
近年來，我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展取得了令人矚目的成績，但隨之而來的勞動力過剩問題也日益突出，剩余勞動力走向何處?這不僅關(guān)系到老百姓的日常生計，更影響到社會的和諧穩(wěn)定。毫無疑問，參與國際經(jīng)濟(jì)合作，向國外輸出勞務(wù)是消化國內(nèi)剩余勞動力的重要途徑。隨著對外開放的縱深推進(jìn)，越來越多的人走出國門，到國外提供勞務(wù)，換取報酬，既緩解了國內(nèi)就業(yè)壓力，又賺取了外匯，增加了個人收入。但是，隨之而來的許多問題也逐漸暴露出來，如：勞務(wù)輸出法律制度不完善，勞務(wù)輸出機(jī)構(gòu)管理制度混亂，勞務(wù)輸出中介機(jī)構(gòu)良莠不齊，外派勞務(wù)人員素質(zhì)參差不齊，外派勞務(wù)人員的合法權(quán)益受到侵害等等，這使得勞務(wù)人員合法權(quán)益受侵害現(xiàn)象屢見不鮮，勞務(wù)人員、勞務(wù)輸出機(jī)構(gòu)之間合同糾紛頻發(fā)。因此，盡快完善我國對外勞務(wù)輸出制度已迫在眉睫。
一、我國目前對外勞務(wù)輸出的現(xiàn)狀
對外勞務(wù)輸出，是指勞動者從一國向另一國或境外的某一地區(qū)轉(zhuǎn)移并就業(yè)勞動，同時獲得勞動收入。目前，我國對外勞務(wù)輸出的主要途徑和方式有4種：(1)通過承包海外工程輸出勞務(wù)；(2)通過與雇主(即我國有關(guān)的國際勞務(wù)公司及其公司)簽約輸出勞務(wù)；(3)通過在國外的合資經(jīng)營企業(yè)向海外輸出勞務(wù)；(4)勞務(wù)人員通過其他方式到國外自謀職業(yè)。在外派勞務(wù)管理制度上的基本框架為：業(yè)務(wù)由外經(jīng)貿(mào)部國外經(jīng)濟(jì)合作司負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)指導(dǎo)和管理，統(tǒng)一由承包商會實(shí)行行業(yè)歸口協(xié)調(diào)。勞務(wù)項(xiàng)目報批手續(xù)由所屬的省、市經(jīng)貿(mào)廳、委(局)負(fù)責(zé)，有關(guān)出國證書則由相關(guān)職能部門按程序辦理。從我國現(xiàn)行外派勞務(wù)政策、管理體制及運(yùn)作情況來看，基本符合目前我國國情和外派勞務(wù)的現(xiàn)狀，但與國際上發(fā)達(dá)國家先進(jìn)的勞務(wù)管理體制以及市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展形勢的要求相比，還有一定差距。當(dāng)前，我國國民經(jīng)濟(jì)的管理體制仍處于調(diào)整和轉(zhuǎn)變之中，體制上一些深層次的矛盾尚未得到根本解決，現(xiàn)行外派勞務(wù)管理體制還不夠完善和成熟，存在著一定的缺陷，這在一定程度上制約了我國對外勞務(wù)合作事業(yè)的發(fā)展。我國是世界勞動力人口大國，按理說，我國的勞務(wù)輸出數(shù)量應(yīng)占國際勞務(wù)市場份額之首，但實(shí)際情況卻是我國豐富的勞動力資源與我國在全球勞務(wù)市場中的地位極不相稱。截至2004年底，我國在外務(wù)工人員還不到60萬人，僅占全球市場份額的0.7%，對外勞務(wù)輸出遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于菲律賓、印度等國家，且我國勞務(wù)輸出人數(shù)的3/4集中在東亞和東南亞，對發(fā)達(dá)國家等主要勞務(wù)市場的人員輸出還不到輸出總數(shù)的10%。
1.缺乏統(tǒng)一立法，勞務(wù)輸出法律制度不完善。目前，關(guān)于勞務(wù)輸出并無專門的法律法規(guī)加以規(guī)范，相關(guān)的部門規(guī)章和各地規(guī)范性文件中，數(shù)量少、位階低、不統(tǒng)一、操作性不強(qiáng)。目前，規(guī)范勞務(wù)輸出市場及業(yè)務(wù)的法律，主要是2004年勞動和社會保障部辦公廳《關(guān)于加強(qiáng)跨省勞務(wù)輸出工作有關(guān)問題的通知》、1992年3月勞動和社會保障部《關(guān)于做好勞務(wù)輸出、境外就業(yè)勞動管理工作的通知》、1990年3月原外經(jīng)貿(mào)部制定的《關(guān)于我國對外承包工程和勞務(wù)合作的管理規(guī)定》等。另外，還有一些相關(guān)行業(yè)規(guī)章，各個省也都有本省的相關(guān)規(guī)定，由此帶來的后果是，由于無統(tǒng)一立法，勞務(wù)人員和勞務(wù)輸出機(jī)構(gòu)之間的權(quán)利義務(wù)不明確，主管部門管理和調(diào)整對外勞務(wù)合作關(guān)系的法律依據(jù)不足，法官審判對外勞務(wù)糾紛時無法援引明確的法律依據(jù)，只能根據(jù)合同法的基本原則進(jìn)行判斷。
2.勞務(wù)輸出機(jī)構(gòu)管理體制混亂。部分勞務(wù)中介公司為了獲取更多利益，夸大宣傳或者隱瞞一些真實(shí)情況，如一味宣傳勞務(wù)收入如何豐厚，工作環(huán)境如何舒適，勞動強(qiáng)度如何輕松等，致使部分勞務(wù)人員在這些信息誤導(dǎo)下出國，結(jié)果工作崗位、勞動條件、工資報酬與當(dāng)初承諾出入較大，還有一些中外中介機(jī)構(gòu)互相勾結(jié)、倒賣指標(biāo)、加收費(fèi)和保證金，甚至蓄意詐騙，導(dǎo)致大量勞務(wù)人員上當(dāng)受騙或非法滯留。另外，由于我國在勞務(wù)輸出的管理機(jī)構(gòu)上主要是依靠行政手段和部門規(guī)章來調(diào)整，商務(wù)部、外交部、公安部等各執(zhí)一頭，使得管理中缺位和越位現(xiàn)象經(jīng)常存在，這種多方共同管理的局面造成了管理工作上秩序的混亂。
3.勞務(wù)人員自身權(quán)益保護(hù)的法律意識不強(qiáng)。勞務(wù)人員大多是文化水平不高的農(nóng)民、下崗職工，信息渠道窄，辨別真?zhèn)文芰Σ睿晕冶Ｗo(hù)意識弱，容易受不良中介蠱惑，對勞務(wù)輸出的政策、法律法規(guī)不甚了解，對輸入國相關(guān)法律制度一無所知。同時，也有外國雇主在合同期限內(nèi)破產(chǎn)、倒閉或轉(zhuǎn)產(chǎn)，形成勞務(wù)公司的事實(shí)違約，從而使勞務(wù)人員不能實(shí)現(xiàn)合同目的，糾紛由此引發(fā)。加上一些勞務(wù)人員不懂得當(dāng)?shù)卣Z言，權(quán)利受侵害后不知道如何向所在國執(zhí)法部門或使館求助，最終導(dǎo)致實(shí)際受損。
4.對外勞務(wù)合作合同的內(nèi)容不規(guī)范?？缭絿车膭趧?wù)輸出業(yè)務(wù)涉及到勞務(wù)輸出公司、勞務(wù)輸出國中介公司、勞務(wù)人員、勞務(wù)輸入國的雇主、勞務(wù)輸入國的中介公司等多方當(dāng)事人，由于各國對勞務(wù)輸出或輸入的管制政策不同，一項(xiàng)國際勞務(wù)輸出業(yè)務(wù)需要簽訂多份國際、國內(nèi)合同才能順利完成。也就是說，國際勞務(wù)輸出合同項(xiàng)下可能包括不同當(dāng)事人之間訂立的內(nèi)容彼此關(guān)聯(lián)的多個協(xié)議，境外雇主輸入我國勞務(wù)人員的目的是為了充分利用廉價的勞動力，獲取更大的利潤。我國勞務(wù)人員出境求職是為了取得比國內(nèi)高得多的勞務(wù)報酬，兩者利益協(xié)調(diào)不當(dāng)，容易引起爭議；另外，勞務(wù)合作合同過于原則，特別是涉及勞務(wù)人員切身利益的條款比較粗糙，缺乏可操作性，導(dǎo)致實(shí)踐中理解不一，致使糾紛產(chǎn)生。
三、完善對外勞務(wù)輸出的法律對策
1.理順勞務(wù)輸出的管理機(jī)構(gòu)和體系，盡快出臺統(tǒng)一的《對外勞務(wù)輸出法》。一個有效的管理體系應(yīng)該是一個高度集中、層次精簡、上通下達(dá)、機(jī)制運(yùn)轉(zhuǎn)靈活的系統(tǒng)。我國的外派勞務(wù)管理體系要進(jìn)一步完善，更好地適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展，需要制定出一套符合市場經(jīng)濟(jì)原則的有關(guān)對外勞務(wù)輸出的相關(guān)法律，對個人和企業(yè)在外派勞務(wù)活動中的權(quán)利和義務(wù)作出明確規(guī)定，同時在其他有關(guān)法律和法規(guī)中也應(yīng)該針對對外輸出勞務(wù)制訂出相應(yīng)的條款。這樣，不僅使我國勞務(wù)人員和企業(yè)得到法律保護(hù)，也有利于鞏固我國在國際勞務(wù)市場上的競爭地位和國際信譽(yù)，更好地為我國對外勞務(wù)合作事業(yè)的發(fā)展保駕護(hù)航。筆者認(rèn)為，大致可以這樣操作：首先，明確勞動保障部門為勞務(wù)輸出的業(yè)務(wù)主管部門，在勞動保障部下設(shè)“對外勞務(wù)輸出管理處”，對海外勞務(wù)業(yè)務(wù)進(jìn)行專業(yè)管理；其次，研究制定對外勞務(wù)輸出企業(yè)、、中介機(jī)構(gòu)的最低資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)和某地區(qū)的最高限額數(shù)；在資格審查上提出要求，每年對企業(yè)進(jìn)行年審，通過年審易發(fā)現(xiàn)企業(yè)在經(jīng)營中存在的問題，便于及時清理整頓，對那些不符合基本條件又拒不接受整合的機(jī)構(gòu)堅決吊銷營業(yè)執(zhí)照，從而進(jìn)一步規(guī)范市場，維護(hù)外派勞務(wù)人員的合法權(quán)益。同時，要盡快出臺統(tǒng)一的的《對外勞務(wù)輸出法》，讓主管部門和法院在處理問題時有法可依。
2.強(qiáng)化勞務(wù)人員的法律意識，更好地保護(hù)勞務(wù)人員的合法權(quán)益。按照國家的規(guī)定，所有的外派經(jīng)營公司必須對外派人員進(jìn)行出國前的培訓(xùn)，培訓(xùn)的主要內(nèi)容是：雇主國家的語言、技能、風(fēng)俗習(xí)慣、法律法規(guī)、外事紀(jì)律以及保護(hù)自身權(quán)益的辦法等等。經(jīng)過這樣的培訓(xùn)之后，勞務(wù)人員就可以更快地適應(yīng)國外的工作、生活環(huán)境，而且一旦遇到糾紛和問題，他們也知道通過什么途經(jīng)來解決問題，來保護(hù)自身權(quán)益不受侵害。
加強(qiáng)政府信息引導(dǎo)，強(qiáng)化勞務(wù)人員的法律意識。相關(guān)部門應(yīng)通過廣播、電視、報紙等大眾媒介，加強(qiáng)法制宣傳和對外勞務(wù)輸出的信息引導(dǎo)，告知廣大勞動者，國外并非黃金遍地，提醒應(yīng)聘者在應(yīng)聘時要把好“三道關(guān)”(確認(rèn)企業(yè)資質(zhì)、考察有無違法牟利行為、確認(rèn)勞動合同內(nèi)容)，以甄別勞務(wù)輸出機(jī)構(gòu)是否合法。只有通過合法途徑從事海外勞務(wù)才能受到法律保護(hù)，勞務(wù)輸出可能存在風(fēng)險，不能為小利脫離外國雇主“打黑工”。
派出公司應(yīng)加強(qiáng)跟蹤管理。派出公司有責(zé)任和義務(wù)對勞務(wù)人員的事后管理承擔(dān)責(zé)任。這是勞務(wù)人員必須了解的。根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，向一個國家或地區(qū)派出勞務(wù)人員超過100人的經(jīng)營公司，應(yīng)在半年內(nèi)向當(dāng)?shù)嘏沙鰧Ｂ毠芾砣藛T。
非法境外就業(yè)中介主要有5種形式：一是無照經(jīng)營的職介；二是以旅游或商務(wù)簽證代替務(wù)工簽證的職介，出境就業(yè)者由于沒有工作許可證，屬于“打黑工”；三是通過吹噓“國外工作薪水高”等手段誘騙求職者的職介；四是收取高額中介費(fèi)超過法定限制的職介；五是向求職者介紹非法工作、“企業(yè)開什么單子都接”的職介。求職者在應(yīng)聘境外工作時、應(yīng)當(dāng)把好“三道關(guān)”以甄別中介合法與否：首先，是確認(rèn)資質(zhì)，具備資質(zhì)的中介機(jī)構(gòu)應(yīng)持有勞動和社會保障部頒發(fā)的《境外就業(yè)中介經(jīng)營許可證》，其名稱、住所、經(jīng)營范圍等可在勞動和社會保障部及其國際交流服務(wù)中心網(wǎng)站上查明。此外，還應(yīng)出示出境就業(yè)國勞工部門批準(zhǔn)的招用外籍工人的證書文件。其次，考察有無違法牟利，主要標(biāo)準(zhǔn)是“中介費(fèi)不高于月工資”。最后，在簽約階段厘清條款，出境就業(yè)人員從事勞動合同范圍之外的任何工作都屬違法。因此，應(yīng)注意確認(rèn)勞動合同的內(nèi)容，包括合同期限、工作地點(diǎn)、工作內(nèi)容、勞動條件、勞動報酬、社會保險、食宿條件、變更或者解除合同的條件以及勞動爭議處理、違約責(zé)任等條款。
3.規(guī)范勞務(wù)輸出合同，加強(qiáng)合同的法律適用。勞務(wù)輸出業(yè)務(wù)作為服務(wù)貿(mào)易的一種有別于一般的商品貿(mào)易，勞務(wù)輸出合同的客體是勞動力，而勞動力的存在和支出與勞動者的人身不可分離。勞動者是有思想、有人格的生命體，國際勞務(wù)輸出中的勞務(wù)人員還具有特定的文化背景和民族性格。涉外勞務(wù)合同發(fā)生糾紛不僅會損害當(dāng)事方的經(jīng)濟(jì)利益，還可能傷及人格和情感，不可等閑視之?？缭絿车膭趧?wù)輸出業(yè)務(wù)涉及到勞務(wù)輸出公司、勞務(wù)輸出國中介公司、勞務(wù)人員、勞務(wù)輸入國的雇主、勞務(wù)輸入國的中介公司等多方當(dāng)事人，由于各國對勞務(wù)輸出或輸入的管制政策不同，一項(xiàng)國際勞務(wù)輸出業(yè)務(wù)需要簽訂多份國際、國內(nèi)合同才能順利完成。所以，通過外派勞務(wù)輸出公司向境外輸出勞務(wù)的情況較為復(fù)雜，至少涉及兩個合同，三方當(dāng)事人。實(shí)踐中有時可能關(guān)系到四方甚至五方當(dāng)事人。案件涉及的當(dāng)事人越多，彼此關(guān)系越復(fù)雜，極易造成職責(zé)不明，產(chǎn)生糾紛的隱患非常大。因此，訂立此類國際勞務(wù)輸出合同有必不可少的兩個合同，即：勞務(wù)輸出公司與外國雇主簽訂的勞務(wù)合作合同和勞務(wù)輸出公司與外派勞務(wù)人員簽訂的勞動合同。勞務(wù)輸出公司與外國雇主之間簽訂勞務(wù)合作合同是勞務(wù)人員出境從事勞務(wù)活動的前提，根據(jù)勞務(wù)合作合同，勞務(wù)輸出公司招募出境勞務(wù)人員，并與之簽訂合同。但該合同的類型和性質(zhì)在實(shí)踐中并不統(tǒng)一，有些地方稱之為＂勞務(wù)中介合同＂或＂勞務(wù)居間合同＂，有些地方稱之為＂勞動合同＂。理論界對此也存在不同看法。筆者認(rèn)為，勞務(wù)輸出公司與外派勞務(wù)人員訂立的合同應(yīng)為勞動合同。首先，合同雙方當(dāng)事人約定的權(quán)利義務(wù)符合勞動合同的要求。勞動合同是指勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。我國《勞動法》第19條規(guī)定，勞動合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，并具備勞動合同期限、工作內(nèi)容、勞動保護(hù)和勞動條件、勞動報酬、勞動紀(jì)律、勞動合同終止的條件、違反勞動合同的責(zé)任。在勞務(wù)輸出公司與勞務(wù)人員訂立的合同中，勞務(wù)輸出公司承擔(dān)培訓(xùn)勞務(wù)人員、提供境外就業(yè)崗位、保障勞動報酬和處理勞動爭議的責(zé)任。勞務(wù)人員有服從勞務(wù)輸出公司統(tǒng)一管理，遵守勞動紀(jì)律的義務(wù)。勞務(wù)人員作為勞務(wù)公司的派出人員為境外雇主提供約定的勞務(wù)，在勞動過程中違反合作合同，給境外雇主造成的損失的，由勞務(wù)輸出公司承擔(dān)賠償責(zé)任。其次，合同約定的權(quán)利義務(wù)不符合居間合同的特征。居間合同中的居間人只是作為委托人與第三人訂立合同的介紹人，為委托人提供就業(yè)信息和機(jī)會，自己不直接參與訂立該合同。而勞務(wù)輸出公司不僅是勞務(wù)合作合同的當(dāng)事人，在與勞務(wù)人員訂立的合同中也是主體一方，享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)。所以，勞務(wù)輸出公司與勞務(wù)人員之間訂立的合同不是居間合同，而是勞動合同。而勞務(wù)中介機(jī)構(gòu)只是接受境外雇主的委托，在中國境內(nèi)為其推薦符合要求的勞務(wù)人員，經(jīng)境外雇主審核應(yīng)聘人資料后，由應(yīng)聘的勞務(wù)人員與境外雇主直接簽訂勞動合同。中介公司不參與國外雇主與勞務(wù)人員之間的勞動關(guān)系，因而不是國際勞務(wù)輸出合同的當(dāng)事人。勞務(wù)中介公司與境外雇主就委托事項(xiàng)所作的約定，屬于居間合同，中介公司又稱為居間人。居間人因?yàn)閯趧?wù)合同的雙方當(dāng)事人提供了訂約機(jī)會和訂約服務(wù)，有權(quán)取得雙方或一方支付的報酬即傭金。在涉外勞務(wù)合同履行過程中產(chǎn)生的爭議，中介公司只是協(xié)助解決，并不承擔(dān)任何賠償責(zé)任。而勞務(wù)輸出公司從事外派勞務(wù)業(yè)務(wù)時，既是勞務(wù)合作合同的當(dāng)事人又是勞動合同的主體，兩合同在內(nèi)涵和外延上需要彼此銜接、協(xié)調(diào)統(tǒng)一。享有境外就業(yè)經(jīng)營許可的中介機(jī)構(gòu)在從事中介業(yè)務(wù)時，依法應(yīng)當(dāng)履行其相應(yīng)的義務(wù)。一旦產(chǎn)生國際勞務(wù)糾紛后，各國通常依據(jù)國際私法處理涉外勞務(wù)爭議，尤其是在勞務(wù)輸出合同的法律適用上，在理論和實(shí)踐中通常是首先適用當(dāng)事人選擇的法律，其次是適用有關(guān)國際條約。因此，在訂立合同時謹(jǐn)慎選擇適用的法律尤為重要。
參考文獻(xiàn)：
[1]馬俊駒，余延滿.民法原論[M].北京：法律出版社，1998.
[2]王利明，房紹坤，王軼.合同法[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2001.
[3]王利明.違約責(zé)任論(修訂版)[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2000.
【關(guān)鍵詞】 信貸消費(fèi)；消費(fèi)安全； 個人破產(chǎn)； 信用監(jiān)控； 機(jī)會均等
何謂信貸?學(xué)認(rèn)為，信貸是體現(xiàn)一定經(jīng)濟(jì)關(guān)系的不同所有者之間的借貸行為，廣義的信貸即銀行信用，是債權(quán)人貸出貨幣，債務(wù)人按期償還并支付一定利息的信用活動，它包括商業(yè)銀行存、放款、結(jié)算等各項(xiàng)資產(chǎn)負(fù)債業(yè)務(wù)。狹義的信貸僅指銀行貸款［1］。這一定義顯然過于狹窄?！逗喢鞔蟛涣蓄嵃倏迫珪穭t認(rèn)為，信貸是一方(債權(quán)人或放貸人)向另一方提供商品、貨幣、服務(wù)和有價證券，另一方(債務(wù)人或借款人)依約定償還的交易行為。這一定義比較全面地概括了“信貸消費(fèi)”之“信貸”。因此，信貸消費(fèi)是經(jīng)營者一方向消費(fèi)者提供為生活目的之需的貨幣、商品、服務(wù)或有價證券，消費(fèi)者依約定時間、方式遲延償還貨幣的消費(fèi)交易行為。因此其既包括金融機(jī)構(gòu)向消費(fèi)者放發(fā)的消費(fèi)信貸，也包括其他經(jīng)營者的賒銷。從時間上來看，包括不定期付款和分期付款。就信貸消費(fèi)的法律關(guān)系而言，主體一方是經(jīng)營者，包括商業(yè)銀行、零售商、服務(wù)提供者、其他商業(yè)性金融機(jī)構(gòu)等，另一方是消費(fèi)者；其客體是貨幣。信貸消費(fèi)具有信貸性、債性、信用性、國家干預(yù)性、宏觀調(diào)控性等特性。信貸消費(fèi)作為啟動消費(fèi)，拉動經(jīng)濟(jì)增長的重要舉措，至今并未產(chǎn)生預(yù)想的效果，究其原因是我國信貸消費(fèi)存在諸多問題，消費(fèi)者不敢、不能或沒有機(jī)會信貸消費(fèi)，因此，加強(qiáng)信貸消費(fèi)立法，從法律上消除信貸消費(fèi)的障礙，是當(dāng)前亟待解決的問題。
一、目前我國信貸消費(fèi)存在的問題
信貸消費(fèi)在我國剛剛產(chǎn)生，無論是經(jīng)營者還是消費(fèi)者，對信貸消費(fèi)都知之甚少，幾乎毫無經(jīng)驗(yàn)，因而出現(xiàn)了諸多問題，主要的問題是：
1、消費(fèi)者對信貸消費(fèi)缺乏安全感
消費(fèi)者在消費(fèi)商品或服務(wù)時，面臨著多種風(fēng)險，如生理風(fēng)險、金融風(fēng)險、功能風(fēng)險、心理風(fēng)險。消費(fèi)者想讓風(fēng)險最小化。但是，因?yàn)樾刨J消費(fèi)作為一種新的消費(fèi)交易行為，大多數(shù)消費(fèi)者對此毫無經(jīng)驗(yàn)可言，因而，進(jìn)行這種購買帶有更大的風(fēng)[2］。其次，提供信貸消費(fèi)的經(jīng)營者比較復(fù)雜，除對諸如國有商業(yè)銀行外，消費(fèi)者對其他經(jīng)營者(如零售商等)的資信知之甚少，甚至一無所知，因而，對經(jīng)營者存在不信任感；再次，隨著經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型，改革的深入，人們原有的一些福利在調(diào)整，而且醫(yī)療改革、改革等多種涉及人們切身利益的改革未來發(fā)展形勢不明朗，預(yù)期消費(fèi)中不可知因素太多。加之職業(yè)的不穩(wěn)定性加劇，一量收入減少，發(fā)生支付不能，消費(fèi)者的基本權(quán)益如生存權(quán)能否得到保護(hù)?多大程度的保護(hù)?諸如此類的問題沒有明確。最后，信貸消費(fèi)合同一般是由在經(jīng)濟(jì)方面具有絕對優(yōu)勢地位的經(jīng)營者事先擬定的格式合同，其可能將預(yù)定的合同條款強(qiáng)加于消費(fèi)者，從而排除雙方就合同條款進(jìn)行協(xié)商的可能性。經(jīng)營者完全可能利用格式合同處心積慮地保護(hù)自己的權(quán)利，而可能損害消費(fèi)者的利益。諸多因素使消費(fèi)者對信貸消費(fèi)產(chǎn)生不安全感，感到風(fēng)險太高，畢竟消費(fèi)安全是消費(fèi)者關(guān)心的首要問題，“如果感到風(fēng)險很高，消費(fèi)者自然不會購買?！保?］。
第一，欠稅管理法律制度存在的問題。目前，有些納稅人為了逃避追繳欠稅，或在欠稅清繳之前就已經(jīng)在其他有關(guān)部門注銷登記，或采取減資的行為，使得原有企業(yè)成為空殼企業(yè)，導(dǎo)致國家稅款流失?！抖愂照鞴芊ā穼{稅人欠稅如何處理只有責(zé)令限期繳納稅款、加收滯納金和強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)定，但稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在什么時間內(nèi)采取這些措施卻沒有具體規(guī)定。雖然關(guān)于逃避追繳欠稅已經(jīng)明確了法律責(zé)任，但前提是“采取轉(zhuǎn)移或者隱匿財產(chǎn)的手段，妨礙稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳欠繳的稅款的”。換言之，如果納稅人不妨礙稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳稅款但也不繳納稅款，稅務(wù)機(jī)關(guān)又不“忍心”對其財產(chǎn)進(jìn)行執(zhí)行的情況下，納稅人就可能“千年不賴，萬年不還”，而又不承擔(dān)法律責(zé)任。
第二，“提前征收”法律制度存在的問題?！抖愂照鞴芊ā穼τ诙悇?wù)機(jī)關(guān)提前征收的規(guī)定只局限于“稅務(wù)機(jī)關(guān)有根據(jù)認(rèn)為納稅人有逃避納稅義務(wù)行為”的情況，這一條件本身就很難把握，因?yàn)榧{稅人申報期未到，很難有證據(jù)證明將來可能會發(fā)生什么行為。等到稅務(wù)機(jī)關(guān)對其采取保全行為時，納稅人的財產(chǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移一空。也有納稅人可能因?yàn)榉N種原因需要提前繳納的，但又無法律依據(jù)。
第三，“延期納稅”法律制度存在的問題?！抖愂照鞴芊ā穼ρ悠诶U納稅款規(guī)定的期限只有3個月，這對遭受重大財產(chǎn)損失無法按期繳納稅款的納稅人可能起不到實(shí)際作用?，F(xiàn)行法律規(guī)定延期繳納稅款需經(jīng)省級稅務(wù)機(jī)關(guān)審批，這一規(guī)定存在審批時間長、周轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)多、省級稅務(wù)機(jī)關(guān)不了解納稅人具體情況等問題。
2．現(xiàn)行稅款征收制度修訂建議
第一，為加強(qiáng)欠稅管理，建議在新法中明確規(guī)定欠繳稅款的納稅人不得減資及減資的處罰措施;注銷稅務(wù)登記是其他部門注銷登記的前提;有關(guān)部門不能為欠繳稅款的納稅人轉(zhuǎn)移或設(shè)定他項(xiàng)權(quán)利;有關(guān)部門未按規(guī)定執(zhí)行的法律責(zé)任;在納稅人欠稅一定時間后稅務(wù)機(jī)關(guān)必須進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，這個時間可以是1個月或2個月。
(一)行政調(diào)解缺乏程序保障
英國著名行政法學(xué)家韋德指出:“程序不是次要的事情,隨著政府權(quán)力持續(xù)、不斷地急劇增長,只有依靠程序公正,權(quán)力才能變得讓人忍受?！?1)因此,一切權(quán)力的行使必須具備法定程序,行政調(diào)解作為行政機(jī)關(guān)或法律授權(quán)組織的職權(quán)表現(xiàn)之一,其行使調(diào)解職權(quán)時必須有一定的程序保障,只有存在程序公正的前提,實(shí)體正義才能得以充分、有效實(shí)現(xiàn)。目前,我國現(xiàn)行法律、法規(guī)及規(guī)章中有關(guān)行政調(diào)解的規(guī)范基本上未涉及調(diào)解程序,比如,當(dāng)事人如何申請調(diào)解、行政機(jī)關(guān)怎樣受理調(diào)解申請、調(diào)解時限是多少等等,均未作相應(yīng)規(guī)定。如此,對行政主體來說,調(diào)解缺乏程序規(guī)制,容易滋生行政權(quán)力的濫用,服務(wù)型政府的理念難以塑造。對于當(dāng)事人而言,調(diào)解程序缺失意味著其對糾紛處理過程缺乏可期待性,極易導(dǎo)致當(dāng)事人對行政調(diào)解的公正性產(chǎn)生懷疑,從影響調(diào)解協(xié)議的自動履行率,既不利于糾紛的徹底解決,又浪費(fèi)稀缺的行政資源。
(二)行政調(diào)解生效時間不明
行政調(diào)解生效與否關(guān)系著行政主體的調(diào)解職能是否履行完畢,關(guān)乎著當(dāng)事人的矛盾糾紛能否得以解決。2009年7月24日,最高人民法院《關(guān)于建立健全訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機(jī)制的若干意見》(以下簡稱《若干意見》)第八條規(guī)定:“行政機(jī)關(guān)依法對民事糾紛進(jìn)行調(diào)處后達(dá)成的有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議……經(jīng)雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章后,具有民事合同性質(zhì)。”該規(guī)范性文件雖然規(guī)定行政調(diào)解協(xié)議經(jīng)雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章后,具有民事合同性質(zhì),對雙方當(dāng)事人具有法律約束力,但此處的“雙方當(dāng)事人簽字或蓋章”是在調(diào)解筆錄上簽名或蓋章,還是在行政主體制作調(diào)解書送達(dá)后簽名或蓋章并不明確,而實(shí)際操作中,不同的地方或不同的行政主體有不同的做法,即有的要求行政調(diào)解達(dá)成協(xié)議后必須制作調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人后才能生效,有的只要求當(dāng)事人在調(diào)解筆錄上簽字或蓋章,并經(jīng)調(diào)解人員簽字審核后即生效,而有的則根據(jù)不同的情況分上述兩種處理。行政調(diào)解生效時間的不明,既不利于糾紛的快速解決,亦增加了法院對行政調(diào)解司法確認(rèn)的工作量。
(三)行政調(diào)解救濟(jì)機(jī)制缺失
法彥有云:“有權(quán)利必有救濟(jì)”,否則紙面上的權(quán)利將成為一張“空頭支票”,無從兌現(xiàn)。目前對于當(dāng)事人以行政調(diào)解協(xié)議違法自愿、平等、合法、公平等以何種形式請求司法救濟(jì),《若干意見》第二十條規(guī)定了向有管轄權(quán)的人民法院申請確認(rèn)其效力、請求變更、撤銷行政調(diào)解協(xié)議等形式。對行政調(diào)解的司法確認(rèn)《若干意見》第二十一條至第二十五條有比較明確、具體的規(guī)定,但對于當(dāng)事人請求變更、撤銷行政調(diào)解協(xié)議作何處理?包括《若干意見》在內(nèi)的其他司法規(guī)范性文件、司法解釋、行政法規(guī)、法律均沒有作相應(yīng)的規(guī)定,法院在司法實(shí)踐中處理類似問題遇到法律障礙,不利于當(dāng)事人的權(quán)利得到及時、有效的救濟(jì)。
針對行政調(diào)解法律適用存在的上述問題,筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面予以解決:
1、強(qiáng)化行政調(diào)解的程序保障
“調(diào)解雖然靈活,但也要有一定程序,如果沒有程序的適當(dāng)規(guī)制,缺乏最低限度要求的正當(dāng)程序的保障,當(dāng)事人也難于達(dá)到完全自由的合意的理想狀態(tài),就不可能有公正與合法的調(diào)解結(jié)果?！?2)相對于實(shí)體活動而言,程序是輔的,但決不能低估行政調(diào)解程序的意義,因?yàn)椤叭绻?行政實(shí)體活動——筆者注)沒有有效程序的保障,最好的實(shí)體權(quán)利也沒有什么意義。”對于如何強(qiáng)化行政調(diào)解的程序保障,筆者認(rèn)為可以借鑒2008年7月11日由公安部通過的《道路交通事故處理程序規(guī)定》第八章的規(guī)定,即明確規(guī)定當(dāng)事人申請行政調(diào)解的期間、調(diào)解的基本原則、調(diào)解時限、當(dāng)事人在調(diào)解過程中的具體權(quán)利與義務(wù)、調(diào)解協(xié)議涵括的內(nèi)容及調(diào)解不成時的處理方式等等。
2、明確行政調(diào)解的生效時間
《民事訴訟法》第八十九條、第九十條及《人民調(diào)解法》第二十八條、第二十九條、第三十條均規(guī)定調(diào)解協(xié)議生效時間以制作調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人簽收為原則,以當(dāng)事人在調(diào)解筆錄上簽名或蓋章為例外,對此筆者認(rèn)為,對于行政調(diào)解的生效時間可以參照前述規(guī)定,明確各行政主體在自己職權(quán)范圍內(nèi)哪些糾紛的調(diào)解不需要制作調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人,而只需雙方在調(diào)解筆錄上簽名或蓋章即生效,即對于能夠及時履行、當(dāng)事人要求無需制作調(diào)解書及其他不需要制作調(diào)解書的情形,只需雙方當(dāng)事人、主持調(diào)解人員、記錄人員在調(diào)解筆錄上簽名或蓋章后即具有法律效力,除此之外的均應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人簽收才具有法律效力。
3、指明行政調(diào)解的救濟(jì)機(jī)制
前述提及,對行政調(diào)解的司法確認(rèn)已經(jīng)有較為明確、具體的規(guī)定,但對如何處理當(dāng)事人請求變更或撤銷行政調(diào)解仍存在法律障礙。對于這個問題筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)充分運(yùn)用法學(xué)理論或借鑒其他法院的經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行解決。根據(jù)法學(xué)的基本原理,當(dāng)法官審理案件,查明事實(shí)后,找不到任何法律規(guī)則,現(xiàn)行法律對案件沒有規(guī)定時,就需要進(jìn)行法律漏洞的補(bǔ)充。法律漏洞補(bǔ)充的方法中有一種“參照適用法”,所謂的“參照適用”又稱“類似案件相同處理”,是指法官受理的案件在法律上未有規(guī)定,在不得拒絕裁判的情況下,采用類似案件的法律規(guī)則裁判案件。行政調(diào)解與人民調(diào)解具有諸多相似之處,據(jù)此可以參照人民調(diào)解的有關(guān)規(guī)定對行政調(diào)解進(jìn)行處理。最高人民法院《關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定》(以下簡稱《若干規(guī)定》)第六條規(guī)定:“下列調(diào)解協(xié)議,當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院變更或者撤銷:(一)因重大誤解訂立的;(二)在訂立調(diào)解協(xié)議時顯失公平的?！薄耙环揭云墼p、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的調(diào)解協(xié)議,受損害方有權(quán)請求人民法院變更或者撤銷?！贝送?司法實(shí)踐中有一些地方法院就是參照《若干規(guī)定》來處理行政調(diào)解協(xié)議的變更或撤銷的,如,2011年2月16日,廣東省高級人民法院《關(guān)于非訴訟調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)的指導(dǎo)意見》第十九條第二款規(guī)定“當(dāng)事人向人民法院起訴請求變更、撤銷非訴訟調(diào)解協(xié)議,按照《若干規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定處理?！?/p>
參考文獻(xiàn)
【關(guān)鍵詞】高職院校；法律；教學(xué)質(zhì)量
一、前言
法律基礎(chǔ)知識能夠提高學(xué)生的法律素質(zhì)，對高職院校學(xué)生養(yǎng)成懂法、知法、守法的習(xí)慣很有幫助。但是目前高職院校在法律教學(xué)中存在很多問題，如學(xué)校本身對法律課程不重視，教學(xué)方式過于單調(diào)，課時太少，實(shí)踐活動無法開展等。這些問題都會導(dǎo)致學(xué)生在學(xué)習(xí)法律課程時態(tài)度不夠認(rèn)真，只是為了應(yīng)付而已。因此對于這些問題學(xué)校應(yīng)該給予高度重視。
二、高職院校法律課教學(xué)存在的問題
由于高職院校中，對于大多專業(yè)的學(xué)生而言，法律課和學(xué)生本身的專業(yè)性很小，所以對法律課很不重視，他們上法律課的只是應(yīng)付或者為了獲得學(xué)分等。學(xué)生對老師講授的課程忽視、不在意，對老師講課的熱情和積極性打擊十分嚴(yán)重，對教學(xué)效果的影響也很大。并且，很多高職院校將法律課作為公共基礎(chǔ)課，也就是通常所說的大課，這種類型的教師人比較多，都是幾個班級劃分到一起，一般都是幾百人在一個很大的教師共同上課。只有一個教師要面對幾百個學(xué)生，在教學(xué)管理和秩序維持上要花費(fèi)的心思就要很多，保證教學(xué)效果和教學(xué)質(zhì)量的難度就會很大。對于這種幾百人的教堂里，對于學(xué)生遲到、逃課、早退等不良現(xiàn)象，教師管理起來會很難，只是點(diǎn)名就要花費(fèi)很長時間，并且學(xué)生人數(shù)太多，遲到早退現(xiàn)象也無法控制。再加上高職院校相關(guān)單位對法律課的定位讓學(xué)生更加忽視這門課程。還有很多高職院校，法律課不僅是公共基礎(chǔ)課，還被作為選修課，考試形式為開卷。這些都會導(dǎo)致學(xué)生甚至教師都忽視這門課程，最終結(jié)果就是傳授知識十分困難，教學(xué)效果和教學(xué)質(zhì)量無法保證，也無法提高。
2.教學(xué)模式單一
高職院校講授法律課的老師都有很多相關(guān)課件，將這些課件應(yīng)用在授課過程中其實(shí)十分簡單，但是，很多教師沒有完整的教案，知識在課堂上隨便講解。也因?yàn)榉烧n知識內(nèi)容枯燥乏味，并且專業(yè)術(shù)語比較抽象難懂，因此使用原來的傳統(tǒng)教學(xué)方法無法達(dá)到很好的教學(xué)效果，只是按照書本上的進(jìn)行解釋無法保證學(xué)生更好的對法律知識的理解，因此這種授課形式急需改變。
3.實(shí)踐性比較薄弱
法律學(xué)科本身實(shí)用性很像，其應(yīng)用功能也很強(qiáng)，但是要想學(xué)好卻不是那么簡單的。法律課知識內(nèi)容比較抽象，因此要結(jié)合實(shí)踐進(jìn)行教學(xué)。但是實(shí)踐環(huán)節(jié)在法律課的講授中往往被忽視。類似模擬法庭活動、法律實(shí)踐中心活動、法律庭審旁觀等實(shí)踐性很強(qiáng)的活動，但是這些活動也只有少數(shù)人才能參與到，而大部分人還是無法解除。于是講課方式就變成了課堂上的講解，而這一方式也成為了唯一形式，但是法律課程的實(shí)踐性和實(shí)用性都很強(qiáng)，課堂講解的形式無法讓學(xué)生體驗(yàn)到法律的實(shí)踐性和實(shí)用性，這對法律教學(xué)效果影響很大。而且雖然很多高職院校設(shè)立了法律實(shí)踐中心或者法律援助中心，但是這些中心工作學(xué)生并不了解，雖然有極少數(shù)的學(xué)生對此十分感興趣，但是看見辦公室門窗緊閉也就打擊了學(xué)生的熱情，妨礙學(xué)生增長實(shí)踐知識的道路。
4.教材編寫不足
很多高職院校法律課教材的編寫重視度不高，還有一些學(xué)校甚至隨便選擇一本其他學(xué)校編寫的教材直接來用，還有的是為了照顧本校某些老師的利益，直接選擇本校教師編寫的教材拿來作為教科書，也不看教材內(nèi)容是否合適。并不是說這些教師編寫的教材不好，而是存在視野狹小的情況，對學(xué)生增長見識、開闊視野沒有幫助。并且為了保證教學(xué)效果和質(zhì)量，編寫教材要考慮很多方面，把握好編寫教材的尺度，不能編寫過于淺顯，更不能過于深奧，不能涉及范圍太小，但是也不能太廣泛，因此教材編寫需要花費(fèi)很多的精力，教材編寫不是一件很容易應(yīng)付的事情。
5.課時少影響教學(xué)效果
因?yàn)楦呗氃盒Ψ烧n程定位不當(dāng)，學(xué)校的相關(guān)教學(xué)單位對法律課程也不夠重視，所以安排的法律課課時很少。因此，教師只能快速的將重點(diǎn)知識過一遍，很多知識講不到，很多教學(xué)計劃也沒辦法實(shí)施，只能為了趕進(jìn)度而匆忙的講課。這就導(dǎo)致教師安排進(jìn)度要求很高，但是很多教師還是無法勝任，在課程開始時時間就顯得捉襟見肘。
三、高職院校法律課教學(xué)問題的解決措施
對上述問題進(jìn)行總結(jié)，應(yīng)該采取一些措施進(jìn)行改善和解決問題。想要從根本上解決這些問題，最基本的就是從高職院校領(lǐng)導(dǎo)、學(xué)生和教師出發(fā)，讓他們重視法律課程。
1.提高對法律課的重視度
高職院校應(yīng)該將法律課程定位為公共課，絕對不可以定位成選修課，并且這種定位絕對不能改變。對法律課班級設(shè)置進(jìn)行改善，盡量避免課堂人數(shù)太多，縮小班級規(guī)模，只有縮小班級的人數(shù)才能保證教學(xué)效果和教學(xué)質(zhì)量的提高，教師也能夠更好的對學(xué)生進(jìn)行管理。這樣能夠減少學(xué)生曠課、遲到、早退等情況發(fā)生。同時對于法律課程的考核形式要進(jìn)行改變，盡量避免開卷考試模式，采取閉卷方式進(jìn)行考核。通過對法律課的重新定位以及考核模式的改變，讓學(xué)生對課程重視起來，也就能改變學(xué)生學(xué)習(xí)法律課程的態(tài)度，不像原來那樣應(yīng)付了事，而逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)橹鲃訉W(xué)習(xí)，這對學(xué)生的曠課、遲到和早退現(xiàn)象也會有所幫助，最終實(shí)現(xiàn)教學(xué)效果和質(zhì)量的提高，也便于教師進(jìn)行管理。
2.豐富教學(xué)形式
由于法律課程的專業(yè)術(shù)語很多，而且概念較多，知識內(nèi)容比較抽象，如果只是按照教材進(jìn)行講授，就不能保證教學(xué)效果。因此豐富教學(xué)形式就成了必然選擇，可以加大實(shí)踐教學(xué)的比重，對學(xué)生鼓勵，讓學(xué)生圍繞多個主題分組進(jìn)行討論，教師也可以找一些和法律相關(guān)的影片播放，這些教學(xué)形式都能夠提高教學(xué)效果和質(zhì)量。還可以考慮模擬法庭的引入，對審案過程完全模擬，讓學(xué)生有身臨其境的感覺，對學(xué)習(xí)法律知識有很大幫助。
3.重視實(shí)踐教學(xué)
傳統(tǒng)的教學(xué)方式很單一，對法律課的教學(xué)效果有抑制作用。所以學(xué)校組織學(xué)生去法院、檢察院等進(jìn)行參觀對教學(xué)很有利，能夠讓學(xué)生了解司法機(jī)關(guān)辦案過程和日常工作流程。還可以邀請法官或檢察官參與到課堂中去，給學(xué)生講授法律知識。還要鼓勵學(xué)生參與到學(xué)校法律援助中心去工作，讓學(xué)生積極主動的深入基層和社區(qū)進(jìn)行法律知識的調(diào)研和宣傳。將法律知識融入生活和社會，這種方式能夠更好的讓學(xué)生掌握法律知識，培養(yǎng)法律技能。
4.提高法律教材編寫質(zhì)量
提高法律課教材的編寫質(zhì)量能夠一定程度幫助教師和學(xué)生。教材的編寫和選用是十分重要的，在很多方面都要注意。要突破地域的限制和觀念，摒棄那些以保護(hù)本校編寫教材為主的守舊觀念，對多種教材進(jìn)行考察、比較，選擇最適合的教材。只有保證教材編寫和選擇的適用性，才能提高教學(xué)質(zhì)量。
5.增加高職院校法律課課時
對高職院校法律課的課時增加，保證一定的授課時間，讓教師更好的開展教學(xué)，不會因?yàn)橼s進(jìn)度而只將一些重點(diǎn)知識，保證學(xué)生有更多機(jī)會學(xué)習(xí)法律知識，能夠一定程度保證教學(xué)效果，提高教學(xué)質(zhì)量，并且只有保證了課時充足，教師才能開展一些其他有實(shí)踐性的活動。
四、結(jié)語
我國已經(jīng)實(shí)施依法治國方針，在當(dāng)今法治社會下，每一位公民都要做到有法可依、有法必依。而高職院校作為國家公民的主要群體，就要對法律知識掌握，因此高職院校就要重視法律教學(xué)，并且將法律課程安排到重要課時中去，定期對學(xué)校授課情況等方面進(jìn)行監(jiān)督，保證法律課程的教學(xué)效果和質(zhì)量。
參考文獻(xiàn)：
[1]趙榮輝.學(xué)校法律課教學(xué)存在的問題及對策[J].Technology Innovation and Application，2012.
[論文摘要]：注冊會計師法律責(zé)任問題是當(dāng)前社會廣泛關(guān)注的問題，也是當(dāng)前我國司法界處理有關(guān)糾紛的難題，直接關(guān)乎我國注冊會計師行業(yè)和我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。但是，在此方面卻存在著一些問題，待加以解決
一、我國注冊會計師法律責(zé)任存在的問題
(一)法制建設(shè)滯后
隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展．社會經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域?qū)霈F(xiàn)許多新的問題、新的現(xiàn)象，然而柑應(yīng)的法規(guī)卻遲遲不能出臺。1993年修訂的《會計法》和制定的《注冊會計師法》也已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于形勢至于具體的條例建設(shè)滯后現(xiàn)象比比皆足。比如企業(yè)之間的資金拆借問題，按現(xiàn)行有效法規(guī)．即1998年的《現(xiàn)金管理暫行條倒》、1996年的《貸款通則》等規(guī)定，企業(yè)之間不得互相拆借資金，如因互相拆借引起的訴訟．法院勢必判其為無效合同然而，在實(shí)際經(jīng)濟(jì)生活中，企業(yè)之間的借貸已十分普遍，難以禁止。
(二)法律條文不明晰、彈性大
1法律用語模糊：有關(guān)法律法規(guī)中均提及“情節(jié)嚴(yán)重”，但什么足“情節(jié)嚴(yán)重”，卻沒有一個明確的標(biāo)準(zhǔn)，那么，執(zhí)法者如何來把握“情節(jié)嚴(yán)重”這個度呢?
2．法律責(zé)任主體不明確。如何明確改制前后民事責(zé)任的承擔(dān)主體是一個難題。而我國現(xiàn)存的法律法規(guī)僅規(guī)定由會計師事務(wù)所承擔(dān)民事賠償責(zé)任，未涉及注冊會計師民事責(zé)任的承擔(dān)問題。
3．處罰尺度不一，缺乏可操作的剛性標(biāo)準(zhǔn)。各個法律條文的規(guī)定不統(tǒng)一，相關(guān)法規(guī)對同一問題的規(guī)定存在矛盾。例如《注冊會計師法》第39條規(guī)定：“會計師事務(wù)所違反本法第二十條、二十一條規(guī)定，由省級以上人民政府財政部門給予警告、沒收違法所得，可以并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，并可以由省級以上的人民政府財政部門暫停其經(jīng)營業(yè)務(wù)或者予以撤銷”；而在《公司法》中規(guī)定：“承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因過失提供有重大遺漏的報告的，責(zé)令改正，情節(jié)嚴(yán)重的，處以所得收入1倍以上3倍以下的罰款”；在《股票發(fā)行與交易暫行管理?xiàng)l例》中的處罰為3萬元以上3O萬元以下。這就造成一個問題，執(zhí)法依據(jù)是本著“從嚴(yán)”的原則，還是一法為主兼顧其他呢?這使得執(zhí)法工作具有一定的靈活性，但是，由于缺少相當(dāng)?shù)某叨龋瑒荼卦斐刹煌瑘?zhí)法者對同一違法行為的處罰不同。
(三)注冊會計師承擔(dān)法律責(zé)任的前提條件不夠清晰
從法律的角度上講，注冊會計師承擔(dān)法律責(zé)任是以其有違法行為為前提條件的。注冊會計師承擔(dān)法律責(zé)任須同時具備四個構(gòu)成要件：第一，違法行為的主體為注冊會計師及注冊會計師事務(wù)所；第二，注冊會計師在主觀上有故意或過失的心態(tài)；第三，注冊會計師在客觀上違反《注冊會計師法》等法律法規(guī)，結(jié)果侵害了利害關(guān)系人的合法權(quán)益，造成了實(shí)質(zhì)性的侵害；第四，損害事實(shí)與違法行為之間存在因果關(guān)系。審計報告作為注冊會計師行為的一種結(jié)果，評價其真實(shí)性、探究其偏頗的原因，是一個專業(yè)性很強(qiáng)的問題，絕不能簡單地以出具“虛假的審計報告”這樣的標(biāo)準(zhǔn)來判別注冊會計師的法律責(zé)任。因此，目前一些執(zhí)法部門僅憑審計報告真?zhèn)螌ψ詴嫀熯M(jìn)行判決，是不公正的。只有同時具備以上四個條件時，注冊會計師承擔(dān)法律責(zé)任才成為現(xiàn)實(shí)。
(四)法律界和會計界的諸多認(rèn)識不一致
1．何謂虛假報告。無論是驗(yàn)資報告還是審計報告，以什么標(biāo)準(zhǔn)來評判其虛假與否，法律界和社會公眾認(rèn)為只要報告的結(jié)論與實(shí)際不符，就應(yīng)定性為虛假報告。在司法實(shí)踐中常以此來判斷注冊會計師的法律責(zé)任。而會計職業(yè)界則認(rèn)為，只要報告的出具遵循了獨(dú)立審計準(zhǔn)則，就不應(yīng)將其定性為虛假報告。只有在注冊會計師行為有過錯的情況下，才應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。但是，目前社會公眾很難理解注冊會計師職業(yè)的特殊性，無法區(qū)別會計責(zé)任與法律責(zé)任，混淆了經(jīng)營失敗與審計失敗。
2．法律界所要求的“真實(shí)性”與會計界所主張的“真實(shí)性”有偏差。法律界所要求的“真實(shí)性”是指“內(nèi)容的真實(shí)”與“結(jié)果的真實(shí)”，而會計界所強(qiáng)調(diào)的“真實(shí)性”是指“程序的真實(shí)”與“過程的真實(shí)”。
3．獨(dú)立審計準(zhǔn)則的作用。法律界認(rèn)為，獨(dú)立審計準(zhǔn)則是一種行業(yè)規(guī)范，不能將其作為注冊會計師規(guī)避法律責(zé)任的依據(jù)，判斷審計報告的真實(shí)性、合法性，不能僅僅依據(jù)審計準(zhǔn)則。而會計界普遍認(rèn)為，注冊會計師法律責(zé)任界定的依據(jù)應(yīng)當(dāng)是《中國注冊會計師獨(dú)立審計準(zhǔn)則》，依據(jù)審計準(zhǔn)則和注冊會計師職業(yè)規(guī)范做出的報告，盡管其可能同實(shí)際情況有不相符合之處，但它也是真實(shí)的，而不是虛假的。在法律訴訟中，法律界認(rèn)為應(yīng)以當(dāng)事人在執(zhí)業(yè)中是否有過錯來判斷其應(yīng)不應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任；而會計界往往認(rèn)為應(yīng)以會計師事務(wù)所或注冊會計師在執(zhí)業(yè)中是否遵循獨(dú)立審計準(zhǔn)則作為解脫其法律責(zé)任的依據(jù)，這使得雙方在訴訟過程當(dāng)中容易各執(zhí)一詞，產(chǎn)生矛盾。
二、我國注冊會計師法律責(zé)任存在問題之解決對策
(一)完善有關(guān)注冊會計師方面的法律
筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展變化修訂《中華人民共和國注冊會計師法》的有關(guān)條款。如《中華人民共和國注冊會計師法》第42條規(guī)定：“會計師事務(wù)所違反本法規(guī)定，給委托人、其他利害關(guān)系人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”目前，許多涉及注冊會計師的案件絕大多數(shù)也是按此判決的。筆者認(rèn)為這不是很合理，因?yàn)樽詴嫀熢趫?zhí)行業(yè)務(wù)時絕大多數(shù)采用審計抽樣的審計手段，這種審計方法決定了注冊會計師的審計結(jié)論是相對的而非絕對的，即注冊會計師在報告中反映被審計單位的會計報表或?qū)忩?yàn)資料“在重大方面”是否“公允地反映了被審計單位的財務(wù)狀況、經(jīng)營成果及資金變動情況”。注冊會計師在執(zhí)行業(yè)務(wù)時，對委托人的委托目的，也就是報告的使用目的有所側(cè)重，查錯糾弊并非注冊會計師的主要責(zé)任(專項(xiàng)審計例外)。根據(jù)注冊會計師職業(yè)的特殊性，《中華人民共和國注冊會計師法》及相關(guān)法律中有關(guān)注冊會計師法律賠償責(zé)任的條款應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定，而不應(yīng)籠統(tǒng)規(guī)定為“依法承擔(dān)賠償責(zé)任”。
(二)建立注冊會計師法律責(zé)任的鑒定機(jī)構(gòu)
注冊會計師從事的是一個特殊的職業(yè)，其相應(yīng)的法律責(zé)任的鑒定必須由熟悉該行業(yè)的人士進(jìn)行。而在我國，處理該類法律糾紛的法官大部分不是很了解會計知識，因而，盡快成立注冊會計師法律責(zé)任的專家鑒定委員會，建立注冊會計師法律責(zé)任的鑒定機(jī)構(gòu)已迫在眉睫。
目前，我國注冊會計師行政處罰的裁定和實(shí)施權(quán)歸屬于省級以上人民政府的財政部門，民事裁定和刑事裁定及其實(shí)施權(quán)歸屬于人民法院。但隨著市場經(jīng)濟(jì)向法制化方向發(fā)展，民事責(zé)任及刑事責(zé)任將成為注冊會計師法律責(zé)任的重要方式，而法院無疑將成為最終的裁判機(jī)構(gòu)。不過，當(dāng)涉及的訴訟案件專業(yè)性很強(qiáng)、技術(shù)復(fù)雜程度很高的時候，法院將難以獨(dú)立對案件作出合理判定。例如，已認(rèn)定一項(xiàng)會計信息是虛假的，但如何來界定這項(xiàng)會計信息的產(chǎn)生是故意的還是過失造成的，在對提供虛假會計信息人員量刑時，是非常重要的。前者不僅要承擔(dān)民事賠償責(zé)任，而且還要承擔(dān)刑事責(zé)任。因此，中國注冊會計師協(xié)會應(yīng)成立專家鑒定委員會，作為注冊會計師法律責(zé)任界定的權(quán)威機(jī)構(gòu)。該機(jī)構(gòu)出具的鑒定報告應(yīng)同法醫(yī)出具的鑒定報告一樣成為庭審的有力證據(jù)。在西方國家，司法機(jī)關(guān)在判決注冊會計師訴訟案件時，也常常主動參考行業(yè)自律機(jī)構(gòu)的意見，作為法律責(zé)任認(rèn)定的重要依據(jù)。
(三)明確注冊會計師法律責(zé)任的認(rèn)定程序
對于注冊會計師承擔(dān)法律責(zé)任的認(rèn)定，建議采取以下程序來處理對注冊會計師的指控或訴訟：
1．委托人或第三者直接向司法部門起訴，司法部門在遇到復(fù)雜案件時，應(yīng)征詢專家鑒定委員會的意見，確定責(zé)任人應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任或刑事責(zé)任，相關(guān)的行政責(zé)任由財政部門來確定。
2．其他部門，如審計署、稽查特派員總署、證監(jiān)會等，檢查發(fā)現(xiàn)注冊會計師違反法規(guī)的行為后，根據(jù)其行為的性質(zhì)，移交財政部門或司法機(jī)關(guān)作出相應(yīng)處理。
(四)確立獨(dú)立審計準(zhǔn)則在司法實(shí)踐中的地位
審計準(zhǔn)則是規(guī)范民間審計服務(wù)手段和技術(shù)方法的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，在西方注冊會計師行業(yè)的發(fā)展過程中，它逐漸成為法庭判定注冊會計師法律責(zé)任的重要依據(jù)。然而，我國的司法人員在審理注冊會計師法律責(zé)任案件時，主要還是依據(jù)一般的法律，對審計準(zhǔn)則考慮較少。
實(shí)際上，我國獨(dú)立審計準(zhǔn)則是國家財政部的，具有相當(dāng)高的權(quán)威性和官方效力。如果注冊會計師沒有按獨(dú)立審計準(zhǔn)則的要求去做，出具了虛假的審計報告，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。但如果注冊會計師嚴(yán)格遵循了獨(dú)立審計準(zhǔn)則，僅僅因?yàn)閷徲嫿Y(jié)論在客觀上與實(shí)際不符，就需要承擔(dān)法律責(zé)任的話，顯然是不合理的。假如說獨(dú)立審計準(zhǔn)則在規(guī)范注冊會計師審計行為時具有強(qiáng)制性，是必須嚴(yán)格遵守的法規(guī)，那么即使遵守了，該行為依然存在被判定為瀆職行為的可能性，注冊會計師勢必會陷入有法律約束卻無法律保障的困境。注冊會計師的審計并不是一種擔(dān)保，現(xiàn)有的專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)只不過是在考慮成本效益的基礎(chǔ)上制定出的一種較為科學(xué)、合理的程序，并非絕對保證。對于那些內(nèi)外勾結(jié)、精心偽造的舞弊行為，注冊會計師是無能為力的。因此，獨(dú)立審計準(zhǔn)則應(yīng)該成為我國司法界判定注冊會計師法律責(zé)任的重要依據(jù)。
何謂信貸?學(xué)認(rèn)為，信貸是體現(xiàn)一定經(jīng)濟(jì)關(guān)系的不同所有者之間的借貸行為，廣義的信貸即銀行信用，是債權(quán)人貸出貨幣，債務(wù)人按期償還并支付一定利息的信用活動，它包括商業(yè)銀行存、放款、結(jié)算等各項(xiàng)資產(chǎn)負(fù)債業(yè)務(wù)。狹義的信貸僅指銀行貸款［1］。這一定義顯然過于狹窄?！逗喢鞔蟛涣蓄嵃倏迫珪穭t認(rèn)為，信貸是一方(債權(quán)人或放貸人)向另一方提供商品、貨幣、服務(wù)和有價證券，另一方(債務(wù)人或借款人)依約定償還的交易行為。這一定義比較全面地概括了“信貸消費(fèi)”之“信貸”。因此，信貸消費(fèi)是經(jīng)營者一方向消費(fèi)者提供為生活目的之需的貨幣、商品、服務(wù)或有價證券，消費(fèi)者依約定時間、方式遲延償還貨幣的消費(fèi)交易行為。因此其既包括金融機(jī)構(gòu)向消費(fèi)者放發(fā)的消費(fèi)信貸，也包括其他經(jīng)營者的賒銷。從時間上來看，包括不定期付款和分期付款。就信貸消費(fèi)的法律關(guān)系而言，主體一方是經(jīng)營者，包括商業(yè)銀行、零售商、服務(wù)提供者、其他商業(yè)性金融機(jī)構(gòu)等，另一方是消費(fèi)者；其客體是貨幣。信貸消費(fèi)具有信貸性、債性、信用性、國家干預(yù)性、宏觀調(diào)控性等特性。20年的經(jīng)濟(jì)高速增長表明：固定資產(chǎn)投資總額的不斷攀升、居民日常消費(fèi)水平的提高和對外經(jīng)貿(mào)依存度的上升，是經(jīng)濟(jì)持續(xù)、快速增長的強(qiáng)大推進(jìn)器。在近年來國內(nèi)買方市場形成和國際經(jīng)濟(jì)頻繁波動的情況下，啟動消費(fèi)成為推動經(jīng)濟(jì)增長的關(guān)鍵動力和拉動經(jīng)濟(jì)增長的重要舉措，在世界經(jīng)濟(jì)不景氣的情況下，中國擁有一個得天獨(dú)厚的優(yōu)勢——12億人口的巨大內(nèi)需市場，這種優(yōu)勢是無可比擬的，城市里的住房、、等消費(fèi)已經(jīng)提到大眾消費(fèi)日程上來，還有一部分人產(chǎn)生對汽車的消費(fèi)渴望。在，普適性家電、教育、農(nóng)用工具等消費(fèi)也逐漸升溫，截至2002年九月城鄉(xiāng)居民儲蓄存款余額為8.4萬億元，增長10462億元 [2]。信貸消費(fèi)作為啟動消費(fèi)，而至今并未產(chǎn)生預(yù)想的效果，究其原因是我國信貸消費(fèi)存在諸多問題，消費(fèi)者不敢、不能或沒有機(jī)會信貸消費(fèi)，因此，加強(qiáng)信貸消費(fèi)立法，從法律上消除信貸消費(fèi)的障礙，是當(dāng)前亟待解決的問題。
一、目前我國信貸消費(fèi)存在的問題
信貸消費(fèi)在我國剛剛產(chǎn)生，無論是經(jīng)營者還是消費(fèi)者，對信貸消費(fèi)都知之甚少，幾乎毫無經(jīng)驗(yàn)，因而出現(xiàn)了諸多問題，主要的問題是：
1、消費(fèi)者對信貸消費(fèi)缺乏安全感
消費(fèi)者在消費(fèi)商品或服務(wù)時，面臨著多種風(fēng)險，如生理風(fēng)險、金融風(fēng)險、功能風(fēng)險、心理風(fēng)險。消費(fèi)者想讓風(fēng)險最小化。但是，因?yàn)樾刨J消費(fèi)作為一種新的消費(fèi)交易行為，大多數(shù)消費(fèi)者對此毫無經(jīng)驗(yàn)可言，因而，進(jìn)行這種購買帶有更大的風(fēng)險[3］。其次，提供信貸消費(fèi)的經(jīng)營者比較復(fù)雜，除對諸如國有商業(yè)銀行外，消費(fèi)者對其他經(jīng)營者(如零售商等)的資信知之甚少，甚至一無所知，因而，對經(jīng)營者存在不信任感；再次，隨著經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型，改革的深入，人們原有的一些福利在調(diào)整，而且醫(yī)療改革、教育改革等多種涉及人們切身利益的改革未來發(fā)展形勢不明朗，預(yù)期消費(fèi)中不可知因素太多。加之職業(yè)的不穩(wěn)定性加劇，量收入減少，發(fā)生支付不能，消費(fèi)者的基本權(quán)益如生存權(quán)能否得到保護(hù)?多大程度的保護(hù)?諸如此類的問題沒有明確。最后，信貸消費(fèi)合同一般是由在經(jīng)濟(jì)方面具有絕對優(yōu)勢地位的經(jīng)營者事先擬定的格式合同，其可能將預(yù)定的合同條款強(qiáng)加于消費(fèi)者，從而排除雙方就合同條款進(jìn)行協(xié)商的可能性。經(jīng)營者完全可能利用格式合同處心積慮地保護(hù)自己的權(quán)利，而可能損害消費(fèi)者的利益。諸多因素使消費(fèi)者對信貸消費(fèi)產(chǎn)生不安全感，感到風(fēng)險太高，畢竟消費(fèi)安全是消費(fèi)者關(guān)心的首要問題，“如果感到風(fēng)險很高，消費(fèi)者自然不會購買?！保?］。
2、信貸消費(fèi)條件太苛刻
對于消費(fèi)者來說，我國目前信貸消費(fèi)條件太苛刻，一是信貸消費(fèi)付款期限較短，小汽車一般為一年，住房按揭一般是10～20年，最長的也僅30年。這要求消費(fèi)者必須有高收入，以北京市為例，目前能夠享受信貸消費(fèi)的知識分子大多是公司或行業(yè)內(nèi)的高薪者，其家庭月收入多在5000元以上，對于一般消費(fèi)者而言，每月近2000元的還貸費(fèi)讓他們有心無力［5］。以南陽市為例，目前一般家庭的月收入800～1500元，要支付上千元甚至數(shù)千元的信貸款是不可能的。僅此條件就將絕大多數(shù)消費(fèi)者排除在信貸消費(fèi)之外，無怪乎信貸消費(fèi)難形成規(guī)模，從而拉動經(jīng)濟(jì)發(fā)展，另外還有諸如職業(yè)、年齡，甚至戶籍等條件限制。究其原因，主要是因?yàn)椋?1) 我國至今并未建立起完善的個人信用評價和監(jiān)控制度，經(jīng)營者對消費(fèi)者的信用存在擔(dān)心；(2) 經(jīng)營者懼怕提供周期更長的信貸，總希望能盡快地收回債權(quán)。以住房按揭為例，我國目前最長的也僅30年，而發(fā)達(dá)國家在十五年前就推出了長達(dá)140年之久的住房按揭。有人認(rèn)為是因?yàn)槲覈M(fèi)者收入太低，實(shí)質(zhì)上，收入高低只是相對于信貸付款而言，如果周期更長，相應(yīng)的定期支付的還貸款也就越少。
3、信貸消費(fèi)機(jī)會不均等
信貸消費(fèi)機(jī)會均等是指消費(fèi)者在同一信貸消費(fèi)條件下，享有同等的獲得信貸消費(fèi)的機(jī)會。這是法律平等、公平價值在信貸消費(fèi)問題上的體現(xiàn)。其中的信貸消費(fèi)條件根據(jù)信貸消費(fèi)的特征，只能以消費(fèi)者信用、償債能力為依據(jù)。而目前我國信貸消費(fèi)存在的機(jī)會不均等，主要是全國性或地方性的信用監(jiān)控制度未建立起來，對不同戶籍、職業(yè)、年齡等的消費(fèi)者的信用難以長期持續(xù)監(jiān)控，經(jīng)營者為保護(hù)自己的利益，常常還將職業(yè)、年齡、戶籍等作為信貸消費(fèi)條件，從而造成不同職業(yè)、年齡、戶籍的消費(fèi)者享有的信貸消費(fèi)機(jī)會不同，如南陽市一些銀行規(guī)定外地人的住房按揭不予辦理。此外，信用評價不，信貸消費(fèi)條件不公開等因素，也使消費(fèi)者可能受到歧視，且無申辯機(jī)會。
二、我國信貸消費(fèi)的法律對策
加強(qiáng)信貸消費(fèi)立法是消除我國目前信貸消費(fèi)市場存在的問題的基本對策，這是由法的功能所決定的。通過立法，應(yīng)當(dāng)建立健全下列一些主要的法律制度。
1、信貸消費(fèi)之債權(quán)讓與制度
債權(quán)讓與，即債權(quán)人讓與，是指不改變債的，債權(quán)人將其債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人享有［6］。近代各國民法均承認(rèn)，債權(quán)原則上得為讓與。我國《民法通則》191條也規(guī)定債權(quán)人可轉(zhuǎn)讓債權(quán)，但該條要求經(jīng)債務(wù)人同意。《合同法》第79條則規(guī)定，債權(quán)人可以自由地將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。我們認(rèn)為，信貸消費(fèi)之債權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)與一般之債權(quán)轉(zhuǎn)讓有所不同，其一是受讓人資格應(yīng)作限制。因?yàn)樾刨J消費(fèi)之債的關(guān)系乃建立在雙方當(dāng)事人的信用的基礎(chǔ)上，因而應(yīng)當(dāng)保護(hù)債務(wù)人不因債權(quán)人將債權(quán)轉(zhuǎn)讓于他人蒙受交易便利或交易安全之損害，否則，會增加交易成本，必然會降低消費(fèi)者對信貸消費(fèi)的安全感。因此，受讓人應(yīng)當(dāng)是金融機(jī)構(gòu)(如商業(yè)銀行、金融公司等)，因?yàn)榻鹑跈C(jī)構(gòu)布局、交易規(guī)則、資信等都有利于降低交易成本和保證交易安全，可以消除消費(fèi)者對信貸消費(fèi)的不安全感。但是如果債權(quán)人、受讓人的債權(quán)得不到保護(hù)，那么，其就不愿轉(zhuǎn)讓債權(quán)，因此還必須對轉(zhuǎn)讓方式予以限制，一種是金融機(jī)構(gòu)間債權(quán)的轉(zhuǎn)讓與繼受，雙方根據(jù)持有債權(quán)的時間合理公平分享利益和風(fēng)險；第二種是貼現(xiàn)，即提供信貸消費(fèi)的零售商等非金融機(jī)構(gòu)，將信貸消費(fèi)票據(jù)(這里指廣義的票據(jù))或合同予以轉(zhuǎn)讓給金融機(jī)構(gòu)，金融機(jī)構(gòu)低于票據(jù)或合同標(biāo)的額的一定比例將貨幣兌付給轉(zhuǎn)讓方。這個比例即為貼現(xiàn)率。這兩種轉(zhuǎn)讓方式有利于保護(hù)債權(quán)人利益，從而使債權(quán)人樂意轉(zhuǎn)讓債權(quán)，而不致于對消費(fèi)者強(qiáng)行索債；同時由于債權(quán)人可隨時將債權(quán)轉(zhuǎn)讓而收回資金，因此，也愿意提供更長期的信貸，有利于降低信貸消費(fèi)條件和成本。
2、個人破產(chǎn)制度
個人破產(chǎn)指有民事行為能力的人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，按照破產(chǎn)程序，在保留他和他所供養(yǎng)人的生活必需費(fèi)用和必要的生活用品情況下，將其財產(chǎn)拍賣，按一定比例分配給債權(quán)人的一項(xiàng)制度。破產(chǎn)制度的意義在于維護(hù)民事流轉(zhuǎn)與商事交易的安全；對債務(wù)人而言，可以保護(hù)債務(wù)人，保障債務(wù)人及其所供養(yǎng)人的基本生活，同時，可以使誠實(shí)而遭遇不幸的債務(wù)人從債務(wù)的深淵中解脫出來，去創(chuàng)造一個新的生活。因而日本法把破產(chǎn)法稱之為“更生法”，正是從這個意義上而言的。正因?yàn)槿绱耍瑐€人破產(chǎn)制度可以鼓勵消費(fèi)者信貸消費(fèi)。但是，如果經(jīng)營者的利益得不到保護(hù)，那么經(jīng)營者將不愿提供信貸消費(fèi)或提高信貸消費(fèi)條件以阻礙信貸消費(fèi)，因此，個人破產(chǎn)制度還必須保護(hù)債權(quán)利益。實(shí)際上從債權(quán)人角度來說，個人破產(chǎn)制度“可以使不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的人不得不傾其家產(chǎn)、盡其所能，切實(shí)承擔(dān)起償債責(zé)任，克服那種拍拍胸脯‘要錢沒有，要命一條，不要拉倒，一筆勾銷’的社會現(xiàn)象，使債權(quán)人的合法權(quán)益最大可能地得以實(shí)現(xiàn)?！保?］但從我國來看，由于個人信用監(jiān)控制度不完善，市場不成熟，個人對自己信用的輕視，對惡意信貸消費(fèi)、破產(chǎn)欺詐立法和執(zhí)法的不完善，為了使經(jīng)營者提供信貸消費(fèi)的積極性不受到遏制，平衡經(jīng)營者和消費(fèi)者利益，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化立法和執(zhí)法，加強(qiáng)對惡意信貸消費(fèi)、破產(chǎn)欺詐的查處，并且將惡意信貸消費(fèi)、破產(chǎn)欺詐應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的追訴時效延長至5～8年。
3、格式合同的監(jiān)管制度
為防止經(jīng)營者利用格式合同損害消費(fèi)者利益，各國法律建立了對格式合同的監(jiān)管制度。主要有三種體制，一是對格式合同條款的審查制度，此方式旨在事前預(yù)防；二是對格式合同的監(jiān)督制度，這種方式強(qiáng)化對整個交易過程的監(jiān)督；三是由專門機(jī)關(guān)統(tǒng)一制定一些普遍適用的格式合同條款，這種方式也旨在事先預(yù)防。這些監(jiān)管方式“有利于克服狹隘的個人利益和部門利益的局限，保證一般契約條款的公正性?！保?］我國合同法對格式合同作出一般規(guī)定，但未規(guī)定監(jiān)管制度；而一些特別法，如《保險法》則規(guī)定采第三種監(jiān)管體制。實(shí)際上，單純的事前預(yù)防是不夠的，應(yīng)將事前預(yù)防、事中控制、事后救濟(jì)結(jié)合起來。因此，將第三種體制與第二種體制結(jié)合起來，作到對重要的格式合同條款由專門機(jī)關(guān)統(tǒng)一制定，對所有格式合同由相應(yīng)的機(jī)構(gòu)進(jìn)行日常監(jiān)督。同時，在相應(yīng)的機(jī)構(gòu)中，必須要有相當(dāng)數(shù)量的消費(fèi)者代表，才能保證所有格式合同的公正性，及時糾正對消費(fèi)者不公正、不合理的條款，確保信貸消費(fèi)安全。
4、建立的信用評價制度和信用監(jiān)控制度
消費(fèi)者的信用評價可采用等級制或得分法。但無論采用哪種，要公平地評價和長期持續(xù)監(jiān)控消費(fèi)者的信用，首先應(yīng)當(dāng)建立科學(xué)的信用評價系統(tǒng)。評價系統(tǒng)應(yīng)包括下列因素：消費(fèi)者的職業(yè)狀況、收入狀況、銀行帳戶的大致數(shù)額和地點(diǎn)、賒帳或其他債務(wù)、付帳習(xí)慣、婚姻狀況、訴訟、交易記錄及品質(zhì)、習(xí)慣、道德等因素。還應(yīng)當(dāng)確定這些因素彼此間關(guān)系，在評價系統(tǒng)中的權(quán)重等。其次，建立專門機(jī)構(gòu)評價監(jiān)控和經(jīng)營者自己評價監(jiān)控體制。專門機(jī)構(gòu)是獨(dú)立于特定經(jīng)營者的信貸消費(fèi)服務(wù)機(jī)構(gòu)，它與經(jīng)營者之間的關(guān)系是經(jīng)營者與客戶或用戶)的關(guān)系，它根據(jù)客戶的要求提供信用報告而獲得酬金。經(jīng)營者自己評價與監(jiān)控則由經(jīng)營者根據(jù)自己的評價系統(tǒng)和方式來評價和監(jiān)控。再次，建立合理的信息收集程序制度，以確保信息的真實(shí)性。專門機(jī)構(gòu)信息收集一是自行調(diào)查，如采訪鄰居、朋友、同事以及調(diào)查過去交易記錄等；二是與客戶形成互動關(guān)系，客戶將消費(fèi)者的有關(guān)交易信息提供給專門機(jī)構(gòu)，專門機(jī)構(gòu)將對消費(fèi)者的評估結(jié)論和監(jiān)控情況提供給客戶，客戶再把有關(guān)信息提供給專門機(jī)構(gòu)，如此循環(huán)。經(jīng)營者的自行評價與監(jiān)控一般都根據(jù)過去經(jīng)驗(yàn)的統(tǒng)計，或作主觀評估。在合理程序中必須建立對消費(fèi)者的不利信息通知制度，也就是在消費(fèi)者的信用報告中，如果某些信息(包括過時信息)對消費(fèi)者不利，可能會對信用評價結(jié)論產(chǎn)生不利，則應(yīng)將這些信息通知消費(fèi)者，消費(fèi)者有權(quán)對其作出解釋或予以糾正。專門機(jī)構(gòu)的評價與監(jiān)控是通過大量客戶與機(jī)構(gòu)長期持續(xù)互動，從而占有大量的動態(tài)信息，對任何消費(fèi)者的評價系統(tǒng)標(biāo)準(zhǔn)相同，因而評價結(jié)論更公正，保證不出現(xiàn)歧視。經(jīng)營者的自行評價與監(jiān)控的信息來自自己與消費(fèi)者的交易記錄，信息占有量較少，且可能不持續(xù)，因而評價的科學(xué)性很值得懷疑。因此，應(yīng)當(dāng)建立全國性或地區(qū)性的專門機(jī)構(gòu)作為消費(fèi)者信用評價與監(jiān)控的重要制度。通過科學(xué)的評價與監(jiān)控制度，可以對消費(fèi)者的信用作出公正評價，從而消除經(jīng)營者對消費(fèi)者信貸經(jīng)營的擔(dān)心和確保消費(fèi)者信貸消費(fèi)機(jī)會均等。
5、信貸消費(fèi)機(jī)會均等制度
為保證信貸消費(fèi)機(jī)會均等，應(yīng)當(dāng)建立公平的信貸消費(fèi)條件，提供信貸消費(fèi)的經(jīng)營者關(guān)心的是消費(fèi)者信貸能否順利得到償還，而保障消費(fèi)者清償債務(wù)的是信用和清償能力。因此，信貸消費(fèi)條件主要以消費(fèi)者的信用和清償能力為條件，而不得以性別、學(xué)歷、種族、宗教、民族、膚色、年齡、婚姻狀況、戶籍等作出歧視性規(guī)定。美國的《信貸機(jī)會均等法》、《B條例》對此作的明文規(guī)定，可資我國借鑒。其次，信貸消費(fèi)條件應(yīng)公開?！瓣柟馐亲詈玫臍⒍緞?，公開信貸消費(fèi)條件，可以監(jiān)督信貸消費(fèi)條件是否有歧視性條款，同時建立消費(fèi)者的申訴制度，如果消費(fèi)者認(rèn)為自己受到歧視，有權(quán)向有關(guān)組織或機(jī)構(gòu)提出申訴，直至訴訟。
綜上所述，通過立法，建立信貸消費(fèi)之債權(quán)讓與制度、個人破產(chǎn)制度、格式合同監(jiān)管制度，消除消費(fèi)者對信貸消費(fèi)的不安全感。建立對破產(chǎn)欺詐和惡意信貸消費(fèi)民事訴訟時效延長制度，信貸消費(fèi)之債權(quán)讓與制度，科學(xué)的信用評價和監(jiān)控制度，使經(jīng)營者愿意提供更長期限的消費(fèi)信貸，降低信貸消費(fèi)條件和交易成本。建立科學(xué)的信用評價制度和監(jiān)控制度，信貸機(jī)會均等制度，消除信貸消費(fèi)機(jī)會不均的障礙。從而使大多數(shù)的普通的消費(fèi)者敢于并且有機(jī)會、有可能獲得信貸消費(fèi)，信貸消費(fèi)才可以逐漸成為規(guī)模，真正拉動經(jīng)濟(jì)增長。
注釋：
［1］婁祖勤．《商業(yè)銀行信貸管理》，廣州：廣東經(jīng)濟(jì)出版社，1999年出版，P1～2；
[2]人民銀行“2002年三季度貨幣執(zhí)行報告” 《中國人民銀行文告》， 2002年第23號第3頁
［3］[4](美)J．布萊思．《消費(fèi)者行為學(xué)》，北京：中信出版社，1999年出版，P39
［5］張玉玲，李曉露．“知識分子眼中的‘信貸消費(fèi)’”，載《光明日報》，1999年8月23日第6版．
［6］王家福．《民法債權(quán)》，北京：法律出版社，1997年出版，P69．
［7］曹思源．“論現(xiàn)行破產(chǎn)法的修改”，載《經(jīng)濟(jì)法學(xué)、勞動法學(xué)》，1999(4)；
［8］李昌麒，許明月．《消費(fèi)者保護(hù)法》，北京：法律出版社，1998年出版，P272．
：
1、 趙旭東 《合同法學(xué)》，中央廣播電視大學(xué)出版社，2001年11月出版
2、 黃勤南 《知識產(chǎn)權(quán)法》 法律出版社 2000年出版
3、 徐曉松 《公司法學(xué)》 中國政法大學(xué)出版社 2001年
【關(guān)鍵詞】大學(xué)生，法律意識，問題，對策
1、大學(xué)生法律意識存在的問題
一方面，大學(xué)生整體法律知識水平較低。對河北地區(qū)五所高校851名大三學(xué)生調(diào)查表明，對問卷所列的14個法律法規(guī)的認(rèn)識情況，58%的學(xué)生選擇“知道一些，但對內(nèi)容不甚了解”。57%的學(xué)生對法律基本理論不感興趣，只對民法、刑法等實(shí)體法感興趣。調(diào)查結(jié)果說明，大學(xué)生的法律知識水平存在明顯欠缺。由于法律知識水平的欠缺，導(dǎo)致大學(xué)生的法律觀念模糊。相當(dāng)多的大學(xué)生不能區(qū)分違法與犯罪的區(qū)別，認(rèn)為違法就是犯罪，犯罪就是違法。
另一方面，大學(xué)生法治觀念淡薄。改革開放以來，在市場經(jīng)濟(jì)浪潮沖擊下，“拜金主義”、“享樂主義”、“功利主義”人生觀迅速泛濫，使大學(xué)生人生觀、價值觀發(fā)生了急劇變化，這樣，在一定程度上導(dǎo)致了大學(xué)生是非觀念的模糊，法治觀念淡薄。大學(xué)里經(jīng)常發(fā)生盜竊自行車的違法行為，其中有一部分是在校大學(xué)生所為，還有的大學(xué)生自己自行車被盜之后為了報復(fù)就去盜竊他人自行車；偷看他人聊天記錄、手機(jī)短信已是習(xí)以為常的生活小事。很多大學(xué)生在生活中遇到不法行為時，不知道如何用法律武器來保護(hù)自己和他人的合法權(quán)利。
2、大學(xué)生法律意識存在問題的原因
（1）社會環(huán)境的不良影響。大學(xué)生不是生活在真空之中，必然會受到社會環(huán)境和社會風(fēng)氣的影響。當(dāng)前我國正處于由傳統(tǒng)社會向現(xiàn)代社會，由計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的進(jìn)程中，各種思潮魚龍混雜，西方腐朽的生活方式也趁虛而入，如“拜金主義”、“享樂主義”等追求物質(zhì)的人生觀對青少年尤其是大學(xué)生產(chǎn)生很大的影響。我國法律知識的普及在大學(xué)才開始，法律意識的培養(yǎng)已經(jīng)滯后，而現(xiàn)實(shí)生活中有法不依的現(xiàn)象和一些國家公職人員貪贓枉法、、損害法律尊嚴(yán)、破壞法律公正，在廣大群眾和大學(xué)生中造成極其惡劣的影響。特別是一些司法工作人員包庇縱容罪犯、、收受賄賂等司法腐敗行為導(dǎo)致大學(xué)生對司法公正的質(zhì)疑，客觀上制約了大學(xué)生對法律的認(rèn)同，對大學(xué)生法律意識的培養(yǎng)產(chǎn)生極大的負(fù)面作用。
（2）學(xué)校因素。學(xué)校是對大學(xué)生進(jìn)行法制教育的主陣地，然而，學(xué)校的法制教育往往流于形式。由于法律課程知識多，課時少，許多老師為趕進(jìn)度，不回去分析典型案例，不能去討論社會熱點(diǎn)問題，往往蜻蜓點(diǎn)水，點(diǎn)到為止，缺乏深入分析；教育法法單一，教學(xué)內(nèi)容枯燥，課外實(shí)踐活動的缺乏使大學(xué)生很難產(chǎn)生對法律課程的興趣；采用大班授課的形式，一間教育容納一百多人，這使得課堂秩序無法保障，不少學(xué)生在課堂上閑聊、睡覺、聽音樂、讀課外書，好像一個“自由市場”，學(xué)生難以與老師充分地交流，教學(xué)效果可想而知。
（3）家庭因素。多數(shù)父母認(rèn)為孩子考上大學(xué)，就是“天之驕子”、“國之棟梁”了，父母心理上有了成就感，放松了對子女的教育、監(jiān)督，比如有的父母忙于工作，很少有精力去過問孩子的學(xué)習(xí)、生活；有的父母雖仍然關(guān)心孩子的學(xué)習(xí)成績，但對其思想道德確不太關(guān)注；有的父母在物質(zhì)上對子女是有求必應(yīng)，在對子女的過分溺愛中忽視了與子女的溝通；有的父母送子女上大學(xué)生，對子女不聞不問，孩子缺乏家庭溫暖等等。上述原因造成了部分大學(xué)生傲慢清高、孤芳自賞、任性自私、孤獨(dú)自卑困惑迷茫等心理特征，這些不健康的心理進(jìn)一步深化了他們的法律意識，很容易為其犯罪行為埋下禍患的種子。
（4）大學(xué)生自身因素。大學(xué)生正處于青年時期，心理發(fā)展呈現(xiàn)出自我意識增強(qiáng)與認(rèn)識能力不全面、情感豐富與不穩(wěn)定、求知欲強(qiáng)與鑒別能力弱等矛盾，在遇到法律問題時，往往情感因素大于理智因素，遇事盲從，易于沖動，甚至采取消極的行為，而不考慮法律后果，特別是當(dāng)今大學(xué)生多為獨(dú)生子女，個性比較強(qiáng)，自我為中心意識強(qiáng)，但心理承受能力較差，處事易走極端，如不加以正確引導(dǎo)，提高法律素質(zhì)，很可能走上違法犯罪的道路。
3、培養(yǎng)大學(xué)生法律意識的對策和建議
（1）強(qiáng)化大學(xué)生的權(quán)利義務(wù)意識和契約意識。法律對人們的行為的調(diào)整主要是通過規(guī)定權(quán)利和義務(wù)來實(shí)現(xiàn)的。因而法律的內(nèi)容主要表現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)。權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系問題是法律的基本問題。公民法律意識的核心是權(quán)利義務(wù)意識。因此，要提高大學(xué)生的法律意識，首先要強(qiáng)化其權(quán)利義務(wù)意識。要讓學(xué)生知道自己依法享有哪些權(quán)利和自由，應(yīng)當(dāng)履行哪些法定義務(wù)，使大學(xué)生深刻認(rèn)識到權(quán)利和義務(wù)的一致性，沒有無權(quán)利的義務(wù)，也沒有無義務(wù)的權(quán)利。大學(xué)生要有契約（合同）意識，一旦訂立了合同就要按契約的規(guī)則辦，要全面履行契約，不能隨意反悔，不得擅自變更或者解除，如果違約要承擔(dān)違約責(zé)任。
（2）加強(qiáng)和改進(jìn)學(xué)校教育。實(shí)行“依法治校”，為培養(yǎng)大學(xué)生的法律意識營造良好的氛圍。改進(jìn)課堂教育，提高教育質(zhì)量。同時理論聯(lián)系實(shí)際，促進(jìn)學(xué)生將所學(xué)的法律知識進(jìn)一步內(nèi)化為自身的法律素養(yǎng)。加強(qiáng)對大學(xué)生的心理素質(zhì)教育。
（3）重視和完善家庭教育。家長應(yīng)通過書信、電話等方式傳遞親情，保持與子女的聯(lián)系，積極與子女進(jìn)行思想交流并及時掌握子女的心理需求與思想動態(tài)，給予子女相應(yīng)的指導(dǎo)和關(guān)愛。使子女在父母的關(guān)愛、呵護(hù)下，樹立起樂觀向上的人生觀，形成健康的人格，增強(qiáng)抵御是不良誘惑的能力。
4、結(jié)論
大學(xué)生是國家和民族的未來，是社會主義事業(yè)的建設(shè)者和接班人，大學(xué)生法律意識的高低，直接關(guān)系著我國依法治國的前景，它是一項(xiàng)迫切艱巨的任務(wù)，需要集社會、學(xué)校和家庭之合力，才能最終完成這一系統(tǒng)工程，“依法治國”才有望實(shí)現(xiàn)。：
參考文獻(xiàn)：
[1]謝山河.關(guān)于當(dāng)代大學(xué)生法律意識的調(diào)查分析[J].教育學(xué)術(shù)月刊，2008.
[2]黃偉東.大學(xué)生法紀(jì)觀念調(diào)查與對策分析[J].科技信息，2007.
