發(fā)布時間:2023-08-30 16:36:34
序言:寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁,我們?yōu)槟x了8篇的民間借貸的法定利率樣本,期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā),請盡情閱讀。
民間借款指借款人是自然人,是非金融機構(gòu)的法人、其他組織、自然人的借款。在現(xiàn)實生活中,除了自然人之間的借款關(guān)系外,還有自然人和法人、自然人和其他組織之間的借款關(guān)系,這些借款關(guān)系在實踐中統(tǒng)稱之為民間借貸關(guān)系(也有人稱之為民間借款關(guān)系,)。民間借貸這種融資方式對社會經(jīng)濟的發(fā)展起到了一定的促進作用,彌補了國家金融信貸資金的不足,對信貸資金投向起到了拾遺補缺的作用。同時,民間借貸有助于人們在日常生活消費中互助有無,解決資金短缺。因此,民間借貸的大量涌現(xiàn),隨之而來的糾紛也頗多。在司法實踐中,有關(guān)利息的問題一直是民間借貸糾紛爭議的一大焦點,我國《合同法》第211條對民間借貸的利息問題作了明確的規(guī)定,即“自然人之間的借款對支付利息沒有約定或者約定不明確的,視為不支付利息。自然人之間的借款約定支付利息的,借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定”。這條看似很明確的規(guī)定,但在實際操作中還是產(chǎn)生了一些分歧使得法院在把握利息的尺度上標準不一樣,從而產(chǎn)生不一樣的判決結(jié)果,現(xiàn)筆者就結(jié)合工作實踐針對法院目前受理的民間借貸糾紛案件的有關(guān)利息問題展開探討。
一、利率。最高人民法院在《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》中就明確規(guī)定:民間借貸利率最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍;對超過部分的利息不予保護。按此規(guī)定,在《合同法》生效前,各級法院在審理有關(guān)民間借貸糾紛時,對當事人之間約定的過高利息是不予保護的。因此按照最高人民法院上述司法解釋的規(guī)定予以認定和處理。最高不得超過銀行同期借款利率的4倍,對超出的部分不予保護。筆者認為,對于當事人之間約定利率的規(guī)定還值得探討,因為從2004年10月29日起,中國人民銀行就上調(diào)了金融機構(gòu)存貸款基準利率并放寬了人民幣貸款利率浮動區(qū)間,明確規(guī)定除城鄉(xiāng)信用社外,對其他金融機構(gòu)貸款利率原則上不再設(shè)定上限,而是按其貸款風險、期限長短實行靈活的定價機制,由借、貸雙方協(xié)商確定。換句話說,對金融機構(gòu)貸款利率采取“管住下限、放開上限”的原則。因此,筆者建議對民間借貸利率放開,以借貸雙方約定利率為主,避免法院和當事人在處理此類案件時出現(xiàn)理解上的分歧,帶來不必要的麻煩。
二、復(fù)利。通常而言復(fù)利是指出借人將借款人到期應(yīng)付而未付的利息計入本金,以借款數(shù)額與借款人應(yīng)付而未付的利息數(shù)額之和為本金再計算利息,以此類推至出借人向人民法院起訴時得出的利息數(shù)額。過去司法實踐中的做法是自然人之間的借款人不得規(guī)定復(fù)利。規(guī)定復(fù)利的,復(fù)利部分無效。如《民通意見(試行)》第125條規(guī)定:公民之間的借貸,出借人將利息計入本金計算復(fù)利的,不予保護;在借款時將利息扣除的,應(yīng)當按照實際出借款數(shù)計息。最高人民法院在《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第7條重申:“出借人不得將利息計入本金謀取高利。審理中發(fā)現(xiàn)債權(quán)人將利息計入本金計算復(fù)利的,其利率超出第6條規(guī)定的限度時,超出部分的利息不予保護?!睂嵺`中,如何理解《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第7條的規(guī)定,成為適用該司法解釋的一個瓶頸。一種觀點認為,如果并非牟取高利,就可以將利息計入本金,計入本金后的利率未超出第6條規(guī)定的限度就應(yīng)當保護。這種觀點下是以含有利息的本金作為計算利率的本金,把含有復(fù)利的利率作為衡量是否高利的標準。另一種觀點認為,從該條款的文義上分析,將利息計入本金是法律的禁止性規(guī)定。因此遇有計算復(fù)利的,一律對復(fù)利部分不予支持。第三種觀點認為,從該條款的立法本意和條文文義分析,對復(fù)利是持一種適當保護的觀點,即允許適當計算復(fù)利,但超過該司法解釋第6條的限度時,超出部分的利息不予保護。
在實踐中借款合同形成了較為固定的文本格式(由行業(yè)主管部門擬定的獨立的、統(tǒng)一的文本樣式),其文本模式由首部、正文、尾部、附件組成。
(二)借款合同主要條款的寫法
1.借款種類
(1)借款種類是借款合同不可缺少的重要條款,必須明確清晰。借款種類是根據(jù)借款人的行業(yè)屬性,借款用途以及資金的來源和運用方式等進行劃分的。劃分的目的在于,對不同種類的貸款發(fā)放所掌握的政策界限和原則有所不同。
根據(jù)借款人的行業(yè)屬性,借款種類分為農(nóng)業(yè)、工業(yè)、基建借款等。根據(jù)借款的用途,借款種類分為固定資產(chǎn)借款、流動資金借款或者生產(chǎn)性借款、消費性借款等。根據(jù)資金的來源和運用方式,借款種類分為自營借款、委托貸款、特定貸款等。
(2)民間借貸合同中,非為必要條款:
借款種類作為借款合同的主要條款是對銀行貸款而言的。銀行借款合同中的借款種類,按用途可分為工業(yè)、農(nóng)業(yè)、基本建設(shè)等借款類別,按期限可分為短期、長期等借款類別。銀行借款區(qū)分類別,有著政策意義,對借款限額、利率、期限都有一定的影響,因此,銀行借款合同應(yīng)當明確借貸種類,借款種類是銀行借款合同中不可缺少的條款。然而,民間借貸不受借款方的行業(yè)屬性、運用方式和擇優(yōu)扶持等因素的制約,只要貸款人愿意出借,就不受借款種類的限制和影響,因此,借款種類不是民間借貸的主要條款,無此條款完全不影響合同工的成立和生效。
2.借款幣種
借款幣種,是指是人民幣借款還是外幣借款,如果為外幣借款,要寫明是何種外幣,如美元、歐元、日元等。
3.借款用途
借款用途是指借款人使用借款的特定范圍,是貸款方?jīng)Q定是否貸款、貸款數(shù)量、期限長短、利率高低的重要依據(jù),借款人必須如實填寫,并且借款人只能按照借款合同約定的借款用途使用借款,不能移作他用。
4.借款數(shù)額
借款數(shù)額是指借款貨幣的數(shù)量,它是指借款人可以取得的最高借款額限。依實際情況,借款由貸款人一次或分次發(fā)給。
5.借款利率
借款利率是指借款人在一定時期內(nèi)應(yīng)收利息的數(shù)額與所貸資金的比率,是借貸當事人雙方計算利息的主要依據(jù),因此,是借款合同的必備條款。借款利率從結(jié)構(gòu)上劃分,可以分為基準利率、法定利率、優(yōu)惠利率、差別利率、加息、帖息借款利率等幾種主要形式。
我國現(xiàn)行的借款利率管理體制實行借款基準利率和法定利率由中國人民銀行統(tǒng)一規(guī)定和管理。中國人民銀行依據(jù)國家有關(guān)貸款政策對各類金融機構(gòu)的借款利率進行管理。各金融機構(gòu)可以在中國人民銀行規(guī)定的貸款利率浮動范圍內(nèi)以法定利率為浮動基礎(chǔ),自行確定各類、各檔次的借款利率。因此,一份借款合同究竟采用何種利率,應(yīng)根據(jù)具體貸款的種類、用途、期限的不同來確定。
我國的法律、法規(guī)對民間借款利率沒有硬性規(guī)定,目前執(zhí)行的是最高人民法院于1991年8月的《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》的有關(guān)規(guī)定。該意見規(guī)定,民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率,但最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍(包含利率本數(shù))超出此限度的超出部分的利息不予保護。簽訂民間借款合同時,采用利率應(yīng)根據(jù)上述意見規(guī)定及具體貸款種類、期限的不同來確定。
6.借款期限
借款期限是指借貸雙方依照有關(guān)規(guī)定,在合同中約定的借款的使用期限,包括有效期限和履行期限。有效期限是指對當事人雙方均有約束力的時間范圍,借款方從貸款方取得第一筆貸款到還清全部貸款所占用的時間。履行期限是指當事人一方履行合同義務(wù),另一方接受履行,合同當事人雙方實現(xiàn)權(quán)利、履行義務(wù)的時間界限。借款期限應(yīng)根據(jù)借款種類、借款性質(zhì)、借款用途來確定。在借款合同中,當事人訂立借款期限條款必須詳細、具體、全面、明確,以確保合同的順利履行,防止產(chǎn)生合同糾紛。
7.還款的資金來源和還款方式
還款的資金來源是指借款方可以用于歸還貸款的資金取得渠道,按照有關(guān)信貸管理辦法的規(guī)定,固定資產(chǎn)投資貸款還款的資金來源主要有:項目投產(chǎn)后所得稅前的新增利潤,新增折舊基金,基本建設(shè)收入,基建投資包干結(jié)余分成和經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準減免的稅收以及其他自有資金。簽訂借款合同時按照有關(guān)信貸管理辦法對不同種類的借款寫明其還款的資金來源。
還款方式是指借款方采用什么結(jié)算方式將借款歸還給貸款方,還款人是一次還是分次還清借款,是采用電匯還是信匯或者其它方式還清借款,必須在合同中寫明;并且應(yīng)寫明每次履行的具體時間,如果有法律規(guī)定的還款方式,應(yīng)依法定方式還款。
8.保證條款
保證條款是借款合同保障貸款人實現(xiàn)債權(quán)的重要約定。對借款合同擔保的方式有保證、抵押、質(zhì)押,因此,擔保貸款的種類有保證貸款、抵押貸款和質(zhì)押貸款。借款合同的擔保,當事人既可以采用由借、貸、擔保三方當事人共同協(xié)商簽訂擔保借款合同的形式,也可采用由擔保人在借款合同中簽字,并同時向貸款方出具書面還款保證書的形式。
9.當事人雙方的權(quán)利與義務(wù)
根據(jù)實際需要,可在合同中約定當事人雙方的義務(wù)。借款合同當事人雙方有以下權(quán)利與義務(wù) .
貸款人的主要權(quán)利
(1)有權(quán)按照國家規(guī)定的利率或者按照與借款人約定的利率收取利息。
(2)有權(quán)按照約定檢查、監(jiān)督借款的使用情況,要求借款人定期提供有關(guān)財務(wù)會計
報表等資 料,但公民之間借款另有約定的除外。
(3)借款人無力歸還貸款時,貸款人有權(quán)依法處理借款人作為貸款擔保的抵押物或者質(zhì)押物 ,并優(yōu)先受償。
貸款人的主要義務(wù)
(1)按合同約定的日期、數(shù)額提供借款。
(2)對政策性貸款的使用情況進行監(jiān)督檢查。
借款人的主要權(quán)利
(1)有權(quán)按照約定的日期、數(shù)額取得貸款。
(2)有權(quán)按照約定的借款用途使用借款,并依法取得收益。
借款人的主要義務(wù)
(1)按照貸款人的要求提供與借款有關(guān)的業(yè)務(wù)活動和財務(wù)狀況的真實情況。
(2)按照約定的日期、數(shù)額提取借款。借款人未按時提款,應(yīng)當支付逾期提款的利息。
(3)按照約定的借款用途使用借款。借款人如將借款挪作他用,貸款人可以停止發(fā)放借款、 提前收回借款或者解除合同。
(4)向貸款人支付利息,但公民之間借款另有約定的除外。
(5)按照約定的期限返還借款、支付利息。
10.違約責任
借款合同依法成立便具有法律約束力,違反合同者應(yīng)當承擔一定的法律責任,因此,借貸合同必須明確規(guī)定違約責任條款。
該舉動是年初以來數(shù)量型工具和價格型工具綜合運用軌跡的延續(xù),主要針對目標依然是高企的通貨膨脹。
通貨膨脹在國內(nèi)乃至在全球主要國家都有較大壓力,根源在于金融危機時期各國發(fā)行的大規(guī)模超量貨幣?,F(xiàn)在這些超量貨幣正在實體經(jīng)濟領(lǐng)域全面發(fā)酵。
年初至今,中國通貨膨脹一路“過關(guān)斬將”,順次“拋5破6”,6月CPI增速高達6.4%,市場普遍預(yù)計,7月CPI也將在6%以上的位置運行。
為應(yīng)對通貨膨脹挑戰(zhàn),中國央行緊鑼密鼓地利用數(shù)量工具緊縮銀根,已六次提高法定準備金率,同時也頻頻使用價格手段,已加息三次。
數(shù)量工具和價格工具交替使用,終究要抬升由市場利率和管制利率構(gòu)成的資金價格體系,在融資地位不對等的格局中,將會沖擊一些相對弱勢金融機構(gòu)和企業(yè),乃至居民的籌資成本。
其主要傳遞路徑有兩個:一是,法定準備金工具通過緊縮流動性提高市場利率,而整個社會融資規(guī)模中約有三分之一由市場利率決定,如票據(jù)、債券、民間借貸等,由此抬高實體經(jīng)濟領(lǐng)域的融資成本;二是,在貸款資源稀缺的情況下,對應(yīng)管制利率貸款的價格有大幅上浮的動機。甚至,商業(yè)銀行的信貸市場對于相對弱勢企業(yè)是“有價無市”。
在數(shù)量工具和價格工具交替夾攻下,實體經(jīng)濟領(lǐng)域中的多條利率曲線演奏著“上浮”和“陡峭”的變奏曲。
利率曲線非常態(tài)
按照融資品種劃分,實體經(jīng)濟領(lǐng)域中的利率曲線主要有:貸款利率曲線、票據(jù)利率曲線、債券利率曲線、民間借貸利率曲線等;按照融資主體和市場地位劃分,有對應(yīng)大型國企的利率曲線、對應(yīng)中型企業(yè)的利率曲線、對應(yīng)中小企業(yè)或民營企業(yè)的利率曲線,以及對應(yīng)民間私人融資的利率曲線。
在實施本輪穩(wěn)健貨幣政策之前,商業(yè)銀行對國有大型企業(yè)的信貸利率,一般是在基準利率水平下浮約10%,而且,大型國企發(fā)行債券和進行票據(jù)融資具有成本低下和便利的優(yōu)勢。
對于中型企業(yè),商業(yè)銀行一般按照基準利率水平給予信貸;對于中小企業(yè)和民營企業(yè),商業(yè)銀行在基準利率水平上還要上浮10%-15%,這類企業(yè)的票據(jù)貼現(xiàn)成本和債券發(fā)行成本也較高。
由于整體流動性較為寬松,大多數(shù)民間借貸利率通常在管制基準利率的1.5倍至2倍的區(qū)間運行,少數(shù)高一點,但不會超過基準利率的4倍。
在實施穩(wěn)健趨緊貨幣政策后,尤其是今年在數(shù)量工具和價格工具密集“炮轟”下,整個利率曲線體系均在上行,而且,以債券、票據(jù)、貸款、民間借貸構(gòu)成的利率截面變陡,以國有大型企業(yè)、中型企業(yè)、中小企業(yè)和民營企業(yè)、私人借貸構(gòu)成的利率截面也在陡峭化,即私人借貸和難以進入體制內(nèi)融資的利率水平上升得更快。
對于大型國企,商業(yè)銀行不再實行下浮10%的利率優(yōu)惠政策,而改為與基準利率持平;對于中型企業(yè),利率均上浮10%-15%;對于中小企、民企一般上浮20%-30%。
流動性緊縮也迫使一些私人在資產(chǎn)市場套現(xiàn),而且,民間借貸月息飆升至5分-7分的高水平。同時,銀行間市場上的票據(jù)、債券利率也在向靠近貸款利率或超過貸款利率的水平進軍。
數(shù)量型與價格型兩種貨幣政策工具是聯(lián)動的而非割裂的,實際中的多條利率曲線說明,價格反應(yīng)機制是敏感的,其決定因素是供求關(guān)系。
在今年6月份央行第六次提高準備金率后,法定準備金率向商業(yè)銀行的正??沙惺苓吔缈繑n。
不僅銀行間市場流動性驟然變得異常緊張,而且全社會流動性也變得特別緊張,市場利率大幅度上升,一天和七天回購利率持續(xù)在6%至9%的水平運行,一年央票利率比一年管制存款利率提前到達3.5%的水平,直接推動票據(jù)、債券、民間借貸利率飆高,也推動貸款利率上浮,促使本次基準利率上調(diào)25BP。
無論是利率曲線體系,還是利率截面體系,都在上升過程中變陡,在變陡趨勢中上升,并且交互作用。
但需要指出的是,這種靈敏反應(yīng)處于畸形狀態(tài)。根據(jù)商業(yè)銀行的資產(chǎn)負債管理經(jīng)驗,在法定準備金率超過20%的水平后,由超額備付金、法定準備金、債券、票據(jù)、信貸、表外資產(chǎn)等組成的資產(chǎn)生態(tài)體系將變得愈加脆弱。
目前,商業(yè)銀行正在歷經(jīng)法定準備金率的正??沙惺苓吔?。真實利率反應(yīng)靈敏是數(shù)量型貨幣政策持續(xù)施壓的結(jié)果,并非一般情況下的正常狀態(tài)。
改善社會融資結(jié)構(gòu)
在治理通貨膨脹過程中,如何打造利率敏感反應(yīng)體系和優(yōu)化貨幣政策工具選擇?這是在當前更為現(xiàn)實和緊迫的問題。
應(yīng)該大力發(fā)展債券市場,提高直接融資在社會融資規(guī)模中的比重。理論上講,由居民持有發(fā)行的債券比銀行貸款更能控制好貨幣派生。
國外經(jīng)驗表明,直接融資占比越高,實體經(jīng)濟對利率的反應(yīng)也越敏感。比如,美國直接融資和間接融資比約為75%∶25%(2009年末數(shù)據(jù)),歐洲為60%∶40%(2009年末數(shù)據(jù)),而中國為25%∶75%(2010年末數(shù)據(jù)),美國和歐洲的融資主體對利率的反應(yīng)比中國靈敏得多。
間接融資為主的社會融資結(jié)構(gòu),注定了商業(yè)銀行體系是貨幣政策傳導(dǎo)機制的主流環(huán)節(jié)。而商業(yè)銀行是“重資產(chǎn)負債表”,加上資本充足率和存貸比的考核,利率管理讓位于流動性和規(guī)模偏好,由此,數(shù)量型貨幣政策工具的效果自然明顯,當然行政性手段可能見效更快,比如貸款額度管理、“窗口指導(dǎo)”等。
因此,中國數(shù)量型貨幣政策工具的選擇和運用,不能簡單歸結(jié)為相機抉擇或照顧國企和地方政府平臺的“投鼠忌器”,而是貨幣政策傳導(dǎo)機制使然。
然而,數(shù)量管理畢竟是一種“重短期輕趨勢”的政策工具。要控制好貨幣派生,提高利率敏感性和利率對實體經(jīng)濟的調(diào)控功能,還得擴大債券市場,構(gòu)建多層次債券市場體系,提高直接融資占比。
其實,民間借貸就是一種直接融資,借款者寫的欠條可視為“債券”,出借資金的人將銀行存款取出后,借給資金使用者,銀行體系并沒有派生存款,從而沒有像銀行貸款那樣放大貨幣量。這說明,價格型貨幣政策工具已經(jīng)在“民間”使用了,與數(shù)量型貨幣政策工具聯(lián)動并相互影響、相互作用。
重構(gòu)傳導(dǎo)機制
春節(jié)前后和6月份,市場流動性從過剩到枯竭的瞬間轉(zhuǎn)換,不是貨幣量出現(xiàn)了實質(zhì)性改變,而是對數(shù)量工具的過度預(yù)期和過度反應(yīng)。
比如,一些大國企利用融資地位“高筑墻,廣積糧”,傾向于提用閑置的信用額度,寧愿閑置在賬上,以備不時之需,加劇了市場流動性的緊張程度。更甚者,個別大企業(yè)開始無所顧忌地加入到高利貸市場,衍生出一個由銀行、大企業(yè)集團、高利貸公司共同組成的利益共同體。該利益鏈條暫時還無法撼動。
在此旋渦里,中小民營企業(yè)正以血淋淋的方式自我拯救――利率高達5分、7分等,而商品利潤只有約10%。如果直接融資市場發(fā)達,發(fā)行便利,那么,大型企業(yè)就會算賬,以價格換數(shù)量。只有那樣,價格型工具才能發(fā)揮作用。不管什么基準利率,只要商業(yè)銀行體系是貨幣政策工具傳導(dǎo)機制的主體,商業(yè)銀行的行為模式就會直接作用于市場。
由于存貸比達標的監(jiān)管要求,“6.30”(半年度6月30日的時點)出現(xiàn)了種種怪象,如“存款返卡”、“存款返金”等。儲蓄搬家的根本驅(qū)動力是持續(xù)的負利率,而理財業(yè)務(wù)“蓬勃”發(fā)展源于商業(yè)銀行拉存款的需要。
根據(jù)普益財富的統(tǒng)計數(shù)據(jù),僅今年一季度,銀行理財產(chǎn)品的發(fā)行數(shù)高達3691只,同比增長107.7%,發(fā)行規(guī)模約4.17萬億元人民幣,是同期新增存款的103%,已超過2010年全年銀行理財產(chǎn)品發(fā)行規(guī)模的一半。
而且,按照理財產(chǎn)品利率,實際上基準利率已經(jīng)高達5%的水平,比3.5%的管制存款利率高150BP,相當于加息六次了!
設(shè)想一下,在這樣的大環(huán)境和“沖時點”面前,不論基準利率變不變,實際的利率已經(jīng)“迂回”向上,通過理財收益率的方式呈現(xiàn)出來。
在通貨膨脹居高的情形中,數(shù)量工具和價格工具的重要性不會降低,但相比而言,利率工具可能更要走到前臺來。利率是治理通貨膨脹的最有效手段,而準備金對付通貨膨脹作用相對間接。
合法借條標準格式如下
借 條
借款人 :
姓名:____
性別:____
民族:____
出生年月日:______
家庭住址:________________
身份證號碼:______________
今向______借人民幣大寫:____元整小寫:____元整,期限為____個月. 于__年__月__日一次性還清.
此據(jù)
借款人:________
擔保人:________
借款日期:__年__月__日
借條注意事項
債務(wù)人和債權(quán)人關(guān)系再好,借錢時也一定要打借條。不打借條是最大的法律風險。法院審查借貸案件時,應(yīng)要求原告提供書面借條,無書面借條的,應(yīng)提供必要的事實根據(jù),沒有證據(jù)的請求,將承擔敗訴的風險。因此,在借貸時,借款人應(yīng)主動寫出書面借條,出借人也應(yīng)提醒對方寫出借條,如遇特殊情況,當場無法定出借條的,應(yīng)有第三人作證,事后補上借條。還款時還款人要注意收回借條,或共同銷毀借條。如果出借人聲稱借條丟失或損壞,還款人應(yīng)要求出借人出具收據(jù),還款人應(yīng)妥善保存收據(jù)。 要注意債務(wù)人的身份問題
借條有兩點值得注意。首先,債權(quán)人應(yīng)當審查債務(wù)人的身份證件,并要求債務(wù)人當面書寫借條。如果債務(wù)人將事先寫好的借條交給債權(quán)人的話,就不排除該借條中債務(wù)人的簽名系由他人代簽的可能。當債權(quán)人索款時則以不是本人筆跡為由,拒絕償還。如借條為打印稿,在借款人署名欄最好要求由借款人簽名、蓋章、按手印。
其次,如果借款人同時又是某個公司的法定代表人或負責人的話,債權(quán)人一定要明確債務(wù)人是該借款人本人還是其所代表的公司或企業(yè)。在法律上,法定代表人或負責人是可以代表公司或企業(yè)從事包括付款在內(nèi)的民事行為的。如果債權(quán)人不對債務(wù)人的身份加以明確的話,就有可能出現(xiàn)借款人身份混同的情形。直接的后果是,債權(quán)人在日后的訴訟中,將不得不面對公司或企業(yè)與借款人之間的相互推諉,從而為債權(quán)的實現(xiàn)帶來麻煩。
最后值得一提的是,你在借款給你的朋友時,最好能夠留下他的身份證復(fù)印件,從而為日后可能發(fā)生的訴訟做好準備。所以借條必須由債務(wù)人本人填寫。
妥善保管借條。要特別注意防止借條被盜、丟失或受污染,保管的地方要安全、可靠,不易潮濕,也不能與化學(xué)物接觸。同時,最好復(fù)印幾份,在以后催款時,可先向借款人出具復(fù)印件,以確保原件的安全。
語言問題
打借條時不要使用多音、多義字。我國的文化博大精深,許多漢字存在一字多音,一字多解的現(xiàn)象,在借條中一旦使用這些漢字,就有可能造成糾紛。比如還欠款人民幣壹萬元,既可以理解成已歸還欠款人民幣壹萬元,也可以理解成仍欠款人民幣壹萬元。
利息問題
利率要合乎規(guī)定。民間借貸利率可適當高于銀行利率,但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍(含利率本數(shù))。否則,超過部分的利息不受保護。
借貸分為有息借貸和無息借貸兩種,其中公民之間的生產(chǎn)經(jīng)營性借貸的利率,可以適當高于生活性借貸利率。《合同法》規(guī)定:自然人之間的借款合同約定支付利息時,借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定。目前,國家規(guī)定民間借貸款利率最多為銀行同類貸款利率的4倍。高利貸的利率不受國家保護。
可以約定利息,但利息不得高于同期銀行利率的四倍,高出的法院不會支持。如果沒有約定利息,根據(jù)《合同法》規(guī)定,自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的,視為不支付利息。公民之間的個人借款如果沒有約定利息,就視為沒有利息。欠條,沒有約定的,也是沒有利息,但是過了還款日,沒有還的,到時可以要求按銀行利息計算利息。
時間問題
在民間借貸中,容易產(chǎn)生爭議的時間包括兩點:還款時間和欠條書寫時間。
還款時間就是債權(quán)人和債務(wù)人約定的應(yīng)當歸還本息的時間?,F(xiàn)實中人們經(jīng)常忽視這項約定,或未作出明確約定。最常見的表述為一定時間后還款,如一年后還款。一年后從字面上來講是一個時間段,而非時間點。借款后兩年、三年或更長時間還款都能夠被理解為一年后還款。盡管法律上對此有著一定的解釋規(guī)則,但這種書寫方式畢竟增大了實現(xiàn)債權(quán)的不確定性。還款時間的不明確,在實踐中也容易引發(fā)關(guān)于訴訟時效的爭議。因此,在約定還款時間時,最好將其明確到年月日。
借條形成時間通常是債務(wù)人書寫欠條的時間。這一時間的約定也應(yīng)當具體到年月日。實踐中,債務(wù)人往往有意或無意地漏寫這一日期,或僅僅書寫年月日的一部分。如
債務(wù)人僅寫明6月25日。盡管在書寫借條時這一時間對債權(quán)人債務(wù)人都是明確的,但時過境遷,難免會對借條的形成時間產(chǎn)生爭議。而借條形成時間的不明確則可能導(dǎo)致訴訟時效難以計算。債權(quán)人可能不得不面對借條是否已經(jīng)超過訴訟時效的法律問題。盡管文書的形成時間有可能通過物證鑒定來確定,但這樣做也并非絕對可靠,而且將增大當事人的費用支出。
沒有約定還款期限的,借用人可能隨時歸還,出借人可隨時要求歸還。 催款問題
要及時催款。向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年,法律另有規(guī)定的除外。借貸期滿后,債權(quán)人應(yīng)及時要求債務(wù)人歸還借款,不能礙于情面或其他原因不及時催款。如債務(wù)人一時無法歸還,出借人可在時效屆滿前,讓借款人寫出還款計劃或催要證明等,這樣訴訟時效就可從新的協(xié)議訂立之日重新計算。如債務(wù)人仍不按期履約或外逃,債權(quán)人應(yīng)在借款期滿后的2年內(nèi)向法院提訟,進行依法催收,否則就視為放棄債權(quán),法律不予保護。
《指導(dǎo)意見》指出,小額貸款公司是由自然人、企業(yè)法人與其他社會組織投資設(shè)立、不吸收公眾存款、經(jīng)營小額貸款業(yè)務(wù)的有限責任公司或股份有限公司。小額貸款公司按照市場化原則進行經(jīng)營,貸款利率上限放開,但不得超過司法部門規(guī)定的上限,下限為人民銀行公布的貸款基準利率的0.9倍,具體浮動幅度按照市場原則自主確定。有關(guān)貸款期限和貸款償還條款等合同內(nèi)容,均由借貸雙方在公平自愿的原則下依法協(xié)商確定。
繼小額貸款公司試點后,2008年11月由央行起草的《放貸人條例》草案已提交國務(wù)院法制辦,該條例一旦通過,意味著銀行在信貸市場的壟斷地位被打破,符合條件的個人和企業(yè)經(jīng)過批準也能從事放貸業(yè)務(wù)。央行在《2008年第二季度貨幣政策執(zhí)行報告》中曾提出,應(yīng)加快我國有關(guān)非吸收存款類放貸人的立法進程,適時推出《放貸人條例》,給民間借貸合法定位,引導(dǎo)其“陽光化”、規(guī)范化發(fā)展。然而,由于對諸多條款存在較大爭議,《放貸人條例》至今未能出臺。
法律規(guī)定方面,影響較大的還有2015年的《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》。除利率方面24%、36%的設(shè)置外,《規(guī)定》指出,出借人向人民法院時,應(yīng)當提供借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證以及其他能夠證明借貸法律關(guān)系存在的證據(jù)。當事人持有的借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證沒有載明債權(quán)人,持有債權(quán)憑證的當事人提起民間借貸訴訟的,人民法院應(yīng)予受理。被告對原告的債權(quán)人資格提出有事實依據(jù)的抗辯,人民法院經(jīng)審理認為原告不具有債權(quán)人資格的,裁定駁回。
隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,民間借貸已經(jīng)成為我國金融體系不可缺少的組成部分,在實踐中也發(fā)揮著重要的作用。但是與其現(xiàn)實地位不符的是,我國法律并未明確民間借貸的合法性邊界,其仍處于法律和理論的模糊地帶。民間借貸,是指發(fā)生在自然人、法人以及其他非金融性組織之間的借貸行為。明確民間借貸的幾個基本問題,有助于民間借貸規(guī)范發(fā)展。
[關(guān)鍵詞]
民間借貸;基本問題;法理分析
一、民間借貸的幾個基本問題
(一)民間借貸的主體
許多學(xué)者將民間借貸的主體范圍限制在“自然人之間”以及“自然人和法人之間”,不僅忽略了非金融機構(gòu),而且將自然人作為必要主體,大大縮減了民間借貸的范圍。
根據(jù)我國人民銀行制定的《貸款通則》第61條,“企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)?!笨芍?,我國限制或禁止企業(yè)與企業(yè)之間進行借貸活動,但是隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,我們認為企業(yè)與企業(yè)之間的借貸行為有其合理性。
首先,交易自是市場主體的權(quán)利,也是市場經(jīng)濟的顯著特征,只要不損害國家或、社會公共利益和他人的利益,企業(yè)的自主交易權(quán)不應(yīng)受到限制。其次,我國正在進入金融高度繁榮的商品社會,貨幣正在成為市場主體的主要交易標的,其流通交易不應(yīng)該受到行政權(quán)的過度干預(yù)。再次,法人和其他組織與自然人一樣,是我國市場經(jīng)濟中的獨立主體,自然人享有的權(quán)利他們也應(yīng)享有,不應(yīng)該區(qū)別對待。最后,國家限制企業(yè)間的借貸行為無非是為了防止企業(yè)的資金風險,維護債權(quán)人利益和其他相關(guān)利益,只要完善公司財務(wù)與會計制度,加強監(jiān)督,企業(yè)是可以參與資金拆借行為的。
此外,我們認為,民間借貸的主體不應(yīng)該包括金融機構(gòu)。金融機構(gòu)經(jīng)國家金融管理機關(guān)認可的,其金融活動存在著明確的法律規(guī)定而且受到國家金融管理機關(guān)嚴格的監(jiān)管,具有明確、公開和嚴格的程序和規(guī)則。而民間借貸,則是一種自發(fā)性的、自主性的金融活動,程序簡單、形式靈活,監(jiān)管難度大,與正規(guī)的有金融機構(gòu)參與的借貸存在很大不同。
值得一提的是,從最高院的司法解釋中,“民間借貸”的主體采用的稱呼為“公民”,然而在合同法中卻規(guī)定為“自然人”,這也體現(xiàn)了民間借貸關(guān)系的一個變化趨勢,如今的民間借貸已經(jīng)由只限于本國公民發(fā)展為在我國境內(nèi)的所有具有民事權(quán)利能力的人。國家對于民間借貸的態(tài)度是逐漸緩和的。
(二)民間借貸客體
有學(xué)者認為,“民間借貸是指公民之間與非金融機構(gòu)的法人,其他組織與公民之間的相互借貸貨幣、實物和其他財產(chǎn)的行為?!钡?,我們認為,民間借貸的客體為貨幣,而不應(yīng)包括實物和其他財產(chǎn)。
首先,實物借貸在現(xiàn)代社會經(jīng)濟尤其是金融方面并不居于主要地位,實物借貸與企業(yè)間進行大規(guī)模生產(chǎn)等活動聯(lián)系不大。其次,在現(xiàn)代經(jīng)濟社會中,相較于無聲無息的資金借貸,實物借貸取證比較容易,法律糾紛解決難度較小。再次,隨著金融業(yè)的高度發(fā)展,實物借貸具有極高的貨幣借貸替代性。在商品經(jīng)濟極度發(fā)達,在商品極大豐富的現(xiàn)代社會中,由于各種實物的極大豐富,對于與正常生產(chǎn)、生活需求相關(guān)的實物即商品,完全可以通過貨幣購買而獲得滿足。而貨幣資金卻不同,在商品貨幣關(guān)系極度發(fā)達的現(xiàn)代金融社會里,貨幣成為了一種估價與衡量一切的不可替代的手段。事實上也是如此,在貨幣資金缺乏的情況下,幾乎不可能通過實物借貸或是其他任何財產(chǎn)的借貸來獲得滿足。
此外,我國《合同法》中采用“借貸合同”和“借用合同”說法,也有將資金借貸和實物借貸區(qū)分之意,貨幣和實物在高度發(fā)達的市場經(jīng)濟中不僅性質(zhì)不同,地位也不盡相同。實在不應(yīng)該將實物也強加在民間借貸的可以之內(nèi)。
(三)民間借貸的行為性質(zhì)
有學(xué)者認為,“民間借貸是指公民之間不經(jīng)國家金融行政主管機關(guān)批準或許可,依照約定進行資金借貸的一種民事法律行為。”持此觀點的學(xué)者將民間借貸行為規(guī)定為民事法律行為,這表明其只認定了民間借貸活動中的合法行為,對于民間借貸中可能出現(xiàn)的無效民事行為,可變更、可撤銷民事行為以及效力未定民事行為都不予認定。
我們認為,民間借貸是一種形式平等的民事行為。
首先,民間借貸體現(xiàn)了形式平等。盡管在實際的民間借貸尤其是高利貸中,借款人與貸款人并不處于平等的經(jīng)濟地位,借款人往往處于弱勢,但是在形式上,雙方均出于自己的意思表示,就借貸金額、借還方式、日期、利率等問題自主、自愿、平等地協(xié)商,形成合意。這完全符合一般民事合同中的形勢特點。我們判斷民間借貸是否有效時,應(yīng)首先考慮形式是否平等而非實質(zhì)是否平等問題,因為很多情況下,正是因為借款人經(jīng)濟地位的弱勢才引起了民間借貸行為的發(fā)生,如果沒有經(jīng)濟地位的不平等,很多借貸特別是高利貸便不會發(fā)生。
其次,民間借貸是一種民事行為,只有當其被法律承認后才可稱為民事法律行為。當下,盡管我國已在局部地區(qū)進行金融改革的試點,但是立法并未明確確定民間借貸的合法邊界,很多民間借貸行為仍處于非法邊緣。例如,我國《中國人民銀行關(guān)于取締地下錢莊及打擊高利貸行為的通知》中規(guī)定,“民間個人借貸利率由借貸雙方協(xié)商確定,但雙方協(xié)商的利率不得超過中國人民銀行公布的金融機構(gòu)同期、同檔次貸款利率(不含浮動)的4倍?!庇纱?,利率超過同期銀行利率4倍的借貸行為就不能成為民事法律行為。故而,為了準確界定民間借貸的行為,目前還不能將其成為民事法律行為。
(四)民間借貸合同的性質(zhì)
民間借貸合同一般為要式合同、實踐合同,但也可以是不要式合同。首先,由于民間借貸客體的特殊性以及其與國家金融秩序的緊密聯(lián)系性,應(yīng)該從嚴規(guī)定借貸合同的形式,故而,民間借貸合同應(yīng)該以要式合同為一般。同時,大部分的借貸行為基于親緣、業(yè)緣和地緣關(guān)系,借貸雙方處于熟人社會中,以口頭形式訂立合同就已具有很強的可靠性,所以,不要式合同可以作為補充。而這,也恰恰體現(xiàn)了民間借貸形式的靈活性。
其次,《合同法》第210條規(guī)定,“自然人間的借款合同,自貸款人提供貸款時生效?!庇纱丝梢?,我國合同法對自然人之間的借款合同是以實踐合同處理的,不同于銀行借款合同的諾成合同性質(zhì)。以此推定,有金融機構(gòu)參與的借貸合同應(yīng)該是諾成合同,而民間借貸合同則應(yīng)該為實踐合同。而且,民間借貸合同多為口頭協(xié)定,如果以諾成合同處理,現(xiàn)實中難以取證,不利于糾紛的解決。
故而,我們認為,民間借貸,是指在自然人、法人以及其他非金融性組織之間,一方將一定數(shù)量的貨幣出借給另外一方,另一方到期返還借款并按約支付利息的行為。其主體應(yīng)該是自然人、法人以及非金融性組織,客體為貨幣,而行為性質(zhì)為民事行為而非法律行為。
二、民間借貸合法化的立法建議
(一)法律規(guī)制民間借貸的邊界劃分
國家對于民間借貸的嚴格限制,一個重要的原因就是維護我國的金融安全,確保國家的宏觀調(diào)控能力。由國家科學(xué)合理地控制民間借貸中的利率,這個問題便迎刃而解。利率一定程度上相當于商品的價格,我國的商品價格一般由市場競爭機制決定,但因為市場競爭存在不可避免的缺陷,國家適時進行宏觀規(guī)制以穩(wěn)定市場價格。雖然借貸行為因為標的的特殊性與市場的其他交易活動有所不同,但經(jīng)濟原理卻是大同小異。故而,國家可以參照一般的市場交易行為,對民間借貸的利率進行調(diào)控,根據(jù)不同的借貸行為設(shè)定不同的調(diào)控規(guī)則,一般情況下設(shè)定浮動幅度,必要時明確規(guī)定利率水平。
與利率調(diào)控配套的應(yīng)該是建立健全民間借貸的監(jiān)管體系。第一,制定準入標準,完善專業(yè)貸款人的資質(zhì)認證制度,要求期望從事借貸業(yè)的自然人、法人或者其他組織進行核準登記,并提供與貸出資金規(guī)模相適應(yīng)的擔保。對于偶發(fā)性的自然人間、企業(yè)間的借貸行為,只要不超過法定的利率限度,國家不必進行專門調(diào)整。第二,設(shè)立出貸人協(xié)會,制定民間專業(yè)貸款人的職業(yè)守則,管理并監(jiān)督出貸人的行為。我國民間借貸活躍的地區(qū)都是商品經(jīng)濟高度發(fā)展的區(qū)域,商人文化正在形成或者已經(jīng)形成,行業(yè)自治組織比較成熟,借助行業(yè)協(xié)會進行監(jiān)管,不僅不會破壞民間借貸原有的活力,更可以加強其規(guī)范性與安全性。第三,逐步建立完善的民間借貸統(tǒng)計監(jiān)測指標體系,監(jiān)測內(nèi)容主要包括民間借貸中介基本情況、資金投向、利率水平、借貸期限、借款形式、抵押或擔保形式、借款償還情況等。建立對放債大戶的跟蹤監(jiān)測調(diào)查制度和民間借貸群發(fā)性異常變動情況調(diào)查制度,加大風險防范力度。
(二)法律規(guī)制民間借貸的法制構(gòu)建
針對民間借貸的復(fù)雜性,有必要制定一部專門的法規(guī)。其中,明確認可民間借貸的法律地位,規(guī)定貸款者與借款者的權(quán)利義務(wù),劃分合法借貸與非法借貸的界限;建立民間借貸的管理體系,明確管理部門及職責;健全民間借貸的監(jiān)管系統(tǒng),合理分配監(jiān)管權(quán)限;規(guī)定相關(guān)責任承擔機制,確定罰則。還可以引入債務(wù)人破產(chǎn)法規(guī)或自然人破產(chǎn)法規(guī)對債務(wù)人進行保護,減少債務(wù)人由于被逼債而導(dǎo)致生命權(quán)和人身權(quán)被侵犯的情況。
此外,修改完善現(xiàn)行法律法規(guī)。第一,修改國家相關(guān)行政法規(guī)以及司法解釋中的非法集資的部分,劃分非法集資與民間借貸以及民間借貸合法與非法部分的界限。第二,放寬民間借貸的主體,修改企業(yè)之間借貸的相關(guān)規(guī)定,如對《貸款條例》中禁止企業(yè)間的借貸行為的規(guī)定加以修改。第三,修改《刑法》中金融犯罪的部分,修改非法吸收公眾存款罪相關(guān)條文,增加民間借貸罪等相關(guān)規(guī)定,明確罪名罪刑。第四,在《民法通則》、《合同法》等法律中明確民間借貸的合法地位,并增加相應(yīng)條款,規(guī)定其民事責任等。第五,針對中國人民銀行等金融系統(tǒng)內(nèi)部的法規(guī),與民間借貸專門立法相協(xié)調(diào),制定金融系統(tǒng)監(jiān)管的部門法規(guī)。
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作者簡介:
陳靜(1992-)女,河南漯河人,華中師范大學(xué)2010級本科生,研究方向:民商法。
但玎(1992-)女,湖北武漢人,華中師范大學(xué)2010級本科生,研究方向:民商法。
關(guān)鍵詞:民間借貸;法律規(guī)制;訴訟時效
中圖分類號:D9文獻標識碼:A
收錄日期:2012年4月16日
民間借貸是一種古老的融資方式,但法學(xué)界對民間借貸的研究比較少,有關(guān)民間借貸的法律法規(guī)以及規(guī)章也比較零散、粗淺、總體上缺乏對其的正確引導(dǎo)。在我國市場經(jīng)濟的條件下,民間借貸的融資方式更靈活,有利于緩解國家資金不足的問題,有利于促進經(jīng)濟的發(fā)展,因此國家應(yīng)當引導(dǎo)、鼓勵、規(guī)范民間借貸關(guān)系的發(fā)展,而不應(yīng)給予過多的限制,應(yīng)當在依法保護雙方當事人的利益前提下著重保護債權(quán)人的利益。
一、民間借貸的涵義
(一)民間借貸的概念。民間借貸是指公民之間、公民與法人之間、公民與其他組織之間借貸。民間借貸是民間資本的一種投資渠道,是民間金融的一種形式。相對于銀行借貸而言屬于直接融資,只要雙方當事人意思表示真實即可認定有效,同時,因借貸產(chǎn)生的抵押有效,但利率不得超過人民銀行規(guī)定的相關(guān)利率。根據(jù)《合同法》第211條規(guī)定:“自然人之間的借款合同約定支付利息的,借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定”。同時,根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》的有關(guān)規(guī)定:“民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率,但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍”。
民間借貸在性質(zhì)上是一種法律行為,在內(nèi)容上只能是借用金錢,在主體上也只能是自然人和企業(yè)。此外,由于民間借貸本身具有自由性、廣泛性的特征,所以弄清楚民間借貸的種類有助于在司法實踐中更好地認定民間借貸的法律效力,便于相關(guān)機構(gòu)解決此類糾紛問題。
(二)民間借貸的種類。民間借貸根據(jù)主體的不同可以分為三大類,即自然人之間的借貸、自然人與企業(yè)之間的借貸、企業(yè)之間的借貸。
1、自然人之間的借貸。自然人之間的借貸即民間個人借貸活動,是自然人之間遵循自愿互助、誠實信用原則通過自愿協(xié)商,由貸款人向借款人提供資金,借款人在約定或者法定的期限內(nèi)歸還借款的法律行為。雙方當事人都應(yīng)嚴格遵守國家法律、行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定,出借人的資金必須是屬于其合法收入的自有資金,禁止吸收他人資金轉(zhuǎn)手放貸。且借貸利率由借貸雙方協(xié)商確定,但雙方協(xié)商的利率不得超過國家規(guī)定,超過部分法律不予支持。自然人之間的借貸合同禁止復(fù)利,即“驢打滾”。
自然人之間的借貸產(chǎn)生的社會基礎(chǔ)關(guān)系復(fù)雜多樣,有的基于親情關(guān)系,有的基于合作關(guān)系等,自然人之間的借貸是一種互通有無的互助行為,是符合民法要求的,是城鄉(xiāng)居民解決生產(chǎn)、生活資金需求的一種行之有效的行為。自然人之間的借貸通常具有以下特點:
第一,手續(xù)不規(guī)范。民間借貸中用來約束借貸雙方的主要是口頭協(xié)議和便條借據(jù),很少簽訂具有法律效力的書面合同,極易出現(xiàn)矛盾糾紛。
第二,感性因素濃厚。民間借貸依附親情體系,借貸分散,隨意性大,且有很強的隱蔽性。通常出借人與借款人之間有較強的信任基礎(chǔ),在請求支付等訴訟時效中斷問題上有其特殊性。在還款時間以及利息的約定上也經(jīng)常具有不確定性。這一切因素在發(fā)生糾紛訴至法院時,會帶來舉證困難,事實難以認定等局面。
第三,發(fā)生頻率高。在日常生產(chǎn)和生活中,自然人之間經(jīng)常發(fā)生短期或者長期的借款現(xiàn)象,實現(xiàn)著民間借貸互助。但是,由于我國大多數(shù)人法律意識較為薄弱,我國法律規(guī)定的不完善,民間借貸的糾紛也有不斷增多的趨勢。
2、自然人與企業(yè)(單位)之間的借貸。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于如何確認公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》規(guī)定,公民與非金融企業(yè)(以下簡稱企業(yè))之間的借貸屬于民間借貸。與自然人之間的借款一樣,自然人與企業(yè)之間的借貸是出借人與借款人在遵守國家法律、行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定的前提下雙方意思表示真實即可認定有效。但是,具有下列情形之一的,應(yīng)當認定無效:企業(yè)以借貸名義向職工非法集資;企業(yè)以借貸名義非法向社會集資;企業(yè)以借貸名義向社會公眾發(fā)放貸款;其他違反法律、行政法規(guī)的行為。
自然人與企業(yè)之間的借貸往往涉及面較廣,處置不當會使法律問題演變成社會問題。如現(xiàn)階段房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)與自然人之間借貸案件的處理其涉及國家利益、銀行債權(quán)、購房者、股東、其他債權(quán)人利益,處理不當將引發(fā)一系列的問題。又如在有限公司特別是股份有限公司中,大多數(shù)股東并不直接參加經(jīng)營并及時知曉經(jīng)營信息和狀況,控制公司的只是少數(shù)大股東,如果公司虛構(gòu)債務(wù),一旦執(zhí)行后就會減少公司利潤或者增加公司虧損,從而直接損害其他股東利益。與此相關(guān),國家稅務(wù)機關(guān)針對公司、企業(yè)利潤所征收的企業(yè)所得稅必然減少,這將直接損害國家利益。由此可以看出,以企業(yè)的名義與自然人之間達成借款協(xié)議,雖然在一定程度上能解決企業(yè)資金周轉(zhuǎn)等問題,但是也引發(fā)了逃避債務(wù)、抽逃資金等一系列的問題。
3、企業(yè)之間的借貸。企業(yè)之間的借貸是違法借貸。企業(yè)借貸出去的資金實際是銀行貸款。1996年下發(fā)的《貸款通則》第六十一條明確規(guī)定“企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)”。從這條規(guī)定可以看出,企業(yè)之間不僅不得辦理借貸,而且連“變相”借貸融資都不被允許。故這類借貸不能形成一種獨立的類型。
二、民間借貸法律規(guī)制現(xiàn)狀及完善建議
民間借貸作為債權(quán)債務(wù)關(guān)系的一種,民法中的債權(quán)理論與合同法同樣也適用。但民間借貸也有其自身的特殊性,也有必要對其進行更為詳細的規(guī)定。在現(xiàn)行法中搜索,就民間借貸的法律規(guī)制問題,較為明確的規(guī)定主要體現(xiàn)在《合同法》與最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》中。本文將從以下幾個方面來分析民間借貸法律制度的現(xiàn)狀及不足:
(一)民間借貸案件真實性的確定問題。由于民間借貸的手續(xù)簡單,當事人之間往往不簽訂正式借款合同,而是以借條或者欠條、收條等來代替,或者只是達成口頭協(xié)議。欠條和借條都是債權(quán)債務(wù)關(guān)系的證明,而收條則不僅僅證明債權(quán)債務(wù)關(guān)系的存在,還能夠作為股權(quán)關(guān)系或合同履行的證明。前者如公司收到股東出資時出具的憑證;后者如賣方收到貨款時出具的憑證。在這兩種情形中,持有收條的一方是無權(quán)要求對方清償收條項下的款項的。持有收條的一方要求出具收條的一方清償收條項下的款項,就必須證明,其所持有的收條是債權(quán)關(guān)系,而并非股權(quán)關(guān)系或合同履行的證明。而要做到這一點,僅僅靠出示一張收條通常是不夠的。收條的持有者在不能出具其他證據(jù)時,便不可避免地面臨著敗訴的風險。
在民間借貸出現(xiàn)糾紛時,雙方當事人可以選擇多種途徑來解決。隨著法制觀念的普及,越來越多的民間借貸糾紛已訴至法院。這類案件中,可能出現(xiàn)以下幾種情形:
其一,出借人作為原告需要就借款事實提供證據(jù),借款人如果否認借款事實,同樣也需要對其陳述的事實承擔舉證責任。這種情形根據(jù)我國現(xiàn)行的《合同法》及《民事訴訟法》等相關(guān)規(guī)定已足以解決糾紛。
其二,在原告的主要證據(jù)就是被告出具的一張借條,且當事人雙方均對債務(wù)無異議。法院是否應(yīng)對借貸事實本身的真實性進行審查以及如何進行審查,在司法實踐中存在不同的認識和處理方式,而這涉及對《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)第十三條的理解和日常經(jīng)驗法則的運用。
一般認為,由于現(xiàn)行民事訴訟模式更強調(diào)法官的中立地位和當事人的主導(dǎo)作用,強調(diào)“以證據(jù)認定的事實”,通常只有當事人才能夠?qū)幾h的事項導(dǎo)入程序,對當事人自認的事實,除涉及身份關(guān)系外,人民法院一般不予審查。訴訟中,當事人往往將不利于雙方的事實通過自認來達到規(guī)避法律的目的,由于訴訟的公法性質(zhì),司法機關(guān)在處理民事糾紛的過程中應(yīng)當顧及當事人個人利益與社會公共利益的相互協(xié)調(diào)和平衡,因此,《規(guī)定》第十三條明確規(guī)定:“對雙方當事人無爭議但涉及國家利益、社會公共利益或者其他人合法權(quán)益的事實,人民法院可以責令當事人提供有關(guān)證據(jù)?!?/p>
民間借貸具有當事人較少、法律關(guān)系簡單、證據(jù)單一、法律關(guān)系中一般不涉及第三人等特點,其主要證據(jù)就是借據(jù)。一般情況下,有借據(jù)且對方無異議時可以認定借貸關(guān)系的證據(jù)充分并可直接作出裁判或進行調(diào)解,法院一般也不再要求當事人提供其他證據(jù)。正因如此,實踐中通過虛構(gòu)債務(wù)經(jīng)訴訟程序達到規(guī)避法律、逃避債務(wù)目的從而損害國家、集體以及其他人合法權(quán)益的情況時有發(fā)生。為了避免上述現(xiàn)象的蔓延,有必要放寬對法院責令當事人提供相關(guān)證據(jù)的標準,使得案件的事實基礎(chǔ)更為可信,且更能有效地保護第三人及社會公共利益。
(二)訴訟時效的適用問題。時效期間是法律對民事權(quán)利提供保護的期限。在此限期內(nèi),權(quán)利人行使請求權(quán),即可得到國家強制力的保護,超過訴訟時效期間,權(quán)利人不能再依訴訟程序獲得救濟。民間借貸作為民事主體進行的民事活動之一且并非法律特別規(guī)定的情形,因此,同樣適用我國《民法通則》及《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見》的規(guī)定,即民間借貸的訴訟時效為兩年,從權(quán)利人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)利受到侵害之日計算。
傳統(tǒng)意義上的民間借貸即自然人之間互的生活方面的借貸有其特殊性,不應(yīng)當適用普通的訴訟時效。民間借貸依附親情體系,是一種互通有無的互助行為,在城鄉(xiāng)居民解決生產(chǎn)、生活資金需求上起到了很重要的作用。民間借貸在出借人與借款人之間在較強的信任基礎(chǔ),在請求支付等訴訟時效中斷問題上有其特殊性。為了幫助朋友、親人,在其自身遇到困難時也不愿意向朋友、親人討回借款或者基于雙方合作信任關(guān)系,對于彼此之間的欠款等不直接主張權(quán)利的現(xiàn)象在我們的日常生活中時常見到,這不能說明這些當事人法律意識淡薄,我們更應(yīng)當看到的是一種互助和誠信精神。在當今這個信用有所缺失的年代,立法的目的不僅需要有效的保護當事人的權(quán)利,督促其行使權(quán)力,同樣也需要將我們的優(yōu)良傳統(tǒng)和民間善良風俗傳承下去,民間借貸的訴訟時效應(yīng)當適當延長,不應(yīng)當適用過短的兩年時效,具體時效的確定需要調(diào)查考量社會成本、司法成本及民俗習慣等來予以確定。
當然,2008年8月11日最高人民法院的《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》在時效中斷等方面做出了較為具體的規(guī)定,完善了《民法通則》的原則性規(guī)定,這對我們的司法實踐有重大的指導(dǎo)作用。但是針對民間借貸自身的功能和特殊性,我們有必要專門制定一項關(guān)于民間借貸的法規(guī)。
(三)民間借貸糾紛中的利息和違約金問題。民間借款是自然人之間在自愿協(xié)商的基礎(chǔ)上,由出借人向借款人提供資金,借款人在約定期限內(nèi)歸還借款的民事法律行為。民間借款的利率由當事人約定產(chǎn)生,因此,民間借貸的利率實質(zhì)上是確定自然人之間因借款合同關(guān)系成立后而孳生的債,法律性質(zhì)上屬合同之債,是按合同約定在當事人之間產(chǎn)生的特定權(quán)利義務(wù)關(guān)系。由于民間借貸合同關(guān)系是在當事人自由自愿協(xié)商的基礎(chǔ)上形成,具有自由性、廣泛性的特征,因此法律法規(guī)對于民間借貸的規(guī)定并不嚴格,而給當事人較多的自利?!睹穹ㄍ▌t》第九十條規(guī)定“合法的借貸關(guān)系受法律保護”。這一條文確定了只要出借人與借款人在實施訂立、變更和終止借貸行為時,在形式和內(nèi)容上符合法律規(guī)定,國家就對債權(quán)人的合法權(quán)益予以法律保護。最高人民法院于1991年8月頒布的《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》的第6條規(guī)定:“民間借貸的利息可適當高于銀行利率,但最高不得超過同期銀行貸款利率的4倍,超出部分的利息法律不予保護?!笔状我运痉ń忉尩男问剑试S民間借貸的有償性,借貸利率可以高于國家銀行利率,突破了以往民間有息借貸的?!逗贤ā返?11條:“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或約定不明確的,視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的,借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定”。從以上法律和司法解釋可以看出,對自然人之間的借款,立法精神是以自愿為原則,充分體現(xiàn)合同意思自治原則。但是,對高利率沒有明確的解釋,對什么屬于高利率等也沒有具體明確的規(guī)定,在司法實踐中,對利息糾紛的處理各地法院理解和認識并不統(tǒng)一,適用法律、保護的程度也不同,影響了司法的權(quán)威性和法治的統(tǒng)一性。在借款合同糾紛中,雙方既約定了利息,又約定了違約金,且利息和違約金的總和超出了同期銀行貸款利息的4倍,具體如何去計算利息和違約金成了目前爭議最突出的問題。
關(guān)于借款合同糾紛中的利息和違約金問題,上海市高級人民法院在《關(guān)于民間借貸糾紛中利息、違約金等問題的解答》中明確提到:“當事人約定違約金高于銀行同類貸款利率4倍,并不違反法律禁止性規(guī)定,應(yīng)尊重當事人的約定。若當事人以約定違約金過高為由請求調(diào)整的,法院可以參照同類貸款利率的4倍進行調(diào)整。”這個解答開了關(guān)于借款合同利息和違約金糾紛問題的地方法院作出司法解釋的先河,不失為利息和違約金過高而產(chǎn)生爭議的較好的解決方法,能夠有效地平衡借貸雙方利益,建議最高人民法院參考該解答作出相應(yīng)的司法解釋,以解決利息和違約金問題各地法院司法混亂的不統(tǒng)一的局面。
綜上所述,只有完善民間借貸的相關(guān)法律法規(guī),才能使民間借貸這種行為走上法制的軌道,也才能從根本上防范民間借貸活動中的風險,減少民間借貸糾紛,從而確保民間融資市場的有序發(fā)展。
主要參考文獻:
[1]徐德林.淺談民間借貸糾紛中的利息和違約金問題[J].中國中小企業(yè),2008.
關(guān)鍵詞:民間金融;利率監(jiān)管機制;利率;溫州
Abstract:We described the private finance and its interest rates of Wen Zhou,and analyzed the function of the interest rates supervision mechanism in Wen Zhou private finance standardization. We concluded that the interest rates supervision mechanism of Wen Zhou private finance is not completely established,but it has already gone to first stage.
Key Words:private financial,interest rates supervision mechanism,interest rates,Wen Zhou
中圖分類號:F830文獻標識碼:B文章編號:1674-2265(2011)08-0060-05
一、溫州民間金融發(fā)展概況
(一)溫州民間金融的發(fā)展階段
溫州民間金融產(chǎn)生于清朝以前,歷史悠久,形式多樣,歷史上曾經(jīng)出現(xiàn)過私人借貸、集資、企業(yè)間借貸、信息公司、基金會、會(標會、臺會等)、錢莊和當鋪,如今存留下來的以地下錢莊、典當行(當鋪的前身)和財務(wù)公司為主要形式。
改革開放后溫州民間金融借貸得到了迅速發(fā)展,大致經(jīng)歷了四個發(fā)展階段:第一階段為互助階段。之后,溫州農(nóng)村的家庭工業(yè)紛紛涌現(xiàn),對資金的需求量大大增加。由于缺乏擔保抵押品,它們極難從正規(guī)金融機構(gòu)取得融資,而民間金融能彌補正規(guī)金融的這種不足,獲得快速發(fā)展。到二十世紀80年代初,這種民間借貸已經(jīng)發(fā)展成為一種普遍的現(xiàn)象,溫州大多數(shù)家庭都進入到這一民間借貸循環(huán)中。這一階段的民間金融以互助為主,是民間自發(fā)調(diào)節(jié)資金余缺的一種方式,借貸利率較低且參差不齊,基本上月息在1%以內(nèi),最高達到4.5%,利率水平高低取決于借款數(shù)額、期限、對資金需要的緩急程度以及借貸雙方的私人關(guān)系等因素。借貸雙方直接見面,簽訂借款合約或者口頭約定,有的要有中人作保。這一階段借款人已經(jīng)具有了一定的市場意識,貸款人具有一定的風險意識。第二個階段是民間金融中介的出現(xiàn)。由于傳統(tǒng)的一對一的借貸方式已經(jīng)不能滿足生產(chǎn)經(jīng)營資金的需要,出現(xiàn)了新的民間借貸方式――銀背者,他們從放款人那里得到資金,再以稍高利息貸給借款人以盈利,借款月息有所提高,一般為2%―2.5%左右,高的達到3%―5%,甚至6%。后來出現(xiàn)了私人錢莊,他們以自有資產(chǎn)作為擔保低息吸收資金,再以高息貸出,形成了民間金融組織。這一時期各種民間借貸活動對溫州民營企業(yè)的發(fā)展起到了非常重要的促進作用,據(jù)統(tǒng)計,這一時期溫州民營企業(yè)融資的70%來自民間借貸。第三階段為無序階段。這一階段出現(xiàn)各種“會”,開始主要以互助為目的,后來變成籌資手段,最后竟成為了投機詐騙的手段。第四階段為穩(wěn)定發(fā)展階段。經(jīng)過清理整頓,溫州的民間金融借貸于1992年前后開始走上平穩(wěn)發(fā)展的軌道,月息保持在3%左右,同時城市信用社開始發(fā)揮作用,并于1996年組建成為溫州城市合作商業(yè)銀行,1999年取消農(nóng)村合作基金會,后來當?shù)卣殖雠_一些有利于民間金融發(fā)展的政策措施,促使民間金融運作逐步“規(guī)范化”。
(二)溫州民間金融發(fā)展的規(guī)模
有關(guān)數(shù)據(jù)顯示(見表1),溫州民間金融由快速發(fā)展到相對放緩的轉(zhuǎn)折期大約發(fā)生在二十世紀90年代中期。改革開放初期(1980年前后),估計民間融資規(guī)模約為4.5億元,全市銀行貸款余額7億元,民間融資約為銀行貸款的65%;在1991年左右,估計民間融資規(guī)模與銀行貸款之間的貨幣數(shù)值之比為4:5,民間融資約為銀行貸款的80%,融資規(guī)模的絕對量也由4.5億元增加到40億元,實現(xiàn)了快速擴張;但到了2001年,民間信用規(guī)模總計約為300―350億元,銀行貸款708億元,二者比例下降為45%,目前這個比值還在不斷下降。盡管2004年監(jiān)控到的民間金融借貸資金比2003年平均增長17%,資金規(guī)模在不斷增加,2007年達到390億元,但是民間金融市場發(fā)展相對慢于銀行貸款市場,比值明顯下降。民間金融借貸的發(fā)展速度趨于回緩期,在區(qū)域金融結(jié)構(gòu)中逐步由高風險、高收益的投機性經(jīng)濟行為走向理性化、轉(zhuǎn)型化的金融活動。
(三)溫州民間金融的作用
溫州的經(jīng)濟發(fā)展過程中,民間金融始終都發(fā)揮著正規(guī)金融無法替代的作用。郭斌等(2002)以溫州為例對中小企業(yè)發(fā)展與民間金融互動關(guān)系進行了實證分析,認為民間金融是溫州經(jīng)濟發(fā)展的重要支撐。程蕾(2004)運用回歸分析法及模糊數(shù)學(xué)法對溫州民間金融與民營企業(yè)經(jīng)濟發(fā)展的關(guān)系進行分析,發(fā)現(xiàn)企業(yè)的不同發(fā)展階段民間金融資本的作用不同,在民營企業(yè)的創(chuàng)業(yè)初期階段起作用大于正規(guī)金融。有學(xué)者根據(jù)“需求法”匡算溫州民間金融對GDP的貢獻,所得出的結(jié)論是:1999―2003年溫州每年的GDP增長中,約有3成由民間金融資本投資直接拉動。溫州民間金融彌補了融資缺口;打破溫州正規(guī)金融的壟斷局面,形成競爭氛圍,促進了正規(guī)金融機構(gòu)提高服務(wù)質(zhì)量;在一定程度上優(yōu)化資源配置功能,有利于提高資金使用效率。除此以外,民間金融在調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、提高市場化利率水平及形成農(nóng)村金融體系多樣化格局方面都有著積極意義(蒲祖河,2005)。
(四)溫州民間金融發(fā)展的趨勢
溫州民間金融從發(fā)展趨勢上看將逐步發(fā)展為依法經(jīng)營的個體組織。溫州的經(jīng)濟發(fā)展模式經(jīng)過幾次“蛻變”之后,已逐步走上技術(shù)性的路子,而高新技術(shù)行業(yè)最大的特點就是風險大、收益高,缺少融資的途徑。因此在今后一段時間內(nèi)民間金融借貸仍然會繼續(xù)發(fā)展,甚至有可能成為民營企業(yè)融資的主要形式。但依靠以往的“會”或低利率的親友借貸等形式的民間金融組織形式,已無法滿足新型企業(yè)發(fā)展的需要。宋晗等(2007)認為,溫州民間金融發(fā)展的高級階段應(yīng)該是民營銀行,事實上在現(xiàn)有法律法規(guī)的基礎(chǔ)上,稍微放寬金融市場的準入門檻,或把民間金融同外資金融一視同仁,民間金融還可以朝社區(qū)銀行或信用合作社的方向發(fā)展。
二、民間金融利率監(jiān)管機制的運行情況
(一)溫州民間金融利率逐步趨于理性
二十世紀80年代,央行連續(xù)幾次加息,當1988年銀行一年期貸款利率達到12.06%的歷史最高水平時,溫州民間借貸的利率水平也飆升到45%;而1997―2004年央行連續(xù)7次降息,民間借貸的平均利率也從月息2分以上降到月息1分以下。特別是2002年中國人民銀行在溫州設(shè)立民間金融監(jiān)測點之后,進一步引導(dǎo)民間金融利率回歸理性。2004年后隨著中國人民銀行存款準備金率及貸款基準利率的上調(diào)或下降,溫州民間金融的借貸利率水平也呈現(xiàn)理性的上揚或下調(diào)(見表2)。
溫州民間金融利率還具有隨借貸規(guī)模而反向變化的特點,表3顯示民間借貸月利率從平均規(guī)模38.2萬元的5.73‰,增加到3.3萬元的18.96‰,借貸規(guī)模降低而借貸利率上升的原因之一,是由于小額借貸基本用于消費,所以利率相對較高,而大額借貸基本用于發(fā)展生產(chǎn),所以利率較低。對形成這種利率高低的原因,張德強(2010)研究認為如果考慮產(chǎn)權(quán)制度的風險“貼水”的合理性,和正規(guī)金融存在的尋租情況相比較,民間金融利率水平和正規(guī)金融沒有什么本質(zhì)的區(qū)別。
溫州民間金融具有民間金融的共性優(yōu)勢,首先是在對借款人還款能力的甄別上具有信息優(yōu)勢,能防止道德風險和逆向選擇的出現(xiàn)。其次是其擔保的靈活安排緩解了貧困的農(nóng)民和中小企業(yè)面臨的擔保約束。第三是操作方便靈活,具有節(jié)約交易成本的優(yōu)勢。但還存在以下的問題:一是規(guī)模小,無法形成規(guī)模效應(yīng),滿足不了企業(yè)規(guī)?;l(fā)展的需要;二是民間借貸的利率過高,超過國家借貸基準利率的4倍;三是民間金融隱藏有非法金融的風險。當國家實施適度從緊的貨幣政策時,民間金融很可能逆經(jīng)濟政策行事,給國家宏觀調(diào)控帶來困難。
為使民間金融更好地服務(wù)于經(jīng)濟,國家及溫州當?shù)卣苍雠_過一些政策來監(jiān)管溫州民間金融,如2002年2月,中國人民銀行針對溫州民間金融的特殊性,在溫州設(shè)立首個民間金融利率監(jiān)測點;2002年8月,針對溫州民間金融借貸活躍的特點,溫州商業(yè)銀行推出了委托借款業(yè)務(wù)①,試圖將民間借貸活動納入官方金融體系,促進其健康發(fā)展,但事與愿違。2003年,溫州被確定為全國金融改革試點城市,對溫州的民間借貸活動帶來一定的影響②。從實際的效果看,在政府實施的監(jiān)管措施里,設(shè)立溫州民間金融利率監(jiān)測點,來引導(dǎo)民間金融發(fā)展的措施比較有效。本文將著重分析設(shè)立監(jiān)測點前后溫州民間金融利率及其發(fā)展的情況。
(二)溫州信用社貸款浮動利率與民間金融利率的關(guān)系
在借貸利率的設(shè)定上,溫州信用社利率是在國家基準貸款利率的基礎(chǔ)上根據(jù)經(jīng)濟形勢浮動,民間金融在很大程度上將信用社利率作為自己利率設(shè)定的參照系。
那么,信用社貸款利率與溫州民間金融利率之間存在何種關(guān)系呢?信用社的利率市場化改革始于2002年,經(jīng)中國人民銀行批準,溫州瑞安市信用聯(lián)社和蒼南縣信用社下轄的農(nóng)村信用社在法定利率的基礎(chǔ)上貸款利率可上浮100%。2003年銀發(fā)[2003]250號《中國人民銀行關(guān)于擴大金融機構(gòu)貸款利率浮動區(qū)間有關(guān)問題的通知》要求自2004年1月1日起,擴大金融機構(gòu)貸款利率浮動區(qū)間。貸款利率浮動區(qū)間不再根據(jù)企業(yè)所有制性質(zhì)、規(guī)模大小分別制定。商業(yè)銀行、城市信用社貸款利率浮動區(qū)間擴大到[0.9,1.7],農(nóng)村信用社貸款利率浮動區(qū)間擴大到[0.9,2]。因此,2002年以來信用社的貸款利率基本在國家基準貸款利率的[0.9,2]的區(qū)間浮動。由于只有2002年以來的溫州信用社利率數(shù)據(jù)可以利用,這個時間序列只有7個數(shù)據(jù),而2002年以前執(zhí)行的是國家基準貸款利率,所以無法做二者的格蘭杰因果檢驗,但可以做相關(guān)性檢驗。假設(shè)其他金融政策不變的條件下,二者存在簡單的線性關(guān)系,Y1為自變量,代表溫州信用社的貸款利率,X1為因變量,代表民間金融的利率,進行簡單的一元方程模擬回歸分析,得出如下關(guān)系式:
X1=8.3742+0.3573Y1
(5.8973)(2.2602)
R2=0.5054 D.W=3.0827
由于Y1的系數(shù)為正,與X1表現(xiàn)出正相關(guān)關(guān)系,且統(tǒng)計值T=2.2602,R2值較大,表明溫州民間金融利率與信用社貸款利率之間具有較強的相關(guān)性,存在同向關(guān)系,溫州信用社貸款利率上浮,民間金融利率也上升,信用社貸款利率下浮,民間金融利率也下降,在二者的散點回歸分析圖中,這種正相關(guān)性更加直觀(見圖1)。但在2002年以前,信用社未實施利率浮動機制時,二者的貸款利率相關(guān)性及其微弱,在統(tǒng)計學(xué)上也極不顯著。
溫州民間金融利率的調(diào)整受信用社利率的影響較大。信用社貸款利率依據(jù)國家基準貸款利率上浮或下浮,具有拉上或拉下民間金融利率的作用,利率監(jiān)管機制可以起到突出的作用。
(三)利率監(jiān)管機制的輔政策
為更好地監(jiān)管民間金融,2005 年, 溫州市政府出臺了《關(guān)于加強民間融資管理的意見》(以下簡稱《意見》)。《意見》是實施利率監(jiān)管機制很好的輔政策,能使民間金融利率監(jiān)管機制具有可行性和操作性。它主要由三部分組成:首先,對于民間融資的管理,提出要按照“誰主管、誰整頓;誰批設(shè),誰負責;誰用錢,誰還債;誰擔保,誰承擔”的原則,明確職責,落實責任,并明確民間資本管理要實行“屬地管理”的原則。其次,提出疏堵結(jié)合,規(guī)范民間融資行為。規(guī)定“對民間個人借貸利率超過中國人民銀行公布的金融機構(gòu)同期、同檔次貸款利率( 不含浮動) 4 倍以上的高利貸行為,其超過的高息部分不受法律保護”,強調(diào)要嚴厲打擊以牟取暴利為目的的各種非法融資活動,并進一步明確民間個人借貸行為、典當行、擔保公司、租賃公司、各類投資公司、票據(jù)業(yè)務(wù)的管理職責和明令禁止行為。再次,要求“合理引導(dǎo),將各項措施落到實處”,對民間金融監(jiān)管初步形成金融辦、公安局、工商局、銀監(jiān)局、人民銀行等六部門聯(lián)合管理的模式,這有利于民間金融利率監(jiān)管機制的實施。
三、溫州實施民間金融監(jiān)管的效果及經(jīng)驗
無論是官方基準借貸利率還是溫州信用社借貸利率,對民間金融利率都產(chǎn)生同向的影響,而信用社借貸利率的影響更加直接。因此,利率監(jiān)管機制對配置資源的作用明顯。據(jù)溫州市政府的一份調(diào)查資料顯示,截至2007年底,溫州已注冊各類擔保機構(gòu)近250家,但其中多數(shù)擔保公司銀行是不認可的,目前與銀行建立了合作關(guān)系、正式開展擔保業(yè)務(wù)的擔保機構(gòu)還不到總數(shù)的1/4。2007年,企業(yè)營運資金構(gòu)成中,自有資金、銀行貸款、民間融資三者的比例為54:17:28,民間融資的比例高于銀行貸款,比2005年上升了1倍。在390億元民間借貸資金中,120億元投向企業(yè)生產(chǎn),占民間借貸資金的30%;64億元投向股市和基金,占民間資金的16%;95億元投向外地礦業(yè)開采,占民間資金的24%;其余占民間資金30%的110多億元投向比較分散,既有生產(chǎn)借貸,也有生活借貸。民間融資規(guī)模略有增長,并出現(xiàn)逐步規(guī)范化趨勢,簽訂合同的情況越來越多,而且合同要素日趨完備。從利率來看,中小企業(yè)民間融資的平均利率比常規(guī)貸款利率稍高,但未高出太多,2002年以來均沒有超過2倍。從個體來看,仍然存在“高利貸”現(xiàn)象,新型的財務(wù)公司、擔保公司等民間金融機構(gòu)大量存在地下經(jīng)營放貸業(yè)務(wù)的現(xiàn)象,影響了該地區(qū)金融市場的有序發(fā)展。
溫州經(jīng)濟的發(fā)展離不開民間金融的貢獻,在鼓勵和監(jiān)督、管理民間金融方面,溫州有以下的經(jīng)驗:
(一)設(shè)立、健全民間金融利率監(jiān)測點,及時掌握民間金融利率情況
2002年,央行將溫州定為民間利率監(jiān)測試點城市,以推進存貸款利率的改革。截至目前,人民銀行溫州市中心支行已在當?shù)鼗鶎咏鹑跈C構(gòu)設(shè)立400個監(jiān)測點,由信貸員負責調(diào)查匯總。網(wǎng)點的鋪設(shè)也具有一定組合性,既針對民間借貸最集中的樂清、瑞安等集鎮(zhèn),也包括泰順、文成等經(jīng)濟相對落后的集鎮(zhèn)。期限分一月內(nèi)、六個月、一年期、一年以上。借貸關(guān)系分個人借給個人、個人借給企業(yè)、企業(yè)借給企業(yè)和企業(yè)借給個人等四種。通過對民間金融利率的信息收集,能夠及時掌握民間金融的動向。
(二)建立、健全制度規(guī)章,引導(dǎo)民間金融合理發(fā)展
溫州市政府與民間金融管理各相關(guān)政府部門出臺了近10部規(guī)范性文件,每年都要進行民間金融發(fā)展情況的調(diào)研,并撰寫報告披露民間金融市場信息,增強了民間金融市場信息的對稱性,降低了民間金融的風險。
(三)把信用社利率市場化
對貸款利率實施監(jiān)管的有效前提是信用社的借貸利率是一種市場化的利率,同時還需要各部門協(xié)調(diào)配合,利率監(jiān)管機制才能發(fā)揮最大的功效。2002年溫州市信用社實施利率市場化改革后,其借貸利率基本是一種市場化的利率,使民間金融利率基本表現(xiàn)出與其同向變化的趨勢。
綜上,雖然溫州在監(jiān)管民間金融方面已取得很好的成效和經(jīng)驗,但溫州民間金融監(jiān)管的利率機制還沒完全建立起來,只是對民間金融實施了利率監(jiān)測,并不是完全意義上的利率監(jiān)管機制。當?shù)卣捅O(jiān)管當局在鼓勵民間金融發(fā)展方面的措施還不完善,民間金融進入市場的門檻還比較高;監(jiān)管力度較弱,對非法的民間金融活動打擊的力度還不夠。這樣事實上形成雙向促進民間金融以地下形式發(fā)展的態(tài)勢。另外,利于利率監(jiān)管機制發(fā)揮作用的三方監(jiān)管模式還沒建立。這些都在很大程度上影響民間金融利率監(jiān)管機制的運行,還有待進一步的探索和完善。
注:
①所謂委托貸款是指政府部門、企事業(yè)單位及個人等委托人提供資金,由溫州市商業(yè)銀行根據(jù)委托人確定的貸款對象(借款人)、用途、金額、期限和利率代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款。
②人民銀行溫州市中心支行于2003年1月份對此進行了一次調(diào)查,調(diào)查共涉及民間借貸328筆,金額5666萬元,最高利率為月息20‰,最低利率為5‰。結(jié)果顯示民間金融借貸關(guān)系以個人借給個人為主,借貸主要是用于生產(chǎn)經(jīng)營,借貸期限以6―12個月居多;各類借貸中,家用消費的平均利率最高,企業(yè)借給個人的平均利率最低;從地區(qū)來看,各地區(qū)間利率水平有較大差異,經(jīng)濟發(fā)達程度與利率成反比。
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