發(fā)布時間:2023-09-06 17:05:24
序言:寫作是分享個人見解和探索未知領域的橋梁,我們?yōu)槟x了8篇的民間借貸起訴標準樣本,期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā),請盡情閱讀。
民間個人借款合同范本(標準一)
甲方(出借人)____________ 身份證號碼:_______________
乙方(借款人)____________ 身份證號碼:__________________
為了明確責任,恪守信用,在雙方自愿、協(xié)商情況下特簽訂本合同以資共同信守。
一、借款金額(大寫)
二、借款用途:借款人因___需要,急需一筆資金。
三、借 款 利 率:______,按年收息,利隨本清。
四、借 款 期 限:借款時間自___年___月___日 起至___年___月___ 日止。
五、還款日期和方式:____________________________
六、違約責任:
借款方應按合同規(guī)定的時間還款。如借款方不按期償還借款,出借方有權(quán)限期追回借款,并按合同規(guī)定____%計算加收逾期利息。
七、爭議解決方式:協(xié)商解決,協(xié)商不成,可以向甲方所在的人民法院起訴 .
八、其他:
1、未經(jīng)雙方同意,任何一方當事人不得擅自變更或解除合同。如一方當事人要求變更或解除合同,應在__日內(nèi)通知另一方當事人,并達成書面協(xié)議。本合同變更或解除后,借款方占用的借款和應付的利息仍應按本合同的規(guī)定償付。
2、合同的附件:借據(jù),收據(jù)。
3、合同經(jīng)各方簽字后生效,借款本息全部清償后自動失效。
本合同正本一式二份,借款方、出借方各執(zhí)一份。合同文本具有同等法律效力。
甲方(借款人)_________ 乙方(出借人)_________
(簽字、蓋章)_________ (簽字、蓋章)_________
___年___月___日 ___年___月___日
民間個人借款合同范本(標準二)
甲方(借款人): 身份證號碼:
聯(lián)系電話:
通訊地址(住址):
乙方(放款人): 身份證號碼:
聯(lián)系電話:
通訊地址(住址):
甲乙雙方因借款事宜,按照《合同法》、《民法通則》及其它法律法規(guī)之規(guī)定,在平等、自愿、協(xié)商一致的基礎上,簽訂協(xié)議如下:
一、甲方于年 月 日向乙方借款合計人民幣 元整(大寫為 )已于年 月 日全部還清,互不拖欠。雙方于年 月 日所立《借款協(xié)議》(no: )作廢。
二、甲方因 事由再次向乙方 借款合計人民幣 元整(大寫為 )。鑒于甲方之前借款均守信用,乙方按上述借款金額借給甲方。每日利息為本金的 %。上述欠款及利息雙方約定甲方必須于年 月 日付清給乙方。
三、甲方應按約定及時還清欠款。逾期未還清的,每逾期一天,按欠款金額的 %計算罰息;逾期每超一個月,在上一個月罰息基礎上加收 %的罰息,直至還清為止。
四、上述借款在甲乙雙方訂立本協(xié)議之同時,已由乙方給付甲方,不另立據(jù)。
五、根據(jù)本協(xié)議的需要及雙方發(fā)出的通知、往來聯(lián)系的便利,雙方在本協(xié)議確定的聯(lián)絡方式為雙方有效的聯(lián)系方式。一方變更聯(lián)絡方式,應自變更之日起 天內(nèi),以書面形式通知對方;否則,由未通知方承擔由此而引起的相應責任。
六、本協(xié)議在履行中發(fā)生的任何糾紛,均應通過協(xié)商解決,協(xié)商不成,提交法院裁決。
七、因解決本協(xié)議糾紛產(chǎn)生的費用,包括但不限于調(diào)查費、訴訟費、律師費等,由敗訴方承擔。
八、本協(xié)議一式二份,甲乙雙方各執(zhí)一份,具有同等法律效力。
甲方簽名:
乙方簽名:
借款日期:年 月 日
附:甲乙雙方身份證復印件各一份
論文關(guān)鍵詞 借貸 共同債務 夫妻約定財產(chǎn)制
一、夫妻共同債務認定規(guī)則的現(xiàn)行法律依據(jù)
最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)》(以下簡稱“婚姻法司法解釋(二)”)第二十三條規(guī)定:“債權(quán)人就一方婚前所負個人債務向債務人的配偶主張權(quán)利的,人民法院不予支持。但債權(quán)人能夠證明所負債務用于婚后家庭共同生活的除外?!钡诙臈l規(guī)定:“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權(quán)利的,應按夫妻共同債務處理。但一方能夠證明債權(quán)人與債務人明確約定為個人債務,或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外?!薄痘橐龇ā返谑艞l第三款規(guī)定:“夫妻對于婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的,夫或妻一方對外所負債務,第三人知道該約定的,以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。”
依據(jù)以上規(guī)定,判斷是否為夫妻共同債務的標準是時間標準,即只要發(fā)生在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的債務原則上都推定為夫妻共同債務,僅賦予夫妻另一方兩種救濟途徑:一是舉證證明債權(quán)人與債務人明確約定為個人債務;二是舉證證明夫妻雙方采取約定財產(chǎn)制且債權(quán)人知道該約定。
二、夫妻共同債務認定規(guī)則的弊端
(一)夫妻非舉債方承擔過重舉證責任顯失公平
夫妻非舉債方要證明債權(quán)人與債務人明確約定為個人債務,這是幾乎不可能完成的任務。首先,債權(quán)人為了最大限度保護自己利益,不會在借據(jù)中明確約定為個人債務,不會輕易放棄一個法律無償贈送的連帶保證人。其次,在庭審過程中法官詢問借款用途時,原告只要簡單回答用于生活或經(jīng)營所需,即便真實用途是賭博、販毒等非法活動等,法官也無從查證。隨著地下錢莊、職業(yè)放貸人的日益增多,許多借條均為專業(yè)法律人士擬定好的格式條款,借款時都要求債務人注明一個正當?shù)挠猛?,使債?quán)人更加理直氣壯。再次,借款時由于夫妻非舉債方不在場,無法通過錄音等形式取證,法官只能憑原告法庭陳述及借條約定來認定。
夫妻非舉債方要證明債權(quán)人知曉夫妻雙方采取約定財產(chǎn)制,這也是幾乎不可能完成的任務。首先,根據(jù)我國的傳統(tǒng)文化,夫妻應該有福同享、有難同擔,約定財產(chǎn)制采取書面形式顯得對對方不信任,傷害夫妻感情,因此即使夫妻對財產(chǎn)作出約定也一般只會采取口頭形式。其次,我國沒有夫妻約定財產(chǎn)制的公示制度,沒有任何機關(guān)可以對夫妻約定財產(chǎn)制進行登記公示,債權(quán)人沒有途徑查閱和知曉夫妻間是否采取約定財產(chǎn)制,而即使知道該約定也不會輕易承認,畢竟多一個連帶償還者更有保障。
(二)夫妻一方利用此規(guī)則惡意舉債或捏造虛假債務損害司法公正
夫妻一方故意舉債進行超出個人消費能力的奢侈消費,如借款出國旅游、購買名貴奢侈品、在高級娛樂場所消費,滿足了舉債方個人高消費私欲,卻讓非舉債方苦不堪言,無法分享到舉債的利益卻無辜地成為債務的連帶償還者。這種情況即使非舉債方能夠證明屬于惡意高消費舉債,也不能免于承擔連帶責任。更有甚者,舉債方在賭場向?qū)I(yè)放高利貸者借款用于賭博等非法活動,或因賭博輸錢給第三人而打欠條,這種情況在當前法院司法實踐中比比皆是,法官雖然內(nèi)心確認非舉債方的答辯意見,但是苦于沒有證據(jù),只能認定為夫妻共同債務,這對非舉債方來說顯失公正,也難以達到案結(jié)事了的法律效果,使這類案件的上訴率居高不下。
在部分離婚案件中,夫妻一方與第三人惡意串通捏造虛假債務,以達到多分財產(chǎn)的目的。債權(quán)人一般為關(guān)系較為密切的親友,債務人向親友出具一張?zhí)摷偾窏l,庭審中讓虛假債權(quán)人出庭對欠條進行確認,不論夫妻非舉債方如何抗辯,也不論法官如何產(chǎn)生合理懷疑,只要惡意串通雙方當事人對借款事實做出合理陳述,也一般認定為夫妻共同債務。另外,還有一些惡意當事人為了從夫妻另一方處拿到更多錢財,與第三人惡意串通偽造虛假欠條,在夫妻離婚后起訴夫妻雙方,以借貸關(guān)系發(fā)生于夫妻關(guān)系存續(xù)期間為由要求雙方連帶償還。夫妻非舉債方往往答辯稱,此借條系偽造的、離婚訴訟時另一方未提及此款、離婚后債權(quán)人也從未催討過等等,法官雖然產(chǎn)生懷疑,但是在夫妻非舉債方未能舉證證明屬例外情形的情況下,均會判決承擔連帶償還責任。此類虛假訴訟的成本極低,一般都是金額不大的現(xiàn)金借條,很難查證確認,法官也只能違反內(nèi)心確信根據(jù)借條作出認定,嚴重損害司法公正。
三、完善夫妻共同債務認定規(guī)則的建議
(一)建立夫妻約定財產(chǎn)制的公示制度
《婚姻法司法解釋(二)》第二十四條規(guī)定:“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權(quán)利的,應按夫妻共同債務處理。但一方能夠證明債權(quán)人與債務人明確約定為個人債務,或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外?!薄痘橐龇ā返谑艞l第三款規(guī)定:“夫妻對于婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的,夫或妻一方對外所負債務,第三人知道該約定的,以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償?!庇捎诜蚱迣ω敭a(chǎn)的約定屬于夫妻間內(nèi)部協(xié)議,第三人是很難知曉的,而我國法律又沒有規(guī)定公示程序,那么該規(guī)定便形同虛設。
目前世界各國和各地區(qū)都明確規(guī)定了夫妻財產(chǎn)契約要公示才具有對抗第三人的效力。各國對夫妻財產(chǎn)約定采用的公示方式主要有兩種:第一,公證方式。如《德國民法典》第1410條規(guī)定:“婚姻合同必須在雙方同時在場訂立,并由公證人作成筆錄?!薄斗▏穹ǖ洹?394條第1款規(guī)定“夫妻間的所有財產(chǎn)協(xié)議,均應在公證人前,有訂立協(xié)議的諸當事人或他們的委托人到場,并均表同意的情況下作成?!蔽覈拈T特區(qū)的《澳門民法典》也采用公證程序,規(guī)定選擇夫妻財產(chǎn)制的婚前協(xié)議必須以公證書形式訂立,才能發(fā)生法律效力。第二,登記方式。如《日本民法典》第756條就規(guī)定,當事人必須在婚姻申報前登記財產(chǎn)契約,否則不得對抗第三人?!杜_灣民法典》第1008條規(guī)定:“夫妻財產(chǎn)契約之訂立、變更或廢止,非經(jīng)登記不得以之對抗第三人?!必P筆者建議,我國婚姻法應對夫妻約定財產(chǎn)制的公示作出明確規(guī)定,宜采取登記方式,由締結(jié)婚姻的雙方當事人在婚姻登記部門進行夫妻財產(chǎn)約定的登記,這種方式程序相對簡單,也便于第三人查閱知曉。夫妻非舉債方對于舉債方的借款要免于承擔連帶償還責任,在取證上便有了可行性。
(二)實行民間借貸夫妻共同簽字制度
“夫妻共同生活是準確認定夫妻共同債務的首要前提和唯一標準,只有據(jù)此認定夫妻共同債務,才能對債權(quán)人的合法債權(quán)和債務人配偶的財產(chǎn)權(quán)予以同等保護,確保立法目的的實現(xiàn)?!必Q“在債權(quán)債務法律關(guān)系中,債權(quán)人處于優(yōu)勢地位,可以自由決定是否交易,而且完全能夠通過選擇實力強信譽好的交易對象;但生活在夫妻關(guān)系存續(xù)期間的配偶一方則不一樣,其已經(jīng)被束縛在婚姻之中,無法再行選擇?!必R民間借貸案件中,處于優(yōu)勢地位的債權(quán)人不需要對借款用途等盡到謹慎義務就可以要求夫妻另一方承擔連帶責任,這樣就使夫妻非舉債方時時處于為配偶連帶償還其完全不知情的各種債務的風險之中,不符合對債權(quán)人的合法債權(quán)和債務人配偶的財產(chǎn)權(quán)予以同等保護的立法之意。
筆者認為,目前銀行和小額貸款公司的做法值得借鑒。銀行和小額貸款公司的借款合同均要求夫妻雙方簽字確認,債的形式要件非常完整,有些借款時沒有夫妻非舉債方簽名的,也會通過事后補簽的方式予以追認并承諾承擔連帶償還責任。這樣,不管借款真實用途為何,夫妻非舉債方在庭審中均不會有抵觸情緒,判決后也能服判息訴。筆者建議,若借款時只要求夫妻一方償還的,則只要一方簽字即可;若要求夫妻雙方共同償還的,則應當要求夫妻另一方也簽字。若借款時只有夫妻一方簽字而又起訴夫妻雙方共同償還的,應當由債權(quán)人承擔借款用于共同生活或共同經(jīng)營的舉證責任。
(三)由最高人民法院出臺司法解釋對司法實踐進行指導
亮點1
可先約定好
在哪家法院打官司
市民煩惱
胡女士兩年前借了一筆錢給同學,當時說好兩年后歸還??涩F(xiàn)在該同學離開大連到了住在外地的兒女家,并且一直躲避著這筆債務。“電話打不通,在QQ上留言也無音訊……打官司吧,還得到她現(xiàn)在所在的城市去起訴,這一路奔波,實在是太麻煩了?!焙繜o奈地說。
法律新規(guī)
修改后的《民事訴訟法》明確規(guī)定:“合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?!币簿褪钦f,借貸雙方可以事先就書面約好在哪個地方的法院打官司,以免日后產(chǎn)生麻煩。
律師解讀
實際上,這條規(guī)定與之前的規(guī)定相比,主要是明確了一下概念和范圍。這個法律術(shù)語叫“約定管轄”,就是約定哪個地方的法院更方便、更適合你打官司,以節(jié)約原告的訴訟成本,包括時間成本和經(jīng)濟成本等。據(jù)此,建議讀者,在發(fā)生民間借貸時,不僅要寫好規(guī)范的借條、欠條等憑證,而且最好就雙方若發(fā)生糾紛如何選擇管轄法院進行約定,這樣就能更好更方便地維權(quán)。
亮點2
當事人
可申請審判人員回避
市民誤解
“打官司就是打關(guān)系。”不少市民對法律訴訟有這樣的誤解。因此,他們在選擇律師打官司時,也往往以律師與法官關(guān)系好不好來作為主要標準。
法律新規(guī)
為了打消這種顧慮,修改后的《民事訴訟法》規(guī)定:“審判人員有下列情形之一的,應當自行回避,當事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避:一是本案當事人或者當事人、訴訟人近親屬的;二是與本案有利害關(guān)系的;三是與本案當事人、訴訟人有其他關(guān)系,可能影響對案件公正審理的。同時,審判人員接受當事人、訴訟人請客送禮,或者違反規(guī)定會見當事人、訴訟人的,當事人有權(quán)要求他們回避?!?/p>
律師解讀
如果遇到這種情況,可以申請法官回避,法院會對回避申請進行審查;如果法院經(jīng)審查,認為回避申請的理由成立,就會要求法官回避;認為回避申請的理由不成立,則會駁回申請人的回避申請,法官繼續(xù)開庭審理并作出判決。如果法院未對回避申請進行審查而直接開庭審理并作出判決,則屬于程序嚴重違法,應按上訴或?qū)徟斜O(jiān)督程序予以糾正?!?/p>
亮點3 QQ聊天記錄可作為證據(jù)使用
市民疑問
幾年前,張先生借給一位朋友兩萬元錢。礙于情面,借錢的時候,張先生沒有要朋友打借條,只是在QQ中提了幾句……沒想到,現(xiàn)在這位朋友一直賴賬,不承認借了他的錢?!叭绻掖蚬偎?勝訴的可能性大不大?”張先生說,由于沒有借條這樣的證據(jù),他一直在苦悶是否去起訴這位朋友。
法律新規(guī)
對于民事官司,證據(jù)將決定你的訴訟請求是否能夠得到法院的支持。修改后的《民事訴訟法》明確規(guī)定:“證據(jù)包括當事人的陳述、書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、鑒定意見和勘驗筆錄?!?/p>
律師解讀
電子數(shù)據(jù)是存儲于電子介質(zhì)中的信息,包括電子簽名、格式化后的硬盤通過恢復取得的信息等等,與傳統(tǒng)的錄像、錄音等視聽資料有所區(qū)別。法律上增加的證據(jù)種類,將大大方便當事人的舉證與維權(quán)。也就是說,QQ聊天記錄、微博私信都將成為呈堂證供。比如你某天在QQ聊天時對某位網(wǎng)友說:“你借給我的兩萬元錢,我一個月內(nèi)歸還?!蹦敲?萬一起了糾紛,這句話就可能被對方作為證據(jù)使用。
現(xiàn)實中,電子證據(jù)已經(jīng)被運用。在以往的司法實踐中,也有過這些證據(jù)得到認可的判例。進入網(wǎng)絡時代,互聯(lián)網(wǎng)上留存了電子郵件、網(wǎng)上交易記錄等大量的電子數(shù)據(jù)。如今不少老百姓在打官司時,手里已經(jīng)掌握著相關(guān)的電子數(shù)據(jù),它可以作為訴訟中重要的證據(jù)之一。
亮點4 一般性訴訟文書可發(fā)電郵送達
法官困惑
“送達難”一直是困擾法院多年的老大難問題。實踐中,法官多次去上門送達訴訟文書,當事人不在家、拒絕開門、故意躲避送達等等情況屢屢出現(xiàn)。
另外,一般訴訟文書都是以法院派人上門、郵寄、公告等方式送達,但是這樣既費時又費錢。
法律新規(guī)
新修改的《民事訴訟法》明確規(guī)定:“經(jīng)受送達人同意,人民法院可以采用傳真、電子郵件等能夠確認其收悉的方式送達訴訟文書,但判決書、裁定書、調(diào)解書除外?!?/p>
律師解讀
該條規(guī)定是說,在法院留下自己固定的電子郵箱,法院在取得當事人同意的情況下就會將一般性的訴訟文書以電子郵件的方式傳給當事人。用電子郵件送達訴訟文書,可以節(jié)省有限的司法資源,方便法院和當事人進行訴訟,加快訴訟進程,提高訴訟效率,降低訴訟成本,也適應電子時代工作的新特點,減少當事人訴累。
那么,能不能用微博來作為法院訴訟文書的送達方式呢?答案是否定的。郵件依然是一對一的、不公開的送達方式,能夠留下證據(jù)固定和保存,而微博不符合法律規(guī)則的要求。
亮點5 惡意訴訟情節(jié)嚴重者將追究刑責
典型案例
在一起離婚官司中,劉某為了獲得更多的財產(chǎn)分配,與朋友惡意串通好,虛構(gòu)夫妻共同債務,讓朋友起訴他欠款100萬元。這100萬元“債務”成為夫妻的共同債務,使得妻子分得的財產(chǎn)減少,而劉某則在財產(chǎn)分割中獲利。
法律新規(guī)
修改后的《民事訴訟法》明確規(guī)定:“當事人之間惡意串通,企圖通過訴訟、調(diào)解等方式侵害他人合法權(quán)益的,人民法院應當駁回其請求,并根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任?!?/p>
律師解讀
近年來,惡意訴訟有愈演愈烈之勢。惡意訴訟這種行為是通過民事訴訟的合法程序謀取不當利益。惡意訴訟既嚴重損害了無辜者的利益,又破壞社會誠信,浪費司法資源,也嚴重干擾了民事訴訟活動,并損害了司法的權(quán)威,給正常的司法秩序造成很大沖擊。此次《民事訴訟法》修改后的新規(guī),對惡意訴訟者來說是一記“重拳”。
亮點6 小額訴訟案件將實行一審終審
現(xiàn)行原則
目前,法院對一般的民事案件都是實行兩審終審。
法律新規(guī)
為了便于及時化解矛盾糾紛,提高訴訟效率,修改后的《民事訴訟法》規(guī)定了小額訴訟制度。與其他適用簡易程序?qū)徖淼陌讣淖畲蟛顒e是,它是一審終審。修改后的《民事訴訟法》將小額訴訟標的額確定為相對數(shù)標的額為各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員年平均工資的30%以下。根據(jù)該規(guī)定,各省區(qū)市小額訴訟標的額將會略有不同,并將每年根據(jù)公布的年平均工資數(shù)額進行調(diào)整。
律師解讀:
如大連市,2012年度職工月平均工資為4100元,一年工資為49200元,30%為14760元,也就是說,新的《民事訴訟法》生效后,當事人爭議標的小于14760元的,實行一審終審制,這樣有助于減少當事人的訴累,節(jié)約司法資源,使公平正義得以及時實現(xiàn)。
一般的普通案件實行兩審終審制度,但對小額的案件實行一審終審,也即意味著一審終審案件的判決一經(jīng)法院作出即產(chǎn)生法律效力,當事人沒有上訴的權(quán)利,必須按照判決確定的義務履行。
百姓問法
QQ上的玩笑話能被起訴嗎?
問:此次修改的《民事訴訟法》將電子數(shù)據(jù)納入證據(jù)行列,有人擔心以后會因為QQ上的一句玩笑話而被起訴,比如“我欠你兩萬元錢”之類的玩笑話。請問,針對這種情況法院會怎樣審查?讀者小董
律師答復電子數(shù)據(jù)在以往的民事訴訟活動中也作為證據(jù)存在,但往往被認定為七類證據(jù)的特殊表現(xiàn)形式,如書證或視聽資料。法院在審查電子數(shù)據(jù)證據(jù)時,會對電子證據(jù)是否和原件一致進行核實,并確定電子證據(jù)是否進行過刪減、增加,保證其完整性。
如果一方當事人僅憑一句聊天記錄玩笑話就向法院起訴,要求另一方還錢,在對方否認、且根據(jù)聊天的全部內(nèi)容難以對借錢事實予以確定的情況下,法院將按照“誰主張、誰舉證”的舉證原則,分配舉證責任,要求原告方就借款事實進一步舉證。
法院不予受理的案件,新法有何規(guī)定?
問:有的市民遇到糾紛到法院起訴,法院遲遲不給答復,或口頭告訴不給立案,弄得百姓不知所措。請問,這種情況該找誰讀者魏先生
借款居間合同范本一
甲方(委托人):
聯(lián)系地址:
聯(lián)系電話:
乙方(居間人):
聯(lián)系地址:
聯(lián)系電話:
甲乙方為了發(fā)揮雙方的優(yōu)勢,根據(jù)《中華人民共和國合同法》,經(jīng)雙方充分協(xié)商,依平等自愿、等價有償?shù)脑瓌t,達成如下協(xié)議:
一、委托事項
1、乙方接受甲方委托,負責就收購成都xxxxx公司(以下簡稱xxxx公司)100%股份,引薦甲方和xxxx公司單位直接洽談,向甲方提供xxxx公司的重要信息,并最終促成甲方與xxxx公司簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議。
2、居間成功是指完成本條所列全部委托事項。甲方與xxxx公司單位未簽訂書面的股份轉(zhuǎn)讓合同,視為委托事項未完成。
二、乙方的義務
1、乙方必須向甲方提供有關(guān)xxxx公司的有關(guān)信息,內(nèi)容包括但不限于公司的工商營業(yè)執(zhí)照復印件、現(xiàn)有主要資產(chǎn)情況(主要資產(chǎn)有:)、股份轉(zhuǎn)讓價格為元,大寫:元等。乙方有義務協(xié)助甲方對xxxx公司進行實地考察。
2、乙方承諾向甲方提供的關(guān)于xxxx公司的上述信息真實可靠。如果乙方提供的信息不真實,乙方無權(quán)取得居間報酬。
3、乙方向甲方提供的營業(yè)執(zhí)照復印件、現(xiàn)有主要資產(chǎn)情況,必須完全能夠成為甲方與xxxx公司單位所簽訂股份轉(zhuǎn)讓的組成部分。否則視為乙方?jīng)]有完成委托事項,無權(quán)取得居間報酬。
4、乙方應保證xxxx公司及其主要資產(chǎn)情況真實可靠、各種手續(xù)齊全。否則,視為乙方提供信息不真實,按照本合同第二條第2款執(zhí)行。
5、乙方在甲方與xxxx公司單位進行合同談判期間,應盡到作為居間人的慎謹和誠實義務。促成xxxx公司將100%股份轉(zhuǎn)讓給甲方。
三、甲方義務
1、甲方負責提供資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照等相關(guān)資料;負責和xxxx公司單位進行合同談判。
2、如果居間成功,則由甲方全面履行和xxxx公司單位所簽訂的股份轉(zhuǎn)讓合同。甲方因履行股份轉(zhuǎn)讓合同而產(chǎn)生的權(quán)利和義務,與乙方無關(guān)。
3、如果居間成功,則甲方應按本合同約定,向乙方支付居間報酬。
四、居間報酬的計算方法、支付時間和支付方式
1、本項目居間報酬為萬元。
2、本協(xié)議簽訂后3個工作日內(nèi),甲方向乙方支付居間報酬萬元,存入或者轉(zhuǎn)讓乙方名義開設的甲乙雙方共管賬戶。待甲方與xxxx公司簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議并辦理工商變更登記手續(xù)后2個工作日內(nèi),甲方應為甲乙雙方共管賬戶解除由甲方掌控的賬戶密碼或印鑒,此款歸乙方所有并可自由支取。
3、在甲方向乙方支付居間報酬萬元之日起,20個工作日內(nèi),乙方?jīng)]有促成甲方與xxxx公司簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議,視為乙方居間不成功,乙方應將居間報酬萬元退還甲方。
4、甲方可以轉(zhuǎn)帳或現(xiàn)金的方式存入或者轉(zhuǎn)讓乙方名義開設的甲乙雙方共管賬戶。雙方約定:甲方負責保管賬戶的法人專用章,乙方負責保管財務專用章。在甲方保管印章期間,甲方不得將印章用于其他任何活動;在乙方未完成居間任務之前,乙方不得對法人專用章進行掛失處理。
5、乙方在甲方將前述款項存入或轉(zhuǎn)入以乙方名義開設的甲乙雙方共管賬戶后,應當為甲方出具收條;乙方完成居間任務,實際取得居間報酬后,須向甲方開具有效的稅務發(fā)票,相關(guān)的所得稅由乙方自行承擔。
五、居間報酬的承擔
居間報酬是指乙方為完成委托事項實際支出的必要費用。乙方無論是否完成本合同所包含的委托事項,乙方同意全部自行承擔居間活動費用。
六、誠信原則
1、如果甲方與xxxx公司在本合同委托期內(nèi),未能達成股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議,沒有征得居間方的書面同意,甲方不應再與xxxx公司進行協(xié)商并簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議,否則居間方有權(quán)請求甲方按本合同第四條支付居間報酬。
2、如果甲方以相關(guān)企業(yè)或在四川當?shù)爻闪⒌淖庸炯耙磺修D(zhuǎn)投資公司的名義與xxxx公司簽訂股份轉(zhuǎn)讓合同,居間方有權(quán)請求甲方按本合同第四條支付居間報酬。
3、本合同的有效期(委托期)為20個工作日(自甲方將居間報酬轉(zhuǎn)入乙方賬戶之日起計算)。居間方在此期間必須積極推動xxxx公司與甲方進行實質(zhì)性洽談,并協(xié)助甲方和xxxx公司達成實質(zhì)性成交合同。
七、本合同解除的條件
1.當事人就解除合同協(xié)商一致;
2.因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;
3.在委托期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要義務;
4.當事人一方遲延履行主要義務,經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;
5.當事人一方遲延履行義務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。
八、合同終止
1、本合同簽字生效后,在甲方向乙方支付居間報酬萬元之日起,20個工作日內(nèi),乙方仍未完成居間任務促成甲方與xxxx公司簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議的,本合同自動終止。
2、如果居間成功,本合同完全履行完畢后終止。
3、甲乙雙方協(xié)議解除合同或有其他法定事項時,本合同終止。
九、爭議解決方式
如發(fā)生合同爭議,雙方協(xié)商解決;協(xié)商不成,雙方同意提交合同簽訂地法院處理。
十、保密事項
1、甲乙雙方均應充分保守本協(xié)議所涉及的商業(yè)秘密。
2、乙方不得以其在居間過程中獲取的甲方商業(yè)秘密而作出不利甲方的任何行為,否則甲方有權(quán)拒絕支付乙方的居間報酬。
十一、其他事項
1、乙方不得將本合同委托事項進行轉(zhuǎn)委托。
2、本合同一式貳份,雙方各持一份,雙方簽字蓋章后生效。
甲方:(蓋章):乙方(蓋章):
法定代表人或委托人:法定代表人或委托人:
合同簽訂地:
合同簽訂日:
年月日
借款居間合同范本二
根據(jù)我國《合同法》《民法通則》等法律規(guī)定雙方本著自愿、平等、互惠互利、誠實信用的原則,經(jīng)充分友好協(xié)商,一致同意訂立本合同書。
第一條 委托內(nèi)容
甲方缺乏流動資金,并獲知乙方能夠提供融資相關(guān)信息并協(xié)助甲方完成融資,甲方現(xiàn)委托乙方尋找、介紹出資方,協(xié)助甲方完成融資人民幣 萬元,乙方同意接受委托,雙方簽訂正式合同,并嚴格履行,以達到雙方目的。
第二條 居間人權(quán)利義務
1. 乙方在接受甲方的委托時,甲方應出示營業(yè)執(zhí)照等合法的經(jīng)營資格證明。
2. 乙方在履行本合同的過程中,可以向第三方表明其為甲方的居間人,并可以向第三方介紹甲方融資項目的相關(guān)情況。
3. 乙方應認真完成甲方的委托事項,積極為甲方尋求機會,并為甲方與相關(guān)對方當事人簽署合同或協(xié)議提供聯(lián)絡、協(xié)助、撮合等服務。
4. 乙方在甲方的委托事項過程中,因甲方過錯造成其損失時,乙方有權(quán)要求甲方承擔賠償責任。
5. 乙方對甲方所借款項不承擔任何性質(zhì)的擔保責任。
第三條 甲方需承擔的費用
1. 若乙方促成有出資意向的第三方與甲方簽署借款合同,甲方應向乙方支付人民幣 元(大寫: 萬元整)作為乙方酬金,甲方應于本合同生效之日一次性支付酬金,酬金的有關(guān)稅款由甲方負擔。2. 若甲方未能按時支付酬金,乙方有權(quán)要求甲方按照日千分之五的比例支付滯納金。
3. 本合同項下資金的使用期限為 月/日(自 年 月 日至 年 月 日止)。期滿時如甲方仍需繼續(xù)使用該筆融資,則須與乙方另行簽訂居間服務合同,服務費用由雙方根據(jù)實際情況另行約定。
第四條 違約責任
本合同的任何一方違反本合同的約定給對方造成損失的,都應當賠償另一方因此而遭受的損失,并支付本合同居間報酬總額的130%作為違約金。
第五條 爭議的處理
本合同在履行過程中發(fā)生的爭議,由雙方當事人協(xié)商解決,也可由有關(guān)部門調(diào)解;協(xié)商或調(diào)解不成的,依法向合同簽訂地人民法院起訴。
第六條 其它事項
1. 本合同未盡事宜,依照有關(guān)法律、法規(guī)執(zhí)行,法律、法規(guī)未作規(guī)定的,甲乙雙方可以達成書面補充合同。本合同的附件和補充合同均為本合同不可分割的組成部分,與本合同具有同等的法律效力。
2. 本合同甲乙雙方雙方簽字蓋章后即生效,在履約完畢后自行終止;
3. 本合同一式二份,甲乙雙方各執(zhí)一份,具有同等法律效力;
4. 本合同內(nèi)容雙方均有義務保守機密,不得擅自對外泄露;
(以下無正文)
(本頁為簽字頁)
甲方(蓋章):
法定代表人(簽字): ______年______月______日
乙方:
簽訂地點: ______年______月______日
借款居間合同范本三
簽訂地點:XXXXXXXXX
簽訂日期:20XX年01月01日
公司地址:成都市XXXXXXXX號樓XXXX室
借款委托人:XXXXXXXXXXX有限公司(以下簡稱甲方)
公司法人執(zhí)照注冊號:XXXXXXXXXXXXXXX
公司住所:XXXXXXXXXXXXXXXXX號
法定代表人:XXXX
居間受托人:XXXXXXXXX投資管理有限公司 (以下簡稱乙方) 公司住所:XXXXXXXXXXXXX號樓XXXX室
法定代表人:XXXXX
甲方因正當合法經(jīng)營的臨時性資金短缺,需要向民間出借人借入資金,委托乙方提供民間借款業(yè)務的系列服務,乙方同意接受甲方委托。依據(jù)《民法通則》、《合同法》有關(guān)規(guī)定,經(jīng)甲乙雙方充分協(xié)商,本著平等、自愿,協(xié)商一致的原則,
達成本合同。
第一條 甲方委托事項
1.1甲方擬向民間出借人借入資金人XXXX萬元(大寫XX萬元整),委托乙方提供借款業(yè)務的系列服務。借款月利率XX%,借款期限XX個月。愿意提供合法、有效、可靠的(保證、抵押、質(zhì)押)擔保,確保借款債權(quán)安全實現(xiàn)。委托乙方尋找有合法資金來源的出借人,并要求在10天內(nèi)落實出借人及資金。
1.2 如一個出借人擬出借的資金不足以滿足甲方借款的金額,乙方可組織多個共同出借人共同出借,由乙方協(xié)調(diào)推薦其中一名作為出借人代表與甲方簽訂《借款合同》辦理相關(guān)借貸手續(xù)。
1.3 委托乙方按照國家有關(guān)法律、政策規(guī)定制作《借款合同》和相關(guān)附屬合同,并交由甲方審查簽訂。
1.4 協(xié)助甲方辦理抵押(質(zhì)押)物權(quán)登記及合同公證手續(xù)。
1.5屬于多個出借人組合借款的,由乙方監(jiān)督出借人代表及時向各出借人轉(zhuǎn)付借款人歸還的借款本金及支付的資金利息。
1.6 借款本息費用結(jié)清后,乙方督查出借人為甲方辦理抵(質(zhì))押登記的解除手續(xù)。
第二條 居間服務費的計算標準和支付方式
2.1 乙方為甲方提供第一條借款居間系列服務,從《借款合同》生效日起至《借款合同》終止日止,甲方按借款金額的月XX%向乙方支付借款居間系列服務費。支付方式:資金到位后,第一次支付出借人利息時一次性全額支付給乙方,轉(zhuǎn)入以下賬戶:
戶名:四川省XXXXXXXX有限公司
賬號:XXXXXXXXXX
開戶行:XXXXXXXXXXXXXXXXX
2.2甲方同意,若甲方違反《借款合同》約定的有關(guān)條款,按《借款合同》約定標準支付的懲罰性違約金,作為乙方協(xié)助出借人追索債權(quán)的勞務費用。
第三條 借款居間服務業(yè)務有關(guān)事項的約定
3.1甲方應當保守出借人和乙方的商業(yè)秘密,不向借貸交易業(yè)務無關(guān)的第三人泄露出借人和乙方的業(yè)務情況。
3.2乙方應當保守甲方的商業(yè)秘密,不得向與交易無關(guān)的第三人泄露;但依照國家法律、法規(guī)規(guī)定,應由乙方向國家有關(guān)部門提供的相關(guān)信息的情況以及乙方協(xié)助出借人維護和追索其債權(quán)等情況例外。
3.3乙方應妥善保管甲方借款項目的權(quán)益要件,如有丟失、毀壞應承擔補辦責任。
3.4乙方為甲方借款制作的《借款合同》以及附屬合同,其約定條款應當合法有效,確保甲方借款利益不受約定條款外的非正當干擾。
3.5甲方借入款項后,借款到期前甲方因臨時性困難要求展期,乙方審查其理由正當并經(jīng)出借人同意展期的,甲方應向出借人支付展期期間的借款利息,并按展期前的付費標準向乙方支付展期后的居間服務費。
3.6甲方借入借款后,因意外情形確需提前歸還借款,而《借款合同》尚未到期時,應按《借款合同》約定期限向乙方補足應付居間費,乙方已收取的居間費不予退還。
3.7甲方認同乙方提供的借款居間系列服務事項的確認方式為:甲方簽署《借款合同》及其從屬于該《借款合同》的附屬合同和本合同。甲方一旦簽訂前述合同,即表示甲方對乙方提供的服務沒有異議。
3.8甲方對借款使用的合法性負完全責任,乙方不因甲方用借款從事非法經(jīng)營或其他用途所產(chǎn)生的后果承擔責任。
第四條 違約責任
4.1甲方違約責任:
4.1.1 違反3.1項約定,向任何無關(guān)第三方泄露乙方和出借人秘密時,應當承擔損害賠償責任;
4.1.2 甲方違反3.5項約定,不按借款展期約定支付借款利息或居間費,乙方拒絕協(xié)助辦理展期手續(xù),借款因此逾期的,甲方按《借款合同》約定承擔違約責任;
4.1.3甲方以本合同約定方式認可乙方服務后反悔或違反3.5、3.6、3.8項約定,乙方不予退還已經(jīng)收取的居間系列服務費,并可委托出借人代表依據(jù)《借款合同》依法向甲方追索應收費用并停止對甲方的后續(xù)服務;
4.1.4 甲方違反約定用途使用借款,應承擔相應的違約責任,因此造成出借人資金損失的,應承擔足額賠償?shù)呢熑巍?/p>
4.1.5 甲方違反本合同第二條項下有關(guān)約定,應承擔由此造成的一切損失,乙方有權(quán)按該條項下有關(guān)約定標準的2倍向甲方主張損害賠償。
4.1.6甲方簽訂了《借款合同》和抵(質(zhì))押合同或保證合同后,因甲方原因?qū)е鲁鼋枞说牡盅簱?quán)不能依法設立,致使借貸主體不能實際按約定成交者,甲方應按第二條約定標準或雙方以其他方式約定的付費標準的雙倍向乙方支付違約金。
4.2乙方違約責任:
4.2.1除依法律、法規(guī)規(guī)定或國家規(guī)范性文件要求向國家有關(guān)管理機關(guān)提供甲方有關(guān)信息外,向任何與業(yè)務無關(guān)的第三人泄露甲方商業(yè)秘密,應當承擔損害賠償責任;
4.2.2 經(jīng)甲方申請,出借人同意借款展期而乙方不提供居間服務時,甲方有權(quán)從乙方拒絕提供服務之日起拒絕向乙方支付居間服務費;
4.2.3 妥善保管甲方借款項目的權(quán)益要件,如有丟失、毀壞導致應承擔補辦責任;
4.2.4 乙方推薦的出借人代表若發(fā)生非法占據(jù)借款本息的行為,由乙方負責追索,因此導致出借人的利益損失,乙方應承擔相應的賠償責任;
4.2.5 乙方制作合同應當保證文本的合法性和有效性,不得因合同約定違法導致甲方權(quán)益受損,否則,應承擔對甲方的損失賠償責任;
4.2.6 借款項目債權(quán)債務結(jié)清后,乙方應協(xié)助出借人并配合甲方辦理抵(質(zhì))押登記解除手續(xù)。否則,引發(fā)的糾紛由乙方負責。
第五條 爭議及解決
5.1本合同當事人在履行本合同過程中所發(fā)生的爭議,首先應由合同當事人共同協(xié)商解決;協(xié)商不成的,可依法向簽約地人民法院提起訴訟解決。
第六條 附則
6.1本合同經(jīng)甲乙雙方簽字或蓋章生效,至債權(quán)債務結(jié)清之日終止。
6.2本合同一式貳份,甲乙雙方各執(zhí)一份,同具法律效力。
乙方(蓋章): 甲方(蓋章):
法定代表人: 法定代表人:
2013年12月31日
關(guān)鍵詞:簡易程序 重構(gòu) 思考
簡易程序是基層人民法院審理簡單的民商事糾紛案件時所適用的程序,是普通程序的簡化,其主要特點在于簡便易行,能夠集中體現(xiàn)民事訴訟法的“兩便”原則,充分發(fā)揮人民司法方便群眾,為人民服務的作用。近幾年來,簡易程序的普遍適用,有效緩解了糾紛日漸增多與司法資源卻相對匱乏之間的矛盾,訴訟效率得到了大幅度提高,司法公正得到了有效保障。但在審判實踐中由于適用不規(guī)范,直接影響了簡易程序功能的正常發(fā)揮。規(guī)范簡易程序的適用,重新架構(gòu)簡易程序已勢在必行。
一、簡易程序之地位及規(guī)范簡易程序的必要性
簡易程序是相對于普通程序而言的。用哲學的觀點來看,是具體問題具體分析原則在審判實踐中的運用,是人們對司法效率和公正長期不懈追求的結(jié)果和必然要求。普通程序固然能夠體現(xiàn)法院審判的嚴肅性和公正性,但其嚴格而又繁瑣的程序嚴重制約著審判效率的提高,也不利于當事人小額權(quán)力的及時實現(xiàn),讓當事人投入大量的訴訟成本去實現(xiàn)一個很小的權(quán)利,本身就是不公正,更不符合訴訟效益的要求。在民事訴訟法中簡易程序雖然是以普通程序的補充程序出現(xiàn)的,但因其具有傳喚方式簡便、開庭審理形式自由、審理期限短等特點,在審判實踐中得到廣泛的運用,并發(fā)揮出普通程序所無可比擬的優(yōu)越性。尤其是隨著社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展,人們對公正的企盼程度不斷增強,簡易程序的適用頻率越來越高。在當前基層人民法院審理的民事案件中,以墾利縣人民法院為例,80%以上的民事案件適用簡易程序?qū)徖?,在適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?,調(diào)解結(jié)案率達到80%,案件平均審理周期只有20天,簡易程序所發(fā)揮出的效能有目共睹。但由于在審判實踐中存在著許多問題,導致簡易程序不能正確適用,嚴重制約了簡易程序效能的發(fā)揮。因此,對簡易程序重新定位,規(guī)范簡易程序的適用在民事審判中越來越重要。
二、實踐中存在的問題
1、主觀上存在的問題
首先表現(xiàn)為不能擺正簡易程序與普通程序的關(guān)系,隨意擴大簡易程序的適用范圍。在民事訴訟法中簡易程序是作為普通程序的一種補充程序的地位出現(xiàn)的,二者之間是個別與一般的關(guān)系。通過對民訴法立法本意的分析,可以看出,只有符合法定條件才能適用簡易程序。而現(xiàn)實中有些人往往以案子多,任務重,人員少為借口,肆意擴大簡易程序的適用范圍,凡案不分類型、難易,一律適用簡易程序?qū)徖?。其次是對于簡易程序的適用條件缺乏清醒的認識。因此而導致不能明確劃清二者之間的界限,分清二者之間的區(qū)別,形成凡案必簡,不簡再轉(zhuǎn)的混亂適用狀態(tài)。第三是對簡易程序的要求過于苛刻,沒有體現(xiàn)出簡易程序的“簡”之所在。對庭審各個環(huán)節(jié)寧濫勿缺,往往是冠簡易程序之名而行普通程序之實。唯恐失之毫厘會造成司法不公。如在庭審起訴、答辯期間雙方雖然已經(jīng)有了調(diào)解的意思表示,但仍然按照法庭調(diào)查、法庭辯論的順序進行完畢才開始法庭調(diào)解,既不符合當事人意思自治的原則,又不利于審判效率的提高,也不符合人們追求公正的意愿。
2、客觀上存在的問題
一方面法律規(guī)定過于粗疏,不便于具體操作。簡易程序歷來是各國民事訴訟立法的重要對象。有的國家專門設有“簡易程序法”。在我國的民事訴訟法中只用了五個條文對簡易程序的適用范圍、起訴、傳喚、審理方式、審理期限等予以規(guī)定。其中對于適用條件只用了一個條文,即142條予以規(guī)定。確定“事實清楚、權(quán)利義務關(guān)系明確、爭議不大”的案件可以適用簡易程序?qū)徖?,而對于什么是事實清楚、?quán)利義務關(guān)系明確,什么樣的爭議為不大等都難以確定。盡管最高人民法院在《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》(下簡稱“意見”)中又做了進一步的解釋,但仍然僅僅是停留在理性的理解層面上,對于實踐仍然沒有多大的指導意義。根據(jù)民事訴訟法第144條規(guī)定,適用簡易程序?qū)徖戆讣r,法院可以用簡便方式隨時傳喚當事人、證人,如打電話、捎信等,但法律卻沒有賦予這些法定方式以法律效力,經(jīng)如此傳喚后當事人拒不到庭的,法院也不能按撤訴處理或缺席審判,反而會因此而人為地增加法院的工作量,既不能提高審判效率,又不能維護法律必要的尊嚴。另一方面缺少一個專門的適用程序問題的決定機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)。具體適用何種程序應當在審查立案階段或庭前準備階段確定。根據(jù)目前立案制度改革的目的,這項工作應由負責程序問題的立案庭開展。但現(xiàn)在的立案庭履行的僅僅是“立案”而已,對案件沒有深入的了解,不可能準確把握案件的難易程度,由他們確定所適用的程序難免帶有很大的盲目性,有時還會給審判帶來不便。如果由審判庭的審判法官自行確定難免帶有很大的隨意性,也不利于法院對案件審判流程的宏觀管理和監(jiān)督。第三是簡易程序轉(zhuǎn)普通程序的手續(xù)沒有統(tǒng)一的規(guī)范。根據(jù)“意見”第170條的規(guī)定適用簡易程序?qū)徖戆讣r“在審理過程中,發(fā)現(xiàn)案情復雜,需轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖淼?,可以轉(zhuǎn)為普通程序,由合議庭進行審理?!钡珜τ谛柁D(zhuǎn)案件的標準、需要履行何種程序、申請的提出、審查、決定等一系列問題卻沒有統(tǒng)一規(guī)范,更沒有相應的約束機制。往往系由審判人員自行做出決定并實施。法院對案件適用何種程序?qū)徖?、是否超審限等問題都不能準確及時的掌握有關(guān)信息,更無從監(jiān)督。甚至有的審判人員將轉(zhuǎn)程序作為了拖延訴訟、延長審限的手段,容易造成司法不公。
3、具體適用中表現(xiàn)出來的錯誤做法
(1)將簡易程序當作了普通程序的前置程序。按照民事訴訟法的規(guī)定,簡易程序是一種只有在法定情形下才能適用的訴訟程序。但由于適用標準難以把握,具體適用也比較混亂。目前通常的做法是,幾乎所有的案件訴來以后,基本上都先按照簡易程序的要求做審前準備工作、開庭審理,等到發(fā)現(xiàn)不適合簡易程序時,再徑行變?yōu)槠胀ǔ绦蚧蛲ㄟ^審批等渠道轉(zhuǎn)普通程序進行審理。這樣一來,簡易程序不但沒有起到節(jié)約司法資源、提高效率的目的,反而成了個別案件審理過程中的一個累贅。
(2)簡易程序不簡便。目前適用簡易程序?qū)徖戆讣r,除去由獨任審判能體現(xiàn)出簡易程序的特點以外,其他方面都是搬用普通程序的規(guī)定,沒有體現(xiàn)出簡易程序簡便快捷的特點。這一方面的原因來源于立法不健全,有的甚至前后矛盾。另一方面的原因來源于個別司法人員思想認識呆板、偏執(zhí),慣用普通程序的標準來要求簡易程序。
(3)缺席審判對簡易程序說“不”。按說簡易程序與缺席審判兩者之間沒有必然的聯(lián)系,兩者同時適用同一案件并不矛盾。簡易程序是根據(jù)案件的難易程度確定的。缺席審判是根據(jù)當事人的到庭情況或是否中途退庭而確定的。當事人不到庭或中途退庭并不一定必然導致事實不清、權(quán)利義務關(guān)系不明、爭議加大,也就是并不必然導致其不符合適用簡易程序的條件。同時簡易程序的適用是事前能夠預見并確定的,而缺席審理不可能在事前就預見(起訴時被告就下落不明的除外)。如果僅因當事人的消極原因就隨便改變審理程序,不僅是對對方當事人的不公,也是對法院權(quán)威的不尊重,難以提高法院的司法效率,并給一些當事人惡意操縱庭審提供了機會。簡易程序的功能得不到充分發(fā)揮。
三、簡易程序重構(gòu)之設想
1、明確適用標準。一方面明確規(guī)定適用簡易程序的案件類型。如結(jié)婚時間短的離婚案件;只在給付時間、金額上存有爭議的扶養(yǎng)、贍養(yǎng)、撫養(yǎng)案件;民間借貸、借款合同;情節(jié)簡單的買賣合同案件;責任明確的賠償案件;繼承人范圍明確的繼承案件等,一般確定為簡易程序進行審理。另一方面,對于純財產(chǎn)案件,應明確以爭議的標的額的多少作為確定適用簡易程序的標準,如可以確定20萬元以下的案件適用簡易程序進行審理。再就是以當事人間的合意確定適用簡易程序的范圍。凡是當事人同時到庭的,在征得當事人同意后,可徑行適用簡易程序組織當事人進行審理(該項工作一般由設在立案庭的調(diào)解法官完成)。
2、設立適用簡易程序的專門機構(gòu)和人員。法院立審分離改革的目的在于加強監(jiān)督,相互制約,確保公正,但其結(jié)果僅是“分離”而已,立案庭沒有起到對訴訟程序的控制和監(jiān)督的作用,簡易程序的適用仍呈無序狀態(tài)。原因關(guān)鍵在于缺少對程序負責的專門機構(gòu)。目前各基層法院受理的民商事糾紛案件數(shù)量越來越多,而這些案件不分類型、難易,在本身就良莠不齊的審判人員中平均分配,使一些審判水平較高的法官的優(yōu)勢不能得到有效發(fā)揮,造成了審判資源的浪費。對一些能力低的人員,因難以勝任個別疑難復雜案件的審理工作,難保案件的審判質(zhì)量。同時在審判長選任制改革中選任的審判長,因難有用武之地,隨著時間的推移,在審判實踐中銷聲匿跡了。作為審判業(yè)務上的佼佼者他們?nèi)匀辉谒麄冊瓉淼膷徫簧舷笤瓉硪粯?,做著原來的工作,他們的能力沒有得到有效發(fā)揮。這無論是對單位,還是對個人,不能不說是一種遺憾。筆者認為,簡易程序的適用問題可以結(jié)合這些改革重新構(gòu)建,設立專門的審判法官和調(diào)解法官,分別完成不同程序的適用。抽調(diào)那些思想作風比較硬,業(yè)務能力比較強的業(yè)務尖子擔任審判長,專門負責審理必須適用普通程序?qū)徖淼囊呻y復雜案件。而由其他的大部分審判人員作為調(diào)解法官組成適用簡易程序的專門的調(diào)解機構(gòu),讓他們負責庭審的準備工作以及符合簡易程序適用條件的簡單案件的審理工作。這樣不但使審判人員的能力與其工作相適應,做到人能盡其才,而且也能讓一些優(yōu)秀的審判人員能夠騰出更多的精力進行審判研究,促進法院整體審判水平的提高。因此規(guī)范簡易程序的適用,應當確定立案庭作為程序適用的決定機構(gòu),由調(diào)解法官組成適用簡易程序的專門機構(gòu)。并由立案庭負責對程序適用的監(jiān)督。
3、設立調(diào)解前置程序。由立案庭行使程序適用的決定權(quán),必須構(gòu)建一條有效的工作機制保證其明確的目的性,因此,可以設立一個審前調(diào)解程序。具體操作是:案件受理后由設在立案庭的審前調(diào)解法官攜書記員負責相關(guān)法律文書的送達、證據(jù)的保全及調(diào)取、財產(chǎn)的保全、組織當事人進行證據(jù)交換等工作,并通過這些庭前準備工作的開展,充分接觸當事人,初步了解當事人之間的爭議,掌握當事人之間的權(quán)利義務關(guān)系,基本弄清雙方對于解決糾紛的意見,并通過宣講法律、說服教育,促使當事人達成協(xié)議。對于雙方有調(diào)解合意的,可以適用簡易程序徑行開庭調(diào)解。對于沒有調(diào)解合意的,根據(jù)所掌握的案情的難易程度,確立好適用的程序和審判法官后排期開庭,連同整理好的證據(jù)交換筆錄一并轉(zhuǎn)交審判庭,案件由此進入相應的審判程序。這樣負責裁決的法官不直接接觸當事人,而接觸當事人的法官又不負責案件的實體處理,從一定程度上創(chuàng)造了司法公正的外部條件。庭前準備工作由審判該案件以外的人員完成,為確保公正創(chuàng)造了條件。在此后的審理過程中,凡是適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?,非因法定事由不能轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖?。確需轉(zhuǎn)變的,由立案庭審查并提請院長或立案庭庭長做出決定。這樣一來,不僅提高了適用簡易程序的明確性,而且也符合訴訟費用相當?shù)脑瓌t,同時也有利于法院對案件統(tǒng)一的監(jiān)督和管理。
4、簡化簡易程序的審理。簡易的案件沒有必要用非常復雜的程序來審理,設置簡易程序的目的就在于提高效率、減少訴累、確保公正。簡易程序應當與普通程序明顯區(qū)別開來,明確突出一個“簡”字。適用簡易程序沒有必要按照審前準備、開庭審理、等階段的先后順序進行,不必要嚴格劃分法庭調(diào)查、法庭辯論、法庭調(diào)解等階段,更不必要拘泥于每個階段的先后順序,甚至可以合并進行或穿行,應由獨任審判員根據(jù)實際情況靈活掌握,相機行事,只要能全面查明案件事實,正確解決糾紛即可。如當事人一經(jīng)起訴就對事實無爭議,都有和解的意思表示,就可以徑行進行調(diào)解。還簡易程序以真實面目。
關(guān)鍵詞 新民事訴訟法 職業(yè)公民 當事人
作者簡介:陳菲,臨安市人民法院書記員。
一直以來,由于職業(yè)公民產(chǎn)生的消極影響,理論界和實務界對于限制公民制度的呼聲很高。從《民事訴訟法》第58條的修改到省高院《若干意見》的施行,我們也不難看出立法對于公民制度的態(tài)度轉(zhuǎn)變,即希望通過對公民的嚴格化規(guī)定,來限制職業(yè)公民人 參與到訴訟活動中。實踐中,不可否認,這一改變對職業(yè)公民問題產(chǎn)生了一定的效果,但同時它也帶來了一些新的問題。
一、公民制度的現(xiàn)狀
(一)職業(yè)公民案件數(shù)量下降,但占比變化不明顯
(二)職業(yè)公民類型發(fā)生變化
(三)當事人對公民的要求有抵觸情緒
對于大部分當事人來說,他們沒有訴訟經(jīng)驗,往往根據(jù)常識來看待問題。當事人愿意委托,受托人愿意受托,他們相互信任,為什么法院反倒不同意了。例如,在李某訴陳某民間借貸糾紛一案中,李某全家常年在外做生意,因此希望可以委托其多年的好友孫某訴訟。孫某拿著李某的授權(quán)委托書和身份證原件前來起訴,卻因為不符合公民要求而無法立案。孫某當即不滿,表示銀行取錢這些材料都夠了,怎么我還不是幫李某來領錢這些材料居然不行。還有一些近親屬關(guān)系的公民中,有結(jié)婚證、戶口簿或者仍居住在同一社區(qū)開證明不難的情況倒還好,若非如此,當事人則難以理解,比如說自己的父親讓他辦件事,他還得證明這是他的父親,關(guān)鍵是他該找誰來證明這就是他的父親?
(四)產(chǎn)生了“隱形職業(yè)公民”現(xiàn)象
當前出現(xiàn)了越來越多的職業(yè)公民人,從書面材料來看,他們并不進行公民,但是私下卻與當事人有協(xié)議,收取費用,他們會為當事人準備訴訟材料,陪同當事人前來立案,在審理過程中以當事人“親友”的身份坐在旁聽席,示意當事人做出各種決定,更有甚者,當事人幾乎成了傳聲筒。這類“隱形職業(yè)公民人”往往都是一些比較有經(jīng)驗的職業(yè)公民人,他們利用已經(jīng)建立的人脈所形成的信任感,或者是一些中介機構(gòu)的介紹,直接略去手續(xù),繞過法院門檻,以“隱形”方式,來實現(xiàn)訴訟的。由于無需任何書面材料,因此這一類人的案件數(shù)量我們根本無從統(tǒng)計,但在實踐中卻時常出現(xiàn)。
二、公民制度的若干問題及原因分析
首先,也是最關(guān)鍵的問題,許多真正需要、也應當被準許進行公民的當事人被攔在了公民的門外。例如在王某訴李某、陳某提供勞務者受害責任糾紛一案中,王某系河南人,跟隨其舅舅張某一同來臨安打工,受李某和陳某雇傭在某建筑工地施工。施工過程中,王某不慎摔傷,故起訴李某、陳某要求其賠償各項損失。在該案中,由于原告王某尚未完全康復,而其父母又都遠在河南,故其希望可以委托舅舅張某訴訟。那么,舅舅張某能否辦理為王某進行公民的手續(xù)呢?首先,張某與王某非近親屬關(guān)系,更非系當事人的工作人員,這一項自然不適用。再考慮是否有被推薦的可能,同一單位、同一社會團體的情況不成立,同一社區(qū)是否成立則要看張某與王某的戶籍是否在一個社區(qū)內(nèi)。而隨著我國人口流動性的增加,不在同一社區(qū)、同一村鎮(zhèn)的親屬比比皆是,這一唯一的可能性對他們來說也并非一定能夠如愿?,F(xiàn)實中我們常常會遇到像王某與張某這樣的“尷尬”關(guān)系,一方面我們希望能夠盡力幫助他們,為他們提供便利,但另一方面,我們又無奈找不到依據(jù),往往心有余而力不足。
產(chǎn)生上述問題有方方面面的原因,主要是:
第一,對公民制度進行了嚴格化的規(guī)定增加了當事人公民的阻力。新民訴法刪除了“經(jīng)人民法院許可的其他公民”可以擔任公民人這一情況,也就意味著所有的公民必須完全符合條文所列的情況,毫無例外。省高院的《若干意見》又再次明確“當事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團體推薦公民人的,應當從本社區(qū)、單位、社會團體成員中推薦?!币幌伦?,將推薦的范圍大大縮小了。
第二,增加了當事人的工作人員這一范圍給職業(yè)公民提供了機會。當事人的工作人員在提供委托書以及可以證明勞動關(guān)系的材料之后,便有權(quán)作為公民人案件。當事人的工作人員雖然在之前的立法中并未明確列舉,但是在司法實踐中,人民法院通常都會允許當事人的工作人員作為公民人參與訴訟活動,所以說新民訴法其實只是明確了這一群體,而并非新增了一個群體。但現(xiàn)實中,這一明確卻恰好給一些人找到了更好的依據(jù)。
第三,公民法律意識淡薄。他們對職業(yè)公民和專業(yè)訴訟概念的認識模糊,將職業(yè)公民人理解為律師的情況普遍。另一方面,當事人對訴訟專業(yè)性要求高的認識不深,易受眼前的利益驅(qū)使,選擇收費相對低的職業(yè)公民,而不考慮長遠的訴訟利益。
三、完善公民制度的建議
筆者認為一直以來對于公民問題的研究都存在一個誤區(qū),即如何通過對公民制度不斷嚴格化的規(guī)定來限制職業(yè)公民人的存在。而這一研究方向最終所產(chǎn)生的效果卻不僅僅是限制了職業(yè)公民人,也給真正需要公民的當事人增加了困擾。誠然,公民應當有所規(guī)制,但是這種規(guī)制不能矯枉過正,從而違背立法最初制定公民制度時的本意。因此,結(jié)合上述問題,筆者認為對于公民制度的可以從以下幾個方面加以完善:
第一,將當事人的近親屬擴大為親友。由于計劃生育的實施,獨生子女的增多,當事人近親屬范圍內(nèi)的人數(shù)已經(jīng)大大減少,再加上人口流動性的加大,人們外出工作、旅游等等,使得當事人常常找不到近親屬可以委托。從司法實踐來看,委托近親屬的人群主要有三類:第一類是時間不能,因為工作或者人在外地無法分身(尤其是勞動工資案件中);第二類是身體不能,當事人生?。ㄓ绕涫墙煌ㄊ鹿拾讣校┗蛘呱眢w殘疾不便于參加訴訟的;第三類是知識不能,現(xiàn)實中確有不少當事人且不說法律知識可能連文化水平都不是太高,以自己的能力水平無法參與訴訟活動的。這三類人往往是打工人員、疾病患者、農(nóng)民或者殘疾人,如果無法進行公民而必須委托律師,那么律師費對于他們來說又將是一筆不小的負擔。因此,有必要進一步擴大可以擔任訴訟人的與當事人有親屬關(guān)系的人群,以滿足當事人訴訟的實際需要。
第二,發(fā)揮人民法院在規(guī)制公民方面的主導作用。按照《若干意見》,雖然法院不再有權(quán)限直接許可某些公民有資格,但對于公民人提交的證明材料仍有審查的義務。在訴訟過程中,對公民人可能存在的違反程序、違規(guī)行為的,人民法院可依職權(quán)及時制止。另外,對公民人提交的身份證明、推薦材料法院只作形式上的審查,但是對于可能存在職業(yè)公民的情況,可以要求提供進一步的證明材料,比如證明勞動關(guān)系的,除了勞動合同外,可以要求提供交納社保的證明;而對于真正需要公民的情況,在材料上可以稍加放寬,只有委托手續(xù)而無相關(guān)身份證明、推薦材料的,應當允許庭后補交。
法院對已經(jīng)審理終結(jié)的案件,依照再審程序?qū)Π讣脑傩袑徖?,其目的是糾正已經(jīng)發(fā)生法律效力但確屬錯誤的判決或裁定。下面是小編給大家整理的再審申請書范文,歡迎大家借鑒與參考,希望對大家有所幫助。
再審申請書范文1再審申請人:__市____有限責任公司,住所地:__市__________,法定代表人:__x,經(jīng)理。
再審被申請人:____x擔保有限公司,住所地__市____x大廈。法定代表人:__x,董事長。
原審被告:__市____制造有限公司,住所地:__市______x號。法定代表人:__x,經(jīng)理。
原審被告:謝__,男,19__年x月1x日生,漢族,住__市______x
原審被告:韓__,女,19__年x月x日生,漢族,住__市濱______
原審被告:山東__市__有限公司,住所地__市渤海五路__x。法定代表人:__x,董事長。
原審被告:__市__x汽車銷售服務有限公司,住所地__市渤海五路__x號。法定代表人:__x,總經(jīng)理。
原審被告:__x,男,__x年12月14日生,漢族,住__市濱城區(qū)黃河五路__x
原審被告:__x,男,____年4月29日生,漢族,住__市濱城區(qū)北鎮(zhèn)辦事處__x
原審被告:__x,男,____年9月11日生,漢族,住__市濱城區(qū)黃河八路____
原審被告:劉__x,男,__x年5月9日生,漢族,住__市x區(qū)x路x號x號樓x單元x室。
再審申請人與再審被申請人因追償權(quán)糾紛一案,不服山東省高級人民法院(____)魯商終字第____號民事判決?,F(xiàn)依據(jù)《民事訴訟法》第二百條第一款第(二)、(六)項之規(guī)定,特向最高人民法院申請再審。
再 審 請 求
1、請求撤銷(____)魯商終字第__x號民事判決,依法改判再審申請人不承擔連帶清償責任。
2、再審訴訟費由再審被申請人承擔。
再審事實和理由
一、再審被申請人____x擔保有限公司(下稱__x公司)是本案《借款合同》的實際出借人,規(guī)避法律的強制性規(guī)定違法放貸,《借款合同》應認定為無效合同。
1、關(guān)于“代__”的身份。
“代__”是再審被申請人__x公司的法人股東(____投資有限公司)中的一名普通員工。在借款人謝__與再審被申請人的商談借款的過程中,代__的身份是受再審被申請人的安排的職員。況且,代__本人沒有巨額資金,假如代__有巨額閑散資金,完全可以與謝__自行聯(lián)系借款事宜,沒有必要經(jīng)過再審被申請人這一中介環(huán)節(jié)。
其實,涉案爭議焦點之一就是要查明代__的資金來源,即可確定實際借款人是再審被申請人,代__只不過是再審被申請人的關(guān)聯(lián)企業(yè)的一個職工。無能力進行民間借貸。
2、關(guān)于“代__”資金賬戶。
一審中,謝__、再審申請人均提交了需法院調(diào)取代__資金來源的申請,并提供了詳細賬戶信息,遺憾的是一審法院拒絕調(diào)取。
二審中,再審申請人再次提交需法院調(diào)取代__資金來源的申請,同樣提供了詳細賬戶信息,闡明了該證據(jù)為查明出借借款事實的關(guān)鍵證據(jù)。再次遺憾的是,二審法院拒絕調(diào)取。
關(guān)鍵證據(jù)“代__”資金賬戶問題,一、二審均未查清。
3、關(guān)于新證據(jù)。
因案情復雜,再審申請人再次調(diào)查后,獲取以下新信息證據(jù):再審被申請人__x公司的法定代表人是__。__又是____投資有限公司股東之一。____投資有限公司是再審被申請人__x公司的法人股東。并迅速遞交二審法院,二審法院沒有開庭質(zhì)證,武斷作出不予采信的決定,致事實不清。
二、借款人謝__與再審被申請人故意隱瞞解除房產(chǎn)抵押的事實,惡意串通、欺詐再審申請人,再審申請人依法不承擔反擔保責任。
1、借款人謝__在一、二審庭審中,明確認可與再審被申請人一起,欺詐再審申請人作反擔保人的事實,并提交了書面證據(jù)材料。
一、二審法院無視該重要的證據(jù)存在,避而不提。
2、“代__”與借款人謝__、韓__以公證方式,在____年10月31日簽訂了《房屋抵押借款合同》,借款期限為一年(____年10月31日至____年10與月30日止),借款人謝__、韓__以其自有四套房產(chǎn)作抵押。
但,以上當事人又與____年11月13日簽訂了第二份借款合同(未公證),借款期限變更為1個月的時間即:____年11月13日至____年12月12日止。
以未公證的后借款合同變更公證的原借款合同的借款期限,法律效力值得商榷,一、二審判決也未作法律效力的認定。
3、____年3月19日,借款人謝__、韓__借款逾期。
再審被申請人突然與謝__、韓__簽訂《承諾書》和《委托保證合同》,從實際借款人的身份變更又為保證人。明知謝__、韓__的借款逾期、四套房產(chǎn)被解除抵押以及山東__市__汽貿(mào)有限公司、__市__汽車銷售服務有限公司經(jīng)營狀況惡化的情況下仍為其提供保證,這一行為的本身就存在主觀上的欺詐。
4、再審被申請人在提供格式反擔保合同時,要求再審申請人等人進行提供反擔保。
但是在,簽訂反擔保合同時后當日下午,借款人謝__、韓__按照與再審被申請人已商定的意見,將四套房產(chǎn)進行解除抵押,再次印證了再審被申請人、代__、謝__、韓__惡意串通的事實。
原因是,在提供反擔保時,借款人謝__、韓__告知再審申請人已有房產(chǎn)抵押,房產(chǎn)價值遠遠大于借款數(shù)額,反擔保無風險?;谛湃?,再審申請人才決定提供反擔保。謝__、韓__借款數(shù)額巨大,如果知道房產(chǎn)隨即將被解除抵押,再審申請人根本不會為其提供反擔保。
再審被申請人與謝__、韓__損害了再審申請人的權(quán)益。合同法第52條的規(guī)定,反擔保合同屬于無效合同,依法不承擔擔保責任。
三、反擔保合同第3.2、3.3條款,因違反擔保法的規(guī)定,屬于無效條款。
1、擔保法及物權(quán)法對于債務人以自有財產(chǎn)設定抵押和有保證人保證并存時,明確規(guī)定了實現(xiàn)權(quán)益的法定順位。
法律依據(jù)為:《物權(quán)法》第一百九十四條規(guī)定,抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容,但抵押權(quán)的變更,未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意,不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。債務人以自己的財產(chǎn)設定抵押,抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的,其他擔保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔保責任,但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。
2、本案中,代__、再審被申請人均放棄了對借款人謝__房產(chǎn)抵押,依據(jù)上述法律的規(guī)定,作為反擔保人在再審被申請人喪失抵押優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔保責任”。
3、再審申請人及其他反擔保人均沒有書面承諾繼續(xù)提供擔保。
四、二審對上訴費的處理不妥,再審申請人上訴時,二審法院是按照兩個案件立案的,收取訴訟費也是按照兩個案件收取訴訟費的,而二審判決卻只判決了一份訴訟費。
綜上所述,請最高人民法院查清事實,依法改判再審申請人不承擔擔保責任。
此 致
最高人民法院
再審申請人:__市____有限責任公司
____年12月26日·
再審申請書范文2申請人(原判被告、終審上訴人):李介有,男,×歲,漢族,農(nóng)民。住內(nèi)蒙扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村;郵寄地址——。
被申請人(原判原告、被上訴人):吳再富,男,×歲,滿族,村長;郵寄地址:扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村二街。
第三人:荊樹貴,男,×歲,漢族,干部,住中和鎮(zhèn)庫堤河村一街。
申請事由:
再審申請人因債務糾紛一案,不服呼盟中級法院在內(nèi)蒙高級法院裁定指令再審情形下,做出駁回再審請求的判決;理由如下:
1、民案原判,定性不準,實體錯誤!違背基本事實和法律。
2、民案終審,違背法定程序,對上訴案件不審不問維持原判。
3、民案再審,無視案件性質(zhì),覆轍原判錯誤,做出駁回再審訴求。
本案三審判決的錯誤,符合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規(guī)定的:有新的證據(jù)足以推翻原判、原判決認定的基本事實缺乏證據(jù)、證據(jù)是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當事人辯論權(quán)力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的,應當再審的事由。
請求事項:
1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;
駁回被申請人的訴求;判令承擔全部訴訟費用。
2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)×元。
3、被申請人的訴求屬于惡意,應于懲罰,判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣×元。
糾紛事實:
申請人與銀行約定是70平米土瓦結(jié)構(gòu)房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后,索要115平米臨街的磚瓦結(jié)構(gòu)住宅房;不顧民事行為主體和約定標的,訴求法院判給該房。
民案原判:
故意違背基本事實和法律用債務曲解立案、規(guī)避約定審理、做出與約定相悖的判決:被告給原告倒出臨街的土瓦結(jié)構(gòu)房。
1、證據(jù)足以推翻原判:《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片,是確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體的關(guān)鍵證據(jù);
法院原判未予認證質(zhì)證!符合《民訴法》第179條一款一項“有新的證據(jù),足以推翻原判決裁定的”規(guī)定情形。
2、原判認定的基本事實缺乏證據(jù)證明,認定的事實是偽造的,沒有質(zhì)證。
糾紛源之房產(chǎn)抵押買賣;認定債務糾紛,沒有證據(jù)證明。
署名潘振林、標明63平米土草房的《房照》,來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結(jié)構(gòu)房之后,是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據(jù)未質(zhì)證。
如此審判錯誤,符合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規(guī)定情形“原判決裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”和“原判決裁定認定的事實主要證據(jù)是偽造的”以及“原判決裁定認定事實主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的”。
3、原判適用法律錯誤:房產(chǎn)抵押買賣糾紛用《民法通則》債權(quán)條款判決,明顯與糾紛性質(zhì)不符。
符合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定情形。
4、原判決遺漏:庭審時,被告反訴原告欠款事項沒有認證。
符合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規(guī)定情形。
民案終審:
對上訴案件,不審不問判決維持,違背《民訴法》第152條“對上訴案件應當開庭審理、詢問當事人”的法定程序。符合《民訴法》第179條二款“對違反法定程序可能影響案件正確判決裁定的”和第179條一款10項“違反法律規(guī)定,剝奪當事人辯論權(quán)力的”規(guī)定情形。
民案再終審:
對確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體,足以推翻原判的關(guān)鍵證據(jù)仍不質(zhì)證認證;覆轍原判錯誤,主觀臆斷做出駁回再審訴求的判決。
綜上所述:
兩級法院,對債務案的“兩審一再”的審判,是在故意違背房產(chǎn)抵押買賣基本事實和相關(guān)法律法規(guī)情形下做出錯誤判決的。
被申請人,違背依法訴權(quán),惡意訴求;本訴與本訴之外均沒有證據(jù)證明!是以非常手段干擾破壞司法公正,陷無辜的申請人于訴訟中;蒙受人生各方面的慘重損害與精神折磨。由此造成的侵害必須賠償。
惡意訴訟,禍國殃民法理不容!為有效制裁和遏制民事惡意行為,彰顯正義維護法律尊嚴;故此依法訴求。
此致
再審申請書范文3再審申請人(原審訴訟地位):(是自然人的,應寫明姓名、性別、年齡、民族、住所、聯(lián)系方式;法人或者其他組織的,應寫明單位的法定名稱、住所地、法定代表人或者主要責任人的姓名、職務及聯(lián)系方式)。
再審被申請人(原審訴訟地位):(列法同上)
__×(申請人名稱)因與__×(被申請人名稱)__糾紛一案,不服__人民法院于×年×月×日作出的(____)__×第__號民事判決(裁定),向人民法院申請再審。
再審請求
1、
2、
申請事由:《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項(具體內(nèi)容列明)
申請理由
1、再審事由一:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項,具體理由與依據(jù)如下:
2、再審事由二:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項,具體理由與依據(jù)如下:
綜上所述:
此致
人民法院
申請人:自然人簽名或法人公章
×年×月×日
再審申請書范文4申請人:______工程有限公司,地址:__經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)十三號街__號,法定代表人:康__董事長,組織機構(gòu)代碼證:____________。
被申請人一:____建設集團有限公司__分公司,地址:__省__市__大道__大廈四樓,企業(yè)負責人:余__,組織機構(gòu)代碼證:____________。
被申請人二:____x建設集團有限公司,地址:__省廣州市天河區(qū)天河路351號__外經(jīng)貿(mào)__廈14樓,法定代表人:曾__x,組織機構(gòu)代碼:____________。
被申請人三:__市文化廣電新聞出版局,地址:__市__區(qū)新洋路民主大廈,法定代表人:__,組織機構(gòu)代碼:____________。
申請人不服__省__市中級人民法院于____年6月25日作出的案號為(____)x中法民一終字第100號的民事判決書,申請再審。
再審請求:
1.請求貴院依法對本案進行再審,撤銷__省__市中級人民法院(____)x中法民一終字第100號民事判決書。
2.請求貴院依法改判或者發(fā)回重審,支持申請人一支付申請人工程款人民幣2517745.83元和利息人民幣253337.68元(按銀行同期貸款利率計算,從____年11月18日起計算至實際支付之日止,現(xiàn)暫時計算至____年6月30日,共計589天),申請人二對上述申請人一債務承擔連帶責任,申請人三依法承擔其在欠付工程款范圍內(nèi)的清償責任;
3.本案訴訟費由三被申請人承擔。
事實和理由:
一、申請人與被申請人一之間簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》并非屬于違法分包,其已經(jīng)通過其后續(xù)的默認行為同意了該分包工程,符合《__市文化研究教育推廣中心工程施工合同》關(guān)于分包的約定,應被認定為有效。
首先,在____年10月10日申請人提交的《幕墻過程分部分項報驗申請表》、《幕墻分部(子分部)工程質(zhì)量驗收記錄》,經(jīng)被申請人的監(jiān)理機構(gòu)__宏達過程顧問有限公司簽收確認認可,被申請人三在該監(jiān)理機構(gòu)簽收確認后也未曾提出任何的抗議,應視為對申請人幕墻工程的認可。其次,在長達兩年之久的施工過程中,被申請人的施工都是在被申請人三的監(jiān)督下進行的,且其未曾提出任何抗議,也在積極配合申請人施工。申請人自____ 年5月17日簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》后參與__文化館幕墻施工,并在____年5月竣工,在這兩年的時間內(nèi),申請人一直積極參與工程的施工,并多次進行了工程的增補,而且每項工程的竣工均有向被申請人三和其監(jiān)理單位申報驗收,在這種情形下被申請人三是不可能不知道申請人承包了幕墻工程的施工,因此,對被申請人三的行為依法應當認定為默認和許可,而并非違法分包,《建筑外裝飾工程承包合同》應屬合法有效,綜上,在不違反我國《合同法》第五十二條第五項的情況下,應遵從雙方當事人的意思表示,認定該分包合同合法有效。
二、被申請人二作為被申請人一的總公司,應對其債務承擔連帶償還責任,被申請人三作為發(fā)包人,應依法對申請人一欠付的工程款承擔連帶償還責任。
被申請人二系申請人一的總公司,依據(jù)法律規(guī)定,應對分公司的債務承擔連帶償還責任。被申請人三作為本案的發(fā)包人,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二項:“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任?!钡囊?guī)定,被申請人三應對申請人一拖欠的工程款承擔連帶償還責任。
三、關(guān)于工程款如何確定的問題,原審法院應依職權(quán)組織雙方對工程款數(shù)額進行確認,不應以工程款無法確定為由駁回申請人的訴求。
首先,工程款的確定不是單方就可以確認的,申請人在竣工后已經(jīng)多次向被申請人一請求對工程進行結(jié)算,但被申請人一一直不予結(jié)算。根據(jù)申請人提交的相關(guān)證據(jù)材料(見證據(jù)4《__市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》),申請人已于____年12月15日向被申請人一提交了相關(guān)的結(jié)算資料,但至始至終被申請人一直無動于衷,既不對申請人提交的結(jié)算資料進行審核,也不否認其真實性。之后,申請人也多次向其表明支付剩余工程款的問題,其中證據(jù)可見申請人給被申請人一的《律師函》(備注:上有林x的簽收確認(字跡不清,暫時以x代之),但被申請人一以各種理由進行拖欠?,F(xiàn)申請人通過法院起訴的方式,目的在于通過法院的公權(quán)力對工程款進行強制確定,以便維護申請人的合法權(quán)益。
其次,根據(jù)申請人與被申請人三簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》第14條第14.2、14.3條款的約定,在申請人向被申請人提及相關(guān)竣工驗收報告后,被申請人應在21日內(nèi)組織進行驗收并提出修改意見,如未在規(guī)定的期限提出,即視為同意。因此,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條:“當事人約定,發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,在約定期限內(nèi)不予答復,視為認可竣工結(jié)算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的,應予支持?!钡囊?guī)定,本案中的工程結(jié)算款完全可以參照申請人提交的《__市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》進行結(jié)算。
最后,原審法院直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條的規(guī)定及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條駁回申請人的訴求明顯適用法律不當,上述規(guī)定適用于基本事實認定的舉證,而在本案中,申請人對被申請人一拖欠申請人工程款的事實已經(jīng)完成了舉證責任,只不過在關(guān)于工程款數(shù)額的確定上雙方無法協(xié)商確定,對于雙方無法協(xié)商確定的,法院應依職權(quán)組織雙方對該工程款的實際造價進行評估,促成本案的解決,化解雙方之間的矛盾,而不是駁回申請人的訴求,浪費司法資源。
退一步看本案,如原審法院以申請人無法確定工程款實際數(shù)額就駁回申請人的請求,不利于《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題解釋》第二條款的落實,使得本條款成為紙上的條文,而無實際意義。依據(jù)該條款,如果建設施工合同無效的,但建設工程竣工驗收合格的,應參照合同的約定支付工程款,由此可以看出,建設施工合同無效,確定工程款的依據(jù)還是要看雙方合同的約定,而根據(jù)申請人與被申請人一簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》以及補充合同二套以及增補報價書三套都對工程造價作了明確的約定,具體金額為11917729.86+314726.71=12232456.57元,原審法院對此卻視而不見,既不組織雙方對工程款的數(shù)額進行確認評估,也不參照雙方合同約定的工程造價數(shù)額,在被申請人一不配合做工程結(jié)算的情況下,對工程款的確定法院應積極主動依職權(quán)對工程的造價進行評估,這樣才能懲罰被申請人一賴賬的行為,維護申請人的合法權(quán)益,彰顯法律的公平正義,維護社會生產(chǎn)的正常秩序。
綜上,原審法院在不顧被申請人事后默認事實的情況下,認定申請人與被申請人一簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》為違法分包,為無效合同,屬于事實認定不清,應依法予以撤銷。另雖然原審法院審理查明了建設施工的相關(guān)事實,認定申請人為__x市文化研究教育推廣中心幕墻工程的實際施工人,但卻以實際工程結(jié)算款無法確定為由,直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條規(guī)定,駁回申請人的訴求,屬于適用法律不當,依法應予以撤銷。因此,懇請貴院能本著以事實為依據(jù),以法律為準繩的原則,依法撤銷__省__市中級人民法院(____)x中法民一終字第100號民事判決書,依法改判或發(fā)回重審,支持申請人的訴求,維護申請人的合法權(quán)益。
此致
__省高級人民法院
申請人:
年 月 日
再審申請書范文5申請人:李國平,男,1969年10月22日出生,漢族,三輪車司機,住岳陽市芋頭田社區(qū)居委會,電話:13501386270
委托人:朱木軍,北京市佑天律師事務所律師
被申請人:周正兵,男,1968年9月28日出生,漢族,個體工商戶,住岳陽市梅溪橋洞口,電話:
申請人因與被申請人人身損害賠償糾紛一案,不服湖南省岳陽市中級人民法院2011年8月1日作出的(2011)岳中民一終字第227號民事判決,現(xiàn)提出再審申請。
請求事項
1、請求依法再審,糾正原判錯誤;
2、撤銷(2011)樓民初字第460號民事判決和(2011)岳中民一終字第227號民事判決;
3、駁回原審原告的無理訴訟請求。
事實與理由
湖南省岳陽市兩級法院的審判違背基本法律原則和精神,違法認定相關(guān)事實和證據(jù),審判程序嚴重違法,而且在審判中粗俗地對待申請人,該案的審判人員法律職業(yè)道德缺失,法律業(yè)務水平低下,不僅使申請人為本不應該受理的訴訟所累,還錯誤地判決申請人承擔責任,這是對法律的褻瀆,是對申請人利益的嚴重侵害。
一、被申請人(一審原告)不具備訴訟主體資格,其起訴是濫用訴權(quán),立案時應不予受理,受理后應裁定駁回其起訴。
1、依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定,雇員從事雇傭活動受到傷害,雇主應承擔賠償責任。
被申請人是死者雇主,是人身損害的賠償義務人,不是受害人,其起訴不符合法律規(guī)定?!睹袷略V訟法》第108條規(guī)定:“原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織”,其當然之意就是原告與本案有直接利害關(guān)系,且其合法權(quán)益受到侵害。而本案中的被申請人,是侵權(quán)行為的加害方,其作為原告起訴,與法律的精神原則不符,是濫用訴權(quán)的行為,人民法院對其行為應予以制止,立案時應不予受理,受理后應裁定駁回起訴。
2、被申請人作為雇主行使追償權(quán)的前提不存在。
《解釋》第九條:……雇員因故意或者重大過失致人損害的,應當與雇主承擔連帶賠償責任;雇主承擔連帶賠償責任的,可以向雇員追償??梢姽椭餍惺棺穬敊?quán)的前提是承擔了連帶責任。需要強調(diào)的是:連帶責任是一種判決責任,通過訴訟由法院判決承擔。被申請人私自與死者家屬達成賠償協(xié)議,不構(gòu)成連帶責任的承擔,其行使追償權(quán)的前提不成立。
二、一審法院事實認定錯誤,其判決缺乏事實依據(jù)
(一)民事責任認定錯誤
1、依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,本案歸責可能涉及的責任主體有:被申請人、申請人、死者張海波,定作人許國祥,一審法院僅在申請人與被申請人之間進行責任劃分與認定,違背了相關(guān)法律;
也正因為一審原告訴訟主體的不適格,才導致民事責任認定的錯誤。
2、一審法院確認民事責任的證據(jù)無效
一審法院確認民事責任的唯一依據(jù)為《12·22高空墜落死亡事故調(diào)查報告》,該調(diào)查報告在內(nèi)容和形式上存在諸多瑕疵,明顯系人為炮制,不能作為本案審理時劃分民事責任依據(jù)
(1)事故調(diào)查報告屬于行政機關(guān)內(nèi)部行文,不具有公示公定效力,
不得作為有效證據(jù)在民事訴訟中予以采信。
(2)《調(diào)查報告》是被申請人違法取得的證據(jù),不具有合法性:依照《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》(國務院第493號令)第二十八條規(guī)定,事故調(diào)查組成員在事故調(diào)查工作中應保守事故調(diào)查的秘密,可見事故調(diào)查報告是不對外的,被申請人取得程序違法。
(3)《事故調(diào)查報告》明確了申請人的責任人卻未給予其申訴權(quán)利,依照行政法相關(guān)理論,該調(diào)查報告對申請人不產(chǎn)生法律效力。
(4)事故調(diào)查程序違法,調(diào)查報告不具有相應法律效力:①依照《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》(國務院第493號令)第二十二條規(guī)定,事故調(diào)查組應當邀請人民檢察院參加;②依照《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》(國務院第493號令)第三十條規(guī)定,事故調(diào)查組成員應該在事故調(diào)查報告上簽字。然而遺憾的是,被申請人提交的事故調(diào)查報告其調(diào)查沒有檢察院參加,事故調(diào)查組成員也沒在調(diào)查報告上簽字,是一份不具備法律效力的調(diào)查報告。
(5)事故調(diào)查報告用語模糊,所謂的“直接原因”、“主要原因”、“重要原因”及“直接責任”、“主要責任”、“重要責任”等概念很明顯是人為炮制的產(chǎn)物,非正常的事故原因分析和責任劃分。
(二)賠償數(shù)額認定違背法律基本原則和精神
(1)稍有法律常識的人都知道,民事協(xié)議具有嚴格的相對性,不得以協(xié)議對抗第三人。被申請人與死者張海波家屬私自達成的賠償協(xié)議,該協(xié)議并未得到申請人的認可,對申請人不產(chǎn)生法律效力。一審法院以該協(xié)議確定的賠償數(shù)額為基礎,要求申請人分擔賠償責任,違背基本的法律原則和精神。
(2)一審法院已給了明確的舉證期限,然而質(zhì)證時被申請人卻未提交符合法律規(guī)定的證據(jù),其所提交的賠償協(xié)議為復印件,申請人當即予以了否認,一審法院竟然以復印件作為審理案件的依據(jù)。
三、一審法院審理程序錯誤百出,嚴重違反法律規(guī)定,二審應當發(fā)回重審。
1、被申請人于2011年1月28日起訴,法院應在收到起訴書狀之日起7日內(nèi)立案,而判決書寫明2011年3月11日才立案,違反了法律規(guī)定。
2、人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣瑧斣谌齻€月內(nèi)審結(jié)。
本案一審適用簡易程序,則其審理時限早已超過。
3、送達程序違法。
《民事訴訟法》規(guī)定:直接送達法律文書的,應交由受送達人簽收。一審法院在申請人送達第二次開庭傳票時,采取的是直接送達的方式,但沒有被上訴人的簽收;且送達行為粗俗,嚴重損害了人民法院的形象。
4、開庭程序違法。
《訴訟法》規(guī)定,人民法院應在開庭前三日通知當事人和其他訴訟參與人。一審第二次開庭沒遵照此規(guī)定,頭天通知第二天開庭,致使申請人人無法參加訴訟。
5、舉證質(zhì)證程序違法。
一審法院給予了明確的舉證期限,舉證期限屆滿后被上訴人未提交有效證據(jù),一審法院竟在法庭辯論結(jié)束后又安排質(zhì)證,違反了《證據(jù)規(guī)則》有關(guān)規(guī)定。
6、根據(jù)《訴訟費用交納辦法》的規(guī)定,適用簡易程序?qū)徖戆讣p半交納案件受理費。
而一審判決確定的案件受理費是按普通程序收取的,與法律規(guī)定不符。
四、本案中申請人對死者家屬不應承擔賠償責任
1、被申請人應對死者家屬承擔賠償責任
(1)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定,雇員從事雇傭活動受到傷害,雇主應承擔賠償責任??梢姡簧暾埲藢λ勒呒覍俪袚r償責任是基于法律直接規(guī)定,其承擔的是無過錯責任。
(2)被申請人主客觀上都具有重大過錯,應承擔賠償責任。依照相關(guān)規(guī)定,承攬家庭居室裝修應具備相應資質(zhì),且其從業(yè)人員應具備相應的從業(yè)資格。被申請人不具備相應施工資質(zhì),屬于違規(guī)承攬工程;其雇工也不具備從業(yè)資格和高空作業(yè)資格;施工現(xiàn)場未采取任何安全措施,施工人員也無任何安裝裝備,現(xiàn)場指揮人員缺失,因此被申請人應對事故的發(fā)生承擔賠償責任。
2、申請人對死者家屬不應承擔賠償責任
依照《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條,雇員在從事雇傭活動只有因故意或者重大過失致人損害才承擔賠償責任。對過失認定采取義務違反的客觀標準,在司法實踐中已是不爭的事實。本案中申請人為個體運輸工人,非被申請人長期雇工,也不具備防盜網(wǎng)安裝的專業(yè)技術(shù),對安裝工程只是起協(xié)助作用,且是按被申請人雇傭的專業(yè)安裝人員的指令進行施工,并無違反任何義務性規(guī)定,因此申請人對損害發(fā)生主觀上不具有重大過失,對死者家屬不應承擔賠償責任。
對于一審法院的違法錯誤判決,申請人及時予以了上訴,然而二審法院對一審判決的錯誤,不依法予以糾正,而是維持原判。為維護法律的嚴肅性和司法公正性,為保護申請人的合法權(quán)益,特申請高級人民法院再審本案。
此致
湖南省高級人民法院
申請人:
總結(jié)是在某一時期、某一項目或某些工作告一段落或者全部完成后進行回顧檢查、分析評價,從而得出教訓和一些規(guī)律性認識的一種書面材料,它可以使我們更有效率,為此要我們寫一份總結(jié)。那么總結(jié)有什么格式呢?下面是小編為大家整理的律師事務所實習工作總結(jié)范文,希望能夠幫助到大家!
律師事務所實習工作總結(jié)范文1從20__年__月6日至20__年__月14日為止,我在浙江漢本律師事務所實習了一個多月。這次實習是我大學期間第一次實習,雖然只有短短的一個多月,卻讓我從單純學習“書本上的法律”到感受了“行動中的法律”。理論與實踐的結(jié)合,讓我更全面認識到了法律職業(yè)人應由的素養(yǎng)。
浙江漢本律師事務所是一家于20__年3月新成立的律師事務所,但是律所里的律師要么是在公檢法打拼多年的老手,要么是做了七八年、十幾年專職律師的前輩,他們身上有很多值得我學習的地方。
陳__主任曾在__區(qū)法院工作了30多年,有著非常豐富的實踐經(jīng)驗。相比其他律師,他更像一位慈祥的長者。我也曾向他請教過關(guān)于將來如何選擇工作崗位,是立志從事律師行業(yè),還是去公檢法系統(tǒng)磨練。陳主任也給了我很多中肯的意見,讓我這個小菜鳥大概了解了司法實踐。
顧__律師也曾在法院工作多年,正是有幸經(jīng)過他的介紹我才可以進入漢本所實習。記得剛來律所,他就向我介紹過本地公檢法、律師界的情況,讓我對實踐有了初步理解。他還一直鼓勵我從事法律工作,讓我信心倍增。
潘__律師原本是供職于湖州市檢察院。在檢察院工作多年的他,在刑事案件方面經(jīng)驗豐富。在實習期間,為了給畢業(yè)論文找靈感,我還找他借過幾本刑法方面的書。他還從實踐角度出發(fā),跟我分析怎樣的論文題目才是讓人耳目一新的。在我跟導師確定了畢業(yè)論文題目后,潘律師還跟我分析過他自己的看法。不愧是在檢察院辦案崗位上工作了多年的前輩,他的很多觀點的確犀利、精辟,給了我很大的啟迪。他也是最會和我們實習律師說笑的人,經(jīng)常在閑聊間就可以從他那里吸取很多經(jīng)驗。他隨和的態(tài)度也讓我原本初到職場的緊張的心瞬間了放松下來。
施元章律師好像永遠是律所來的最早的人,來得早還能聽見他辦公室放歌的聲音,都超級符合我的口味!每次中午午餐或者下午下班時,他都會招呼大家一聲“吃飯啦!”“下班啦!”讓人感覺他心態(tài)超級年輕。有幸在一起吃過幾次中飯,他爽朗的性格相處起來讓人感覺很舒服,不會有距離感。整個實習期間,大家都像大哥哥或者叔叔一樣對我很親和。
沈__律師,他的名字我應該就會記得好久好久好久。整個實習期間,我和另一位實習律師陳智|的主要工作就是整理沈律師的案卷。我大概寫了幾百個沈律師的名字了。也是沈律師,曾帶著我們倆一起去吳興區(qū)織里法庭旁聽(雖然對方當事人沒來,沒有見識到法庭辯論的魅力)。作為一個一開始就選擇從事律師行業(yè)的前輩,一路上他也跟我們分享了很多經(jīng)驗,包括他當年是如何會選擇當律師,當律師應該具備那些品質(zhì)等。他處理的案件,從民間借貸糾紛到經(jīng)濟合同糾紛,從醫(yī)療糾紛到交通事故責任糾紛,從民事到刑事,涵蓋各個領域。從他辦過的案子的案卷中,我大概了解了整個案件的辦案流程。
徐__律師,平常在律所見得比較少。但是在不多的行處和微信朋友圈中可以感覺到,他是一個嚴謹認真,有著一種法律人的懷。他曾讓我們幫他檢查法律文書中的語法錯誤,也曾讓我們嘗試著去寫辯護詞。第一次接到寫辯護詞的任務時,我萬分激動。因為我畢竟不是在這里正式實習,老律師費心愿意帶我,讓我感激萬分。這也是我第一次看到完整的證據(jù)卷宗,這才發(fā)現(xiàn)以前課堂上讓我們寫的案例分析都是被“_割”的案例分析。真正的一個案卷材料,光一個被告人的訊問筆錄就有七八份。還有各種證人的詢問筆錄,每個人的口徑還不相同。要從中找出寫蛛絲馬跡還真是不容易,需要極強的文書數(shù)據(jù)分析能力。徐律師還處理過好幾個工程建設的案子,那些案子光看案卷已經(jīng)讓我頭疼不已??磥砺蓭煵粌H僅要有法律功底,其他一些領域,例如經(jīng)濟、建設工程、醫(yī)學等,都要有所了解。
__姐是律所的出納,她可愛的娃娃臉讓人感覺好親切和善。陳智|是另一位正式的實習律師,也是他帶我具體怎么整理卷宗、怎么復印打印各種文件。我們?nèi)齻€經(jīng)常一起吃午飯,談笑間增進了感情。有幸得到兩位的幫助,才讓我很快融入了律所的日常生活。
我非常珍惜這次在律所實習的機會,認真完成律師們交個我的任務,遵守律所的工作制度。在律師的指導和自己的努力下,我了解和初步掌握了律師事務所的運作程序和律師的辦案經(jīng)過及技巧,彌補了知識上的不足,增長了社會見識,對自己學習和掌握法律、運用法律以及人際關(guān)系方面的相處都有很深的體會。
我在律所主要的實習工作包括以下幾項:
1、幫助律所的其他律師辦公,例如復印材料,查找卷宗等。
這是基本的一些辦公室文書工作,律師們需要接觸很多的材料證據(jù)文書,每一份都關(guān)乎案子的裁判,必須萬分注意。在這些處理文書的過程中,鍛煉了我的細心和耐心
2、接待來客。
聽很多從事律師行業(yè)的前輩說過,律師最重要也是最基礎的就是要有案源,當事人信任你才會把重要的案子交給我。每一個來律所咨詢的來客都是懷著焦急的心態(tài)來尋求援助的,律師這個時候可以說是他們的救民稻草。當然作為實習律師,我們還不能為他們答疑解惑,但是至少要做到對他們親切接待,讓他們相信我們律所。
3、整理卷宗。
我和另一位正式的實習律師陳智|的主要工作就是整理卷宗。早就聽說實習生的主要任務就是這個,如何如何無聊乏味。但是我到覺得還蠻有趣的。有案卷可以整理的日子,時間總是過的特別快。各種民事刑事的案件,從借貸糾紛到離婚糾紛,從醫(yī)療糾紛到交通事故責任糾紛,從經(jīng)濟合同糾紛到建設工程糾紛,我都看的津津有味。從中我大致了解了整個案件的辦案流程。原本神秘的司法實踐過程開始變得清晰明朗。在學校里學習的各種學說終究還是要體現(xiàn)在各種法律文書中。一份說理清晰,引用完整正確的起訴狀或者答辯狀能讓人看起來有一種賞心悅目的感覺。
4、起草法律文書。
就像我前面說到的那樣,從第一次接到寫辯護詞的任務是的激動萬分,到第二次再寫辯護詞時的從容應手。我了解了一個真正的案件的證據(jù)材料是怎樣的,又應該如何根據(jù)一堆材料來寫法律文書。從一份法律文書中可以體現(xiàn)一個律師職業(yè)素養(yǎng)。
5、跟隨律師旁聽法院開庭。
在大學里也曾跟學院一起去旁聽過幾次開庭,包括在知識產(chǎn)權(quán)月宣傳保護知識產(chǎn)權(quán)而在我們法學院開庭的那一次。在自己家鄉(xiāng)旁聽法院開庭還是第一次,據(jù)帶我們?nèi)サ纳蚵蓭熃榻B,湖州這邊的司法環(huán)境還不錯,即使是公民個人,只要持身份證去旁聽,法院也是很配合的。
很榮幸可以在大學的最后一年可以來到浙江漢本律師事務所實習,也是在所里實習期間,司法考試公布成績,我取得了424分的高分。這也為我將來從事法律事業(yè)打下來一個良好的基礎。但是我不能驕傲,畢竟以前都是在象牙塔里,大學畢業(yè)真正走上工作崗位,還需要轉(zhuǎn)變心態(tài),變換思考問題的角度,繼續(xù)努力。
最后。我想向為我的實習提供過幫助和指導的工作人員致謝,感謝你們?yōu)槲业捻樌麑嵙曀鞯膸椭团?。實習時間雖然很短,但我從中感觸頗深。這次實習還讓我懂得了為人處世的態(tài)度和方式,那就是既要謙虛好學又要適當肯定自己。感謝浙江漢本律師事務所,感謝實習期間幫助過我的每一個人。
律師事務所實習工作總結(jié)范文2今年__月份,我來到了__律師事務所進行為期__個月的實習工作,在去律所實習之前,我心目中的律師形象,都是自己在電視、電影中看到的樣子:西裝革履,氣宇軒昂,睿智機敏,每天名貴的跑車,出入于豪華的寫字樓,可是當自己真正身處于這樣的一群人當中時,我才知道自己從前的想法是多么的幼稚,通過這為期__個月的實習工作,讓我有幸了解了真正的律師群體。
一、工作介紹
我所在的律師事務所共有職業(yè)律師___名,且都是很有經(jīng)驗的律師,在事務所工作期間,我經(jīng)過深入了解律師群體總結(jié)出以下幾點。
(一)工作壓力大
我進律所的第一感覺就是忙碌,最具有代表性的應該就是電話鈴聲了。我的責任律師有三個電話:一個小靈通,一個手機,一個座機。據(jù)我統(tǒng)計:他的座機每一個小時響一次,小靈通每二十分鐘響一次,手機半小時左右響一次,這還不包括他主動打出去的電話。往往這邊正和一個“王總”聊合同糾紛,那邊座機響了,當事人又向他咨詢案件的進展情況,角色變化之快,令人嘆為觀止。
與“忙”相關(guān)的就是工作壓力,律所一般沒有固定的作息時間,都很自由。但實際上,加班也都是司空見慣,每次晚上18:00點多了,還有人在電腦前忙碌,整理材料,研讀卷宗,很是辛苦。
(二)知識更新快,知識面很廣
中國的法規(guī)更新很快,根據(jù)“新法優(yōu)于舊法”的原則,律師必須要與時俱進,運用最新的法規(guī)處理案件。記得一個合伙人做過房地產(chǎn)糾紛案件,關(guān)于二手房交易稅率問題,原來規(guī)定是5%左右,可國家正好與8月1號出臺新規(guī)定,為打擊炒房,把稅率提高到近四倍。假如律師不能及時掌握最新法規(guī),在訴訟中就會面臨敗訴的危險。
同時,律師實際工作中,會面臨各種各樣的案件,而這些案件中所牽涉到的知識都是你上課所不可能接觸到的。比如你若對房地產(chǎn)不了解,你就不會知道房屋預測面積和實測面積的區(qū)別。就不會知道套內(nèi)建筑面積和套內(nèi)居住面積的區(qū)別。所以作為一名律師一定要有很廣的知識面,要不斷學習,不斷更新自己的知識體系。
(三)重要的溝通能力
我在學校的時候,參加過很多辯論賽,演講賽,曾經(jīng)天真的認為:作一名律師一定要伶牙俐齒,口若懸河??僧斘疫M入事務所后才發(fā)現(xiàn),這種想法其實是很幼稚的。
一定的語言表達能力的確是很重要,但不是最重要的。溝通能力才是更重要的,法庭上法官不喜歡你在那里滔滔不絕,羅羅嗦嗦,而是希望你能言簡意賅的把你的觀點恰如其分的表達出來。當事人也不需要你在那引經(jīng)據(jù)典,而是需要你能了解他,想他之所想,言他之所言。這就需要一種溝通能力,這可能也是一種口才,但這種要求比所謂的辯論口才要求高多了,培養(yǎng)起來也是很不容易的,需要你的知識,閱歷,涵養(yǎng)……
(四)律師是一種職業(yè),僅僅是一種謀生的手段而已
其實,律師僅僅是一種普通的職業(yè),一種養(yǎng)家糊口的手段。社會賦予了律師太多的角色,比如維持正義,追求民主之類的。好像律師很崇高,很偉大似的,其實不然,律師也是普通人,也要吃飯,他們付出了自己的勞動,理應得到報酬,這就是一個簡單的邏輯。當然,律師職業(yè)有他的特殊性,律師是聯(lián)系普通人和國家機器的紐帶,是公眾的代言人。社會上不乏有象康健,王選這樣的杰出的,有良知的優(yōu)秀律師,不過大多數(shù)情況下,律師還是以一個普通勞動者的形象出現(xiàn)的,我們不應該把這個職業(yè)神圣化,也不應該對他們寄予過高的期望。
(五)律師行業(yè)的收入
關(guān)于律師收入問題,大家似乎都很感興趣。在普通人眼里,律師是所謂的“金領”,是社會上的高收入階層。的確,律師中有很多富豪,當律師也可能會成為富豪,但這個前提是你是合伙人,并且要有足夠的案源。
一般掛靠律所的律師,即使說費可能成千上萬,但是律所要拿走其中的大部分,一般律所都有規(guī)定抽成比率,事務所是50%,一般的律所也是45%以上,這種抽成就叫做所謂的“管理費”。律師也會有很多的社會應酬,人際開銷也比較大。同時,廈門也是一個苛捐雜稅很重的城市,這樣以來,實際上最后到律師手里的錢并不是很多了。要真想成為所謂的金領,就要努力成為合伙人。成為合伙人的路徑有兩條:第一,自立門戶,開一家律所。
第二,一般律所都有內(nèi)部規(guī)定,業(yè)務量達到多少可以申請成為合伙人,比如t所就規(guī)定:年業(yè)務量達到20w就可申請入伙。一般成為合伙人之后,律師的待遇馬上就可以提高一個檔次,真正的成為所謂的金領。
以上就是我這幾天實習的一些心得,雖說是“管中窺豹”,但也“可見一斑”。律師的確是個很有挑戰(zhàn)性的職業(yè),對體力,智力要求挺高,需要有旺盛的精力,很高的情商。律師不如醫(yī)生,醫(yī)生愈老愈值錢,經(jīng)驗就是財富。但律師不同,我們社會現(xiàn)在正處于社會轉(zhuǎn)型期,變化很快,更新淘汰也是很快,很多舊的套路,辦事方法,很可能馬上就被社會淘汰。所以老律師并不能有太大優(yōu)勢,作為一名律師,想好自己的退路也是很重要的。
律師事務所實習工作總結(jié)范文3一、實習目的
1.通過實習,培養(yǎng)運用所學的基本技能、基礎理論和專業(yè)知識,去獨立分析和解決實際問題的能力。
2.通過實習,樹立職業(yè)意識,增強敬業(yè)精神,提升世界觀、人生觀和價值觀。
3.通過實習,進一步鞏固專業(yè)知識,提高專業(yè)技能。
4.通過實習,提高適應社會的能力和人際交往能力。
5.通過實習,將學到的理論知識向?qū)嵺`方面轉(zhuǎn)化,盡量做到理論與實踐相結(jié)合。
6.通過實習,學習一些辦案經(jīng)驗,提高實踐能力。
二、實習單位及崗位介紹
____律師事務所是二一年經(jīng)__省司法廳批準的臨沂市首家市屬合伙制律師事務所。該所由具有較高學術(shù)水平和豐富執(zhí)業(yè)經(jīng)驗的律師組成,以為大中型企業(yè)服務為重點,以金融、知識產(chǎn)權(quán)、房地產(chǎn)、電力、涉外業(yè)務、公司法律實務、企業(yè)改制等業(yè)務為專長。該所現(xiàn)為__蘭陵集團、臨沂電業(yè)局等十幾家企事業(yè)單位擔任法律顧問,承辦了許多在知識產(chǎn)權(quán)、涉及業(yè)務、經(jīng)濟合同、非訴訟法律實務等方面在全國及省內(nèi)有影響的案件。
我們的崗位是律師助理,主要的工作是協(xié)助律師解決相關(guān)的業(yè)務,包括:在律師業(yè)務活動過程處理一般事務性、聯(lián)系性的工作;庭審前的準備工作,即為律師的開庭審理案件做好準備工作,使訴訟能順利、高效地完成;在律師的指導下擬寫法律文書;進行或輔助進行調(diào)查取證工作,進行或輔助進行案源開拓工作。
進入律所的中不斷改革。律師的學習能力和接受能力始終得保持著高度自覺。在接受之后,又需要將文件上的與實際情況相協(xié)調(diào),尋找平衡點和漏洞點。
千里之行,始于足下,這一個多月短暫而又充實的實習,讓我了解到書本之外的法律。同時也讓我認識到學校之外的社會。周圍不再是清一色的學生,而是有著各個年齡、各個職業(yè)、各種素質(zhì)間利益的糾葛。不同的案件,不同的當事人,他們的喜怒哀樂、悲歡離合,律師們看多了都有點麻木。律師在執(zhí)業(yè)中要注重保護自己,掌握更多的社交技巧,這次實習還讓我懂得了為人處事的態(tài)度和方式,那就是既要謙虛好學又要適當肯定自己。雖然法學專業(yè)學生所面臨的法律現(xiàn)狀和就業(yè)前景仍然嚴峻,我自身面臨的問題也很多,但實習給我的啟迪讓我繼續(xù)堅定認定自己的職業(yè)選擇。
律師事務所實習工作總結(jié)范文4人于20__年__月~__月份在廣東環(huán)宇京茂律師事務所完成了將近兩個月的實習工作。在實習期間,我親身接觸到了律師實務,實際參與了一些案件的訴訟過程,獨立完成了幾篇律師日常法律文書的寫作?,F(xiàn)將實習期間的工作經(jīng)歷總結(jié)為本報告。主要討論我實習期間的工作流程、工作內(nèi)容以及我本人的一些感悟。
一、關(guān)于_________律師事務所
作為廣東知名的專業(yè)型律師事務所,本所已具備為國內(nèi)外客戶提供全方位優(yōu)質(zhì)法律服務的能力,包括訴訟仲裁、外商投資、公司證券、房地產(chǎn)、國際貿(mào)易和反傾銷、尤其在外商投資、資產(chǎn)重組并購和房地產(chǎn)等業(yè)務領域擁有強大的專業(yè)背景和多年的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗優(yōu)勢,在業(yè)界及客戶中享有廣泛和良好的聲譽。
環(huán)宇律所的組織機構(gòu)嚴謹詳細。具體下屬機構(gòu)包括如下:人力資源部、市場拓展部、房地產(chǎn)部、知識產(chǎn)權(quán)部、金融證券部、海商法部、國際貿(mào)易部、公司業(yè)務部、外商投資部、仲裁部、訴訟部、行政部、財政部。
二、關(guān)于我在事務所實習工作
實習第一天,我約定的時間內(nèi)來到廣東環(huán)宇京茂律師事務所。因之前跟鄒主任有聯(lián)絡,所以也就大方起來。財務總監(jiān)崔姐接待了我,并簡單地進行了基本培訓。
指導老師鄒律師有私人助理和一位實習律師幫忙。所以我的大部分工作也就是協(xié)助實習律師龐桌以及其助理徐志明師兄。具體工作有以下幾方面:
1、打印復印材料
復印區(qū)是我除了自己的辦公桌以外在卓信所待的時間最長的地方。另外一個比較長待的地方是電腦室,在那里打孔、裝訂文件。
2、送取文件
些許是__故,收取數(shù)量較少,但會不時幫律所的律師們郵寄一些快遞郵件。收發(fā)一些郵件之類的。
3、整理文檔
占全部工作內(nèi)容10%。實習生的必做工作之一。通過這些工作,我對各種案件的基本法律程序有了大致的了解。
4、收集資料
占工作的百分之三十左右。包括通過網(wǎng)絡、電話的方式,幫助律師搜集案件相關(guān)法律法規(guī)以及地方部門的具體規(guī)定。這項工作我很喜歡,因為可以了解各種不同的法律規(guī)定、相似案例,并且可以同律師討論案件情況。我搜集了關(guān)于外商投資、商標注冊、房地產(chǎn)管理、物業(yè)管理等等方面的資料。并且這項工作對鍛煉信息搜集、整理整理能力很有幫助。
例如:在一起關(guān)于租賃合同免租期租金計算糾紛案中,我方作為出租方,如何得到解決讓我方陷入了困局,因為我們國家并沒有相關(guān)的法律法規(guī)條文出示相關(guān)的內(nèi)容,還屬于空白階段。對于免租期的相關(guān)流程程序解決方法也無從而知。后來經(jīng)過大量的網(wǎng)絡書本查閱,了解到免租期是《企業(yè)會計制度》里第11條規(guī)定的公司企業(yè)可以在簽訂合同的時候給予對方適當?shù)膬?yōu)惠實行免租期的規(guī)定。它只是作為出租方給予承租方的一種鼓勵措施,促使合同權(quán)利義務的實現(xiàn)。只能從北京稅務局或企業(yè)會計制度仲有類似的規(guī)定。
鄒律師在得到相關(guān)信息后拍手叫好說:我們雖然沒有確鑿的證據(jù)來捍衛(wèi)我們的觀點,可是我們可以采取參照的方式而不是依據(jù)的方式解決這個糾紛,若不能取得調(diào)節(jié)的形式,就算訴諸法律,我們也有取勝的可能。
從這個親身經(jīng)歷的案例中,我深深地懂得了,不顧一切以正當?shù)姆绞绞侄稳ケWo當事人的利益,是法律賦予律師最神圣的職責。
5處理各種電子文件表格,數(shù)字計算
實習第一個月,我?guī)缀跆焯鞂χ臋n表格。還有各種各樣的文書寫作。在民事糾紛中大多數(shù)都涉及到損害賠償?shù)挠嬎悖嬎惴椒▽苯佑绊懙皆V訟請求能否得到法院的支持。而這個時候引入一些基本的會計方法即簡化了計算步驟,又比較容易被法院接受。
例如,在一起侵害承包經(jīng)營權(quán)的侵權(quán)案件中。在計算損害賠償數(shù)額時律師采用了以下方式計算:
1預期損失,根據(jù)__年同期營業(yè)額為計算標準計算合同解除后原告應該獲得的受益。以營業(yè)額的35%為利潤計算標準。
2支付給員工的工資、由于被告的違約,使原告的營業(yè)額下降,但是確必須按照原營業(yè)額給付員工工資,對于多給付的工資,應該由被告承擔
3機器折舊費用,以其可使用年限比照實際使用年限,計算折舊額。
4房屋裝修的費用,裝修的花費,減去使用年度的費用。
如果用會計方法來檢驗,這種計算方式顯然不合理,根據(jù)會計基本公式,利潤等于受益減費用。既然以受益的35計算利潤,那么在主張多支付的工資這一費用,顯然屬于重復計算。而且在計算折舊費用的時候沒有考慮到凈殘值,以及當事人所在行業(yè)所適用的會計準則的規(guī)定。這樣的訴訟請求很難得到法院支持。
三、實習工作接觸到的人和感悟
1、律師
環(huán)宇京茂律所擁有較大的律師師資力量。環(huán)宇律所首席合伙人何培華主任就是一位資深的律師工作者。還有鄒耀明主任、謝成巧主任、孫圣愛主任、朱國幀主任等等。他們往往都是大家風范,做事沉穩(wěn)利落,工作效率極高。在他們面前,你總會有種直面英雄之感。
2、律所同事
在律所,工作和交流是一件輕松的事,他們大多都很隨和熱情,非常健談,也很真誠對人。
3、當事人
在律所你會跟隨指導律師會見各種各樣不同的當事人,期間相差之大,語言隔膜之多,都考驗你的總結(jié)技巧。在人生閱歷方面有很大的提高。
最后感謝廣東環(huán)宇京茂律師事務所給我這個機會在此實習工作,還有鄒耀明律師,龐卓律師以及徐志明師兄。還有律所的崔姐,??】熃?,王志祥師兄,小何姐,小鄭姐,劉亮師兄,劉煒師兄。謝謝你們在實習期間對我的鼓勵和支持。
律師事務所實習工作總結(jié)范文5作為一名大學生,我很高興能到律師事務所實習,這次的實習雖然說不上收獲豐富,但是也是有一定的收獲了,至少學到了很多在課堂上學不到的知識,也積累了社會經(jīng)驗。
還記得剛到律師事務所實習的時候,整天就是在辦公室看看報紙和看書,然后就是打掃衛(wèi)生,我真覺得這樣是學不到東西。經(jīng)過了一段時間的無聊度日后,律師事務所主任終于找我去他辦公室談話了,然后和我深刻的交流了一番,說做律師這個行業(yè)專業(yè)知識雖然很重要,但是更重要的就是跟人溝通交流,還說我性格太內(nèi)向,來律師事務所也有一段時間了,也不會主動和同事溝通交流,要我以后一定要改正這一點,在律師事務所實習的第一點就是要學會與人溝通交流,不會溝通,是肯定在這個行業(yè)很難混的。主任的這番話是說到我心坎里去了,寥寥幾句話就把我的缺點說出來了,雖然我也喜歡聽別人對我的夸獎,但是能有人敢于說出自己的缺點也是很難得的。我本身就性格內(nèi)向,這個是從小學開始就形成的性格,也是我一直不敢面對的,但是我現(xiàn)在是一個即將畢業(yè)踏入社會的大學生了,我要敢于面對自己的弱點,并且努力改正它,這樣我才能更好的立足于這個競爭激烈的社會,從今天開始,我就要重視自身的這個問題了,努力提高自己,改善自己。
接著,主任就拿了一個案子給我處理,這讓我很興奮很激動,當然我更加不敢有一絲的偷懶和怠慢,對于這件案子我要作為被告方的人的身份來出來,拿著一堆的案件資料,我仔細閱讀了起來,里面的關(guān)系很復雜,看的我都頭暈了,但是我還堅持的看了幾遍,對里面的資料已經(jīng)熟記與心了,還在筆記本上把關(guān)鍵性的資料記錄下來,這樣才理出了些事實和頭緒,我們律師在幫人打官司的時候最在乎的就是證據(jù)了,法官的審判也主要是看證據(jù),所以我還主動根據(jù)資料所提供的線索去收集了很多資料,在我的不斷努力下,這場官司我們勝訴了,主任特別的表揚了我,讓我的自豪感油然而生。