發(fā)布時間:2023-09-26 17:58:42
序言:寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁,我們?yōu)槟x了8篇的經(jīng)濟糾紛的解決途徑和方式樣本,期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā),請盡情閱讀。
1.由于基層組織的原因。一是基層組織執(zhí)行黨和國家的土地承包政策不嚴格,從而引起糾紛。如有的隨意縮短土地承包期;有的強行收回農(nóng)民的承包地高價發(fā)包等現(xiàn)象。二是有的基層組織發(fā)包不公平,農(nóng)民群眾有意見而引起了糾紛。如有的基層干部以地謀私,在家庭承包過程中自己承包好地,在招標發(fā)包過程中發(fā)包“關(guān)系地”和“人情地”。
2.由于承包方的原因。一是由于承包方不及時履行或拒絕履行合同約定的義務(wù)而引起糾紛。二是由于承包期內(nèi)發(fā)生合同未曾約定或預(yù)料不到的特殊情況,如自然災(zāi)害等情況。群眾要求變更合同引起的糾紛。三是承包方未經(jīng)發(fā)包方同意擅自改變承包地用途引起的糾紛。
3.由于承包合同的不規(guī)范。一是有的土地承包采用的口頭合同形式,權(quán)利義務(wù)約在口頭上,發(fā)生爭議后口頭無憑,各執(zhí)一件,產(chǎn)生糾紛。二是承包合同內(nèi)容簡單,主要條款不全,權(quán)利義務(wù)不具體、不明確,一旦發(fā)生爭議,無法解決而產(chǎn)生的糾紛。三是有的因合同違反法律規(guī)定而造成糾紛。四是合同違背公平原因而引起的糾紛。
二、解決農(nóng)村土地承包糾紛的對策
1.協(xié)商。即當事人之間發(fā)生土地承包糾紛后,在自愿和相互諒解的基礎(chǔ)上,依照法律規(guī)定,直接進行磋商,達成協(xié)議,自行解決爭議。
2.調(diào)解。即當事人之間發(fā)生土地承包糾紛后,可以申請村民委員會、鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府調(diào)解解決,當事人在相互諒解讓步的基礎(chǔ)上,達成一致意見,解決糾紛。采取調(diào)解解決糾紛,必須是在當事人人基礎(chǔ)上進行,而且這種自源始終貫穿于調(diào)解的全過程中,當事人任何一方都可以對調(diào)解提出異議,當事人不同意調(diào)解的,不能達成協(xié)議,調(diào)解即為失敗。雖然達成了解決協(xié)議,但是當事人任何一方在履行調(diào)解協(xié)議過程中反悔的,也可以隨時終止履行,這種情形下調(diào)解也為失敗。
通過村民委員會,鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府調(diào)解解決糾紛是目前比較切實可行的途徑。村民自治的村民委員會熟悉本村土地承包情況,又具有權(quán)威性,尤其主持調(diào)解,方便群眾,有利于糾紛的合理、快速調(diào)解。鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府作為基層的政權(quán)的組織,承擔了本行政區(qū)域的農(nóng)村土地承包及合同管理工作,由其主持調(diào)解,尤其是解決農(nóng)戶與村集體經(jīng)濟組織之間的糾紛、不屬同一村的當事人之間的糾紛以及本地當事人與非本地當事人之間的糾紛時,更具有其他組織不具有的權(quán)威優(yōu)勢。
1.仲裁法是適應(yīng)我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展需要,與國際上通行的仲裁制度相銜接,解決民商事糾紛的一部重要法律。通過仲裁解決民商事糾紛,是在司法渠道以外,為當事人提供的一種新的解決糾紛的途徑。仲裁具有公正及時、程序簡便、成本低廉和保守商業(yè)秘密等特點,市場經(jīng)濟比較發(fā)達的國家大多建立了比較完備的仲裁制度,大量經(jīng)濟糾紛通過仲裁解決。隨著我國市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展,經(jīng)濟組織、當事人之間的矛盾增多,客觀上要求解決矛盾的方式多樣化,以追求公正與效率的統(tǒng)一。在我國加入世界貿(mào)易組織以后,國際經(jīng)濟貿(mào)易和投資等交往更加頻繁,許多外商習(xí)慣于運用仲裁手段解決矛盾糾紛。因此,加快建立和發(fā)展仲裁事業(yè),完善經(jīng)濟糾紛解決機制,對于保障市場經(jīng)濟的有序運行,促進全市的改革開放和經(jīng)濟建設(shè)有著重要的意義和作用。各縣(區(qū))、各部門要進一步轉(zhuǎn)變觀念,切實提高思想認識,把促進仲裁事業(yè)的快速發(fā)展,作為改善投資環(huán)境,加快區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展的一項重要舉措來抓,認真貫徹實施仲裁法律制度,及時解決仲裁發(fā)展過程中的重點、難點問題,引導(dǎo)公民、法人和其他經(jīng)濟組織運用仲裁法律手段解決糾紛,依法維護其合法權(quán)益。結(jié)合普法教育,認真學(xué)習(xí)宣傳仲裁法,大力開展仲裁法頒布十周年宣傳活動,不斷擴大仲裁制度的影響,提高企事業(yè)單位和社會公眾對仲裁工作的認知程度。
二、加快發(fā)展仲裁事業(yè)的指導(dǎo)思想和工作目標
2.指導(dǎo)思想。堅持以“三個代表”重要思想和黨的精神為指導(dǎo),認真貫徹落實全國“長沙會議”精神,緊緊圍繞經(jīng)濟建設(shè)這個中心,積極推行仲裁法律制度,不斷拓寬仲裁服務(wù)領(lǐng)域,創(chuàng)新仲裁服務(wù)方式,切實提高辦理仲裁案件質(zhì)量,不斷完善仲裁工作的社會功能和效益,努力開創(chuàng)仲裁事業(yè)的新局面,為我市全面建設(shè)小康社會作出積極的貢獻。
3.工作目標。適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的需要,實現(xiàn)受案數(shù)量、受案標的新的突破,完成省政府法制辦公室下達的各項年度目標任務(wù),力爭在五年內(nèi)達到全國平均水平。大力推行仲裁工作“兩率”(即合同規(guī)范率和仲裁機構(gòu)選擇率),仲裁條款普及率達到百分之百,大力提高仲裁特色“三率”(即仲裁案件快速結(jié)案率、仲裁案件自愿和解調(diào)解率和仲裁裁決自動履行率),全面推動仲裁事業(yè)跨上一個新的臺階。
三、強化合同監(jiān)督管理,繼續(xù)抓緊做好合同爭議條款的規(guī)范工作
4.各縣(區(qū))、各有關(guān)部門要按照《國務(wù)院辦公廳關(guān)于貫徹實施〈中華人民共和國仲裁法〉需要明確的幾個問題的通知》(〔〕22號)要求,在前一階段清理、修訂合同爭議解決方式條款的基礎(chǔ)上,繼續(xù)抓緊做好合同爭議解決條款的規(guī)范工作,為當事人選擇糾紛解決方式提供法律保障。工商行政管理部門要強化合同監(jiān)督管理,結(jié)合辦理合同鑒證、動產(chǎn)抵押物登記、合同爭議調(diào)解、監(jiān)制標準(格式)合同和合同示范文本等業(yè)務(wù),把合同是否具備仲裁和訴訟條款作為判斷合同是否規(guī)范的一項重要內(nèi)容,抓好合同爭議解決條款的規(guī)范工作,指導(dǎo)當事人選擇適宜的解決爭議方式。市經(jīng)貿(mào)、外經(jīng)貿(mào)、建設(shè)、科技、交通、國土、水利、人民銀行分行、保險等有關(guān)部門,對本部門、本系統(tǒng)現(xiàn)行使用的各種合同文本要認真組織進行清理,對不符合〔〕22號文件規(guī)定,在合同爭議解決方式上沒有仲裁條款供當事人選擇的,要按規(guī)定要求進行修訂。對有些合同格式需要由上級部門作統(tǒng)一修訂的,要及時向有權(quán)修訂的部門提出修改意見。政府法制部門要加強對合同爭議解決條款規(guī)范工作的督促指導(dǎo),掌握合同清理、修訂進展情況,發(fā)現(xiàn)問題要及時向當?shù)卣蜕霞壊块T匯報。要組織和指導(dǎo)各企事業(yè)單位按照規(guī)定修訂不符合規(guī)范的合同樣本,在簽訂合同時慎重選擇爭議解決方式,依法維護自身的合法權(quán)益。仲裁委員會工作機構(gòu)要積極配合各有關(guān)部門做好具體工作,為企事業(yè)單位修訂合同提供幫助。
四、切實保障辦案質(zhì)量,不斷開拓仲裁服務(wù)領(lǐng)域
5.仲裁案件辦理質(zhì)量,直接關(guān)系到仲裁法律制度貫徹實施和仲裁事業(yè)的發(fā)展,是仲裁機構(gòu)的生命線。仲裁委員會必須始終把提高辦案質(zhì)量放在各項工作的首位,嚴格把好案件受理關(guān)、程序關(guān)、裁決關(guān),嚴肅認真地解決好每件經(jīng)濟糾紛,做到事實清楚、程序合法、裁決公正合理。要積極組建專家咨詢機構(gòu),充分發(fā)揮專家咨詢機構(gòu)在審理疑難案件、提高辦案質(zhì)量、推行仲裁制度等方面的作用,努力提高案件的和解調(diào)解率、快速結(jié)案率和自動履行率。各縣(區(qū))、各有關(guān)部門要按照貫徹實施仲裁法和加入世貿(mào)組織后對仲裁工作提出的要求,協(xié)助仲裁委員會努力培養(yǎng)和建立一支作風(fēng)好、業(yè)務(wù)強,既精通國際慣例,又能熟練運用外語的高素質(zhì)仲裁員隊伍,改善仲裁隊伍的知識結(jié)構(gòu)、專業(yè)結(jié)構(gòu)。高度重視并切實加強對仲裁員和仲裁工作人員的管理工作,建立嚴格的考核獎懲制度,對枉法裁決、違反執(zhí)業(yè)紀律、不遵守廉潔自律規(guī)定的仲裁員,要堅決予以除名,觸犯刑法的,移交司法機關(guān)依法處理。在仲裁工作中,要運用市場經(jīng)濟法律和商業(yè)慣例解決糾紛,提高辦案質(zhì)量,樹立良好形象,贏得當事人的信賴。進一步拓展仲裁服務(wù)領(lǐng)域,強化社會功能和服務(wù)功能,深入企事業(yè)單位宣傳仲裁法和仲裁的特點,協(xié)助清理債權(quán)債務(wù),指導(dǎo)其依法訂立合同,為生產(chǎn)經(jīng)營活動提供法律咨詢服務(wù)。
一、涉油侵權(quán)案件的基本情況 二、涉油侵權(quán)案件的成因分析
一是油田在征用土地補償、污染賠償方式方面的問題。長期以來,油田在征用土地補償、污染賠償?shù)确矫妫捎吞锕まr(nóng)科與當?shù)卣蛥^(qū)辦協(xié)商處理。油田對所征土地的補償費、安置補助費、青苗補償費等往往通過政府或村委會轉(zhuǎn)手補償給當事人。但是這種賠償方式不符合法律規(guī)定,因為油田補償損失是法律規(guī)定的民事行為,應(yīng)由油田和被征用土地、污染的單位或個人協(xié)商,協(xié)商的內(nèi)容包括賠償?shù)闹Ц斗绞?、支付途徑、支付?shù)額等。油田單方?jīng)Q定賠償款,沒有征求被賠償人的意見,且沒有直接支付給被賠償人,這種賠償方式容易引發(fā)矛盾。
二是村務(wù)不公開帶來矛盾。油田賠償款數(shù)額較大,群眾相當關(guān)注。但是個別村莊村務(wù)不公開,群眾即使拿到賠償款也認為賠償?shù)臄?shù)額少或者分配不公平。這種問題成為群眾阻攔油田生產(chǎn)的借口,有的借此與油田單位發(fā)生糾紛,阻礙油田生產(chǎn)。
三是新油區(qū)群眾不知如何處理油田賠償引發(fā)的矛盾較為突出。隨著油田生產(chǎn)開發(fā)范圍的拓展,形成了一些新的油區(qū)村莊。這些新油區(qū)的群眾對處理征地、污染賠償款方面的方法、途徑、賠償計算方法、數(shù)額等不了解,容易造成矛盾。有的當事人“漫天要價”,有的村莊男女老幼都參與到糾紛中。如勝坨海西村以油田施工影響其莊稼排水淹灌了莊稼為由強行阻攔油田生產(chǎn),有幾百人參與了糾紛。
四是油田污染引發(fā)了新型的排污糾紛。如環(huán)境噪聲影響糾紛案件。有的群眾提出油田生產(chǎn)噪聲影響了其養(yǎng)殖的家禽、牲畜的生長,而油田單位不接受該類型的索賠。群眾往往采取阻攔油田生產(chǎn)、扣押車輛的方式來達到目的,使小糾紛引發(fā)成矛盾,造成了較大的經(jīng)濟損失。今年,墾利縣法院受理了2件此類案件。
五是個別村委領(lǐng)導(dǎo)班子軟弱渙散導(dǎo)致矛盾糾紛遲遲不能解決。涉油糾紛發(fā)生時,有的油區(qū)村莊村委不出面,任憑事態(tài)發(fā)展。參與糾紛的群眾更沒有統(tǒng)一、明確的處理意見,導(dǎo)致無法協(xié)商解決糾紛。
六是法律宣傳針對性不強,群眾法律意識淡薄。面向油區(qū)群眾的普法宣傳重點不突出,對涉油糾紛的處理途徑、國家對征用土地、排污賠償?shù)确矫娴木唧w規(guī)定宣傳力度不夠。
三、解決涉油糾紛案件對策
三、解決涉油糾紛案件對策
油地糾紛的解決,必須本著“防重于治”的原則解決,否則經(jīng)濟損失大,矛盾加深,訴訟成本也相應(yīng)增加,應(yīng)重點從以下方面抓起:
(一)理順油區(qū)綜合治理關(guān)系,成立專門處理機構(gòu)。東營區(qū)政法委成立了專門處理油地問題的“油區(qū)治理指揮中心”,一切“涉油”問題均由其處理??梢越梃b東營區(qū)的做法,成立專門的機構(gòu),充分發(fā)揮統(tǒng)一的組織和協(xié)調(diào)功能,健全規(guī)章制度,逐步建立起處理“涉油”問題的長效機制。
(二)依法建立、健全、強化村領(lǐng)導(dǎo)班子。油地糾紛能不能順利解決,有一個代表民意的堅強的村領(lǐng)導(dǎo)班子很關(guān)鍵,因此,應(yīng)進一步加強群眾民主政治建設(shè),把那些有威望、有知識、有文化,識大體,顧大局的成員選進領(lǐng)導(dǎo)班子,并由有關(guān)部門進行指導(dǎo),有助于涉油糾紛解決。
(三)加強對人民調(diào)解工作的指導(dǎo)。建立、健全人民調(diào)解組織,由司法機關(guān)幫助培訓(xùn)、指導(dǎo)人民調(diào)解員,提高人民調(diào)解員依法調(diào)解的能力和水平,發(fā)揮他們在調(diào)解涉油案件糾紛中的作用。對發(fā)生的涉油糾紛,有關(guān)司法行政機關(guān)應(yīng)主動及時地幫助指導(dǎo),要充分發(fā)揮人民調(diào)解第一道防線的作用,防止事態(tài)擴大。
(四)建立油地經(jīng)濟糾紛的新協(xié)商機制。改革傳統(tǒng)的賠償方式,在涉油經(jīng)濟糾紛經(jīng)常發(fā)生的村莊,盡力促成群眾選出代表,或有村委代表群眾出面,建立一個油田和地方的對話協(xié)商機制,把糾紛擺在當面,說在明處,使雙方在互諒互讓中解決。
(五)繼續(xù)深化村務(wù)公開制度。對群眾關(guān)注的油污賠償問題,由村委采取多種形式使村務(wù)公開、公正、透明。油地賠償?shù)膮f(xié)商,要有受賠償人參加,村委成員可以提供協(xié)助。
(六)抓好宣傳教育,重點抓好對新油區(qū)群眾法制宣傳工作。
油地雙方可以對賠償標準、賠償范圍、賠償程序等問題,共同進行分析研究,制定統(tǒng)一的規(guī)范性文件,使各項問題規(guī)范化,有明確的依據(jù),對征地、排污賠償方面的知識重點宣傳。在油田搞好開發(fā)建設(shè)前,必要的油污賠償宣傳工作更要走在前頭。把法庭工作職責(zé)、工作制度打印成宣傳材料,在農(nóng)村集市上設(shè)立咨詢臺,分發(fā)宣傳材料。組織干警深入到油田企業(yè)以講法制課的形式進行普法宣傳,使他們初步掌握一些基礎(chǔ)性的法律知識。
(七)對以身試法者從嚴懲處。在涉油糾紛案件的處理過程中,對妄圖索取巨額賠償,甚至借機鬧事的,對觸犯法律但沒有構(gòu)成犯罪的,可由公安部門給予行政處罰,對觸犯刑律的,依法追究刑事責(zé)任。
(八)銳意創(chuàng)新,大膽進取,建章立制促穩(wěn)定。從以往油區(qū)中涉油案件發(fā)生糾紛的情況看,涉油案件往往是因污染、侵權(quán)、征用土地等而產(chǎn)生的糾紛,爭議當事人之間利益關(guān)系復(fù)雜,難以協(xié)調(diào),有的糾紛甚至“牽一發(fā)而動全身”,處理不好,會嚴重影響油區(qū)秩序的穩(wěn)定。因此,法庭為適應(yīng)油區(qū)案件的特點,采取以下工作方法:一、巡回法庭審理油區(qū)案件中,除特殊情況外,一律適用簡易程序進行審理,審理周期要求簡易案件一月內(nèi)審結(jié);復(fù)雜案件三月內(nèi)審結(jié);二是油區(qū)巡回法庭在工作中本著急事急辦、特事特辦的原則解決糾紛,情況比較緊急的采取訴(庭)前處理的辦法;三是從參與社會治安綜合治理的角度出發(fā)進行訴前調(diào)解,四是關(guān)于無理妨礙油田施工的糾紛,可以按照“停止侵害、排除妨礙”的訴訟請求予以提起民事訴訟。并可以申請先予執(zhí)行;五是在施工準備階段,經(jīng)做工作當事人無理阻礙油田企業(yè)正常施工,可以按照“排除妨礙”的訴訟請求提起民事訴訟,并可以申請先予執(zhí)行。通過采取以上方法,旨在更好的發(fā)揮巡回法庭的審判、服務(wù)職能作用,充分維護油田企業(yè)的合法權(quán)益。油區(qū)巡回法庭在成立后,針對涉油案件多次召開專場分析會,了解涉油案件的事件起因、特點、矛盾焦點,為順利審理案件奠定良好的基礎(chǔ);因涉油案件往往具有牽扯人數(shù)多,爭議數(shù)額大,利益關(guān)系復(fù)雜、難以處理等特點,對涉油案件重點調(diào)度,明確干警職責(zé),以穩(wěn)定油區(qū)工作大局,促進油區(qū)經(jīng)濟發(fā)展為工作的重點,初步制定出“調(diào)解為主,判決為輔,主動處理,化解糾紛”的工作目標,審判員多年來在油區(qū)腹地從事審判工作,積累了處理油地糾紛案件的豐富經(jīng)驗,為充分發(fā)揮法庭職能打下基礎(chǔ)。2003年,我庭嚴格按照我院制訂的油區(qū)巡回法庭工作方針,認真審理涉油案件,慎處油地糾紛,力求既要保證油田的正常生產(chǎn),又要不使矛盾激化。
油地經(jīng)濟互相促進,共同發(fā)展是幾十年來雙方形成的良好的傳統(tǒng),必須正確對待新的經(jīng)濟形勢下出現(xiàn)的新情況、新問題。油地經(jīng)濟密切結(jié)合,共同發(fā)展的關(guān)系只能加強,不能破壞,否則對雙方都產(chǎn)生不利的影響。作為法院,更要全面分析涉油案件的新特點新情況,積極總結(jié)審判經(jīng)驗,以良好的審判促使經(jīng)濟的良性發(fā)展。
(作者單位:山東省墾利縣人民法院)
關(guān)鍵詞:財務(wù)管理 合同管理
一、前言
目前不少企業(yè)聘請律師對本單位簽訂的合同進行審核把關(guān),目的是降低企業(yè)風(fēng)險,避免糾紛的發(fā)生。而律師對合同審核把關(guān)的出發(fā)點往往是基于合同條款的用詞規(guī)范、嚴謹,符合法律的強制性規(guī)定等方面考慮,而基于企業(yè)的內(nèi)部管理、財務(wù)核算方面的要求,考慮的相對少一些,企業(yè)財務(wù)管理人員很少參與合同的談判、審核、監(jiān)控、存檔備查等項工作,造成企業(yè)合同管理與財務(wù)管理脫節(jié),對銷售部門轉(zhuǎn)來的單據(jù)被動的事后接受,憑借自己對業(yè)務(wù)內(nèi)容的理解進行記賬、核算,出現(xiàn)財務(wù)人員“死記賬、記死賬”的尷尬局面,使財務(wù)核算內(nèi)容不全面、不準確,不能很好的用財務(wù)數(shù)據(jù)揭示企業(yè)發(fā)展的態(tài)勢,不能為經(jīng)營者、決策者提供高質(zhì)量的決策依據(jù),在一定程度上影響企業(yè)經(jīng)營順暢發(fā)展。
二、財務(wù)管理與合同管理的聯(lián)系
在當今經(jīng)濟社會,簽訂合同已經(jīng)是一個司空見慣的事情。平常百姓裝修房屋要與裝修公司簽訂裝修合同,有富余房屋的房主將房屋出租要簽訂出租合同。在企業(yè)中,簽訂合同更是平常的事情,采購貨物要簽訂采購合同,出租資產(chǎn)要簽訂租賃合同,工程施工要簽訂工程施工合同,并購企業(yè)要簽訂并購協(xié)議等等。國有企業(yè)對合同管理工作更是嚴格,一些國資管理部門對監(jiān)管企業(yè)下發(fā)關(guān)于加強合同管理的文件,明確規(guī)定對合同的標的、期限、事項達到一定條件的情況下,需要事先申請、報批并備案,且作為對監(jiān)管企業(yè)的量化考核內(nèi)容之一,由此可見,訂立合同是企業(yè)保護自身合法權(quán)益的有效方式,加強合同管理,是企業(yè)的一項重要工作,合同管理工作的好與壞,影響著企業(yè)經(jīng)濟運行的質(zhì)量和效果。
合同管理管理工作是動態(tài)的工作,從尋求合同的一方主體、擬定合同文本、磋商合同條款、簽訂正式合同,到履行合同、合同變更、終止、出現(xiàn)合同糾紛等等事項,都是企業(yè)經(jīng)濟運行的環(huán)節(jié)。財務(wù)管理工作滲透于企業(yè)經(jīng)濟管理的每一個環(huán)節(jié),財務(wù)管理與合同管理緊密相連,在財務(wù)管理工作中增加對合同的監(jiān)督、管理工作,不但能夠促進財務(wù)人員了解掌握企業(yè)經(jīng)營狀況,準確核算經(jīng)濟業(yè)務(wù),形成真實、全面的經(jīng)營成果,更是企業(yè)從財務(wù)管理角度實現(xiàn)對經(jīng)濟業(yè)務(wù)事前預(yù)測、事中控制、事后補救的有效途徑和手段。扎實的財務(wù)管理是合同管理工作的有力保障,有效的合同管理工作,可以促進企業(yè)實現(xiàn)預(yù)期的經(jīng)濟目標。
三、財務(wù)工作中加強合同管理的幾方面作用
(一)賦予財務(wù)管理人員對合同管理的職責(zé)和權(quán)限,是保證合同管理工作良好運行、提高財務(wù)監(jiān)督效果的有效途徑
財務(wù)管理部門,作為企業(yè)運行的重要機構(gòu),賦予對合同管理的審批、會簽職責(zé)和權(quán)限,勢必有助于合同管理工作的順利開展。財務(wù)管理人員,是企業(yè)內(nèi)部控制的主要參與者,應(yīng)主動參與合同管理,并發(fā)揮積極作用。一方面,財務(wù)管理人員掌握企業(yè)經(jīng)濟信息比較準確,有助于合同簽訂前的因素對比分析。比如主要從事資產(chǎn)租賃經(jīng)營的企業(yè),財務(wù)管理人員掌握企業(yè)租賃資產(chǎn)的具體面積、租金價位、相同區(qū)域的經(jīng)濟增長幅度等因素,在租賃合同簽訂之前,由財務(wù)人員對擬定的租金價位進行對比、分析,提出意見,有助于制定合理的租金價位與招商廠家進行洽談,使企業(yè)經(jīng)濟效益盡可能實現(xiàn)最大化。另一方面,財務(wù)人員對合同條款中涉及賬務(wù)處理的內(nèi)容會更加關(guān)注,從賬務(wù)處理的角度提出意見,有助于企業(yè)在實際業(yè)務(wù)操作過程中的嚴謹規(guī)范。再有,由財務(wù)管理人員參與合同的簽訂,有利于企業(yè)財務(wù)的公開、透明,防止“一言堂”以及隨意變更合同內(nèi)容、損害企業(yè)利益的行為出現(xiàn)。因此說,賦予財務(wù)人員對合同管理的職責(zé)和權(quán)限,是保證合同管理工作良好運行、提高財務(wù)監(jiān)督效果的有效途徑。
(二)財務(wù)人員參與對合同履行過程的監(jiān)督和管理,可以提高合同管理的效率,降低成本
1、參與合同條款的擬定工作,有助于加強資信審查,明確條款的約束性
財務(wù)人員參與合同的擬定、洽談工作,有助于審查合同另一方主體的經(jīng)濟履行能力,考察企業(yè)資信、經(jīng)營范圍;有助于從本企業(yè)財務(wù)實際操作的角度擬訂合同文本,使賬務(wù)處理嚴謹、規(guī)范。比如說在租賃業(yè)務(wù)中,明確約定收取租金的具體日期,以及在收取租金的同時開具租金發(fā)票,以此明確財務(wù)業(yè)務(wù)的操作流程,防止拖欠收入、先行納稅的情況出現(xiàn)。
2、負責(zé)簽訂合同的存檔備案工作,有助于合同管理資料齊備、信息全面
一份經(jīng)濟合同可能持續(xù)履行幾年或更長時間,財務(wù)工作會貫穿合同履行的全過程,在履行過程中,可能會出現(xiàn)合同補充、合同變更的情況,由財務(wù)人員負責(zé)合同的保管工作,一方面使合同資料齊備,經(jīng)濟業(yè)務(wù)信息連續(xù)、有效;另一方面財務(wù)人員及時掌握合同變更、解除等信息,有助于調(diào)整經(jīng)濟業(yè)務(wù)的賬務(wù)處理,使財務(wù)管理事項更加及時、準確。在出現(xiàn)糾紛時,財務(wù)人員會提供齊全的財務(wù)手續(xù)來佐證合同的履行情況,有助于糾紛的化解和處理。
3、參與合同履行過程的管理工作,有助于規(guī)避企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險
首先,在目前的經(jīng)濟行為中,存在不少的隨意性。比如說工程施工合同,存在“黑白合同”,還有工程掛靠的行為,這些現(xiàn)實情況造成領(lǐng)受(給付)工程款可能不是合同的一方當事人?,F(xiàn)實中因這類情況出現(xiàn)不少經(jīng)濟糾紛。財務(wù)人員參與合同管理工作,在財務(wù)憑證的取得上注重合法、合規(guī)的審查,加強賬務(wù)手續(xù)的完善工作,在遵守財務(wù)制度的同時,也能規(guī)避企業(yè)經(jīng)營中面臨的風(fēng)險。比如在審核工程發(fā)票時,與工程施工合同的主體進行核實,如出現(xiàn)不一致的情況,對發(fā)票不予接收入賬;涉及領(lǐng)取款項時,要求領(lǐng)款人有合同主體一方的蓋章委托書,由此確保資金往來的安全。
其次,對合同加強管理,有助于杜絕超規(guī)模籌集資金和計劃外資金支出,使資金支出成本更具合理。比如工程施工合同,財務(wù)人員對給付工程款的時間、方式、支付額度、保證金的支付等內(nèi)容充分掌握,在后續(xù)合同履行過程中,根據(jù)合同內(nèi)容,有計劃的籌集安排使用資金,既節(jié)約資金成本開支為企業(yè)增加效益,又規(guī)避可能面臨的合同違約風(fēng)險。
再有,對合同加強管理,有助于發(fā)揮財務(wù)管理的監(jiān)督作用。財務(wù)人員對合同履行情況密切關(guān)注,針對不同主體、經(jīng)濟類型建立風(fēng)險防控辦法。比如租賃合同,對租賃面積體量大、租期較長的租賃商戶,關(guān)注租賃商戶的經(jīng)營狀況,充分掌握商戶進貨、出貨的流量,利潤高低狀況,有助于租金收入的及時收取,在商戶經(jīng)營出現(xiàn)異常或?qū)掖纬霈F(xiàn)拖欠租金時,要及時與業(yè)務(wù)部門反映問題,防止出現(xiàn)商戶違約撤租,企業(yè)暫時不能及時補招新商戶而造成經(jīng)濟損失的情形。
4、參與合同管理工作,有助于在企業(yè)集團內(nèi)部降低稅負
規(guī)模較大的集團公司,存在跨行業(yè)經(jīng)營的現(xiàn)實狀況。由財務(wù)人員參與合同管理工作,有助于利用集團內(nèi)部企業(yè)經(jīng)營領(lǐng)域的不同,利用稅法知識合理避稅,降低企業(yè)稅負。比如說房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè),在進行經(jīng)營投資時,土地增值稅是一項不可避免的稅負。而如果有財務(wù)人員參與合同的制定、洽談、協(xié)商工作,財務(wù)人員能夠根據(jù)掌握的稅法知識,利用集團控股的優(yōu)勢,以其他非房地產(chǎn)開發(fā)的名義進行投資,會在一定程度上有效規(guī)避土地增值稅的問題,使集團利益最大化。
四、進一步提升財務(wù)人員在合同管理中作用的途徑
(一)加強財務(wù)人員合同知識的學(xué)習(xí)和培訓(xùn)
財務(wù)人員對合同知識的掌握程度,直接影響簽訂合同的質(zhì)量。為了更好的提升企業(yè)經(jīng)營運行質(zhì)量,實際工作中部分企業(yè)自己外聘專業(yè)教授或律師,結(jié)合本企業(yè)經(jīng)營范圍、工作出現(xiàn)的問題情況,“量體裁衣”,有針對性的傳授合同、法律方面的專業(yè)知識,解決企業(yè)實際經(jīng)營管理遇到的疑難問題,使得財務(wù)人員能夠?qū)W(xué)習(xí)的合同管理知識,很好的與財務(wù)知識相結(jié)合,促進提高簽訂合同的質(zhì)量。
合同管理不是階段性工作,是企業(yè)運行發(fā)展中的一項長期重要工作內(nèi)容,加強對財務(wù)人員在合同管理知識的考核和培訓(xùn)工作勢在必行,并且應(yīng)當建立培訓(xùn)、考核和獎勵的長效機制,與財務(wù)人員的升職、評優(yōu)選先掛鉤。通過財務(wù)人員長期、循序漸進的加強合同知識培訓(xùn)、學(xué)習(xí),增強財務(wù)管理對合同簽訂、履行、變更的審核、監(jiān)督、評價作用,促進企業(yè)持續(xù)健康穩(wěn)定發(fā)展。
(二)財務(wù)人員主動參與經(jīng)濟糾紛的處理解決
在現(xiàn)實工作中,財務(wù)人員少有參與企業(yè)經(jīng)濟糾紛處理解決事務(wù)的。一些規(guī)模較大的企業(yè)設(shè)有法務(wù)部門,專門負責(zé)處理企業(yè)經(jīng)營管理運行中出現(xiàn)的經(jīng)濟糾紛、勞資糾紛,財務(wù)人員雖然學(xué)習(xí)一些合同或法律方面的相關(guān)知識,由于沒有機會領(lǐng)會法庭或仲裁庭對企業(yè)經(jīng)濟合同履行事務(wù)的審判,對合同管理往往局限在存檔備查的形式上,造成在合同的談判簽訂時、經(jīng)濟業(yè)務(wù)的履行中,不能主動提出有針對性的實質(zhì)意見供領(lǐng)導(dǎo)層決策。而刻意鍛煉財務(wù)人員參與糾紛的處理工作,可以增加財務(wù)人員的實踐經(jīng)驗,知曉糾紛的關(guān)鍵節(jié)點與賬務(wù)處理的聯(lián)系,提高財務(wù)人員在今后實際工作中辨別和解決問題的能力,從而將合同管理流暢的蘊含到財務(wù)管理工作的深層次。加強合同管理對財務(wù)管理的積極作用必將得到企業(yè)的重視和認同。
參考文獻:
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[2]劉麗坤,畢雪梅.加強財務(wù)監(jiān)控 提升企業(yè)合同管理水平[J].中國集體經(jīng)濟,2010(08上)
甲方:(以下簡稱甲方)
乙方:(以下簡稱乙方)
經(jīng)雙方充分協(xié)商,根據(jù)《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》相關(guān)規(guī)定,特簽署本合同。
一、合同內(nèi)容:
1.___________________________ 質(zhì)量要求:
2.___________________________ 質(zhì)量要求:
3.___________________________質(zhì)量要求:
二、合同金額:
共計人民幣( 大寫 )_____________________(小寫 )
三、付款方式:
1、本合同簽訂后,甲方支付合同總額的50%,即人民幣¥___________元( 大寫:_____________________ 元整)。
2、項目結(jié)束后甲方向乙方支付合同余款, 即人民幣¥______________元整(大寫:_____________________ 元整)。
四、責(zé)任與義務(wù):
1. 乙方應(yīng)按甲方要求按質(zhì)按量完成相關(guān)設(shè)計和制作工作。
2. 乙方需在規(guī)定時間(______年____月____日前)完成,并送交甲方簽字認可。
3. 甲方根據(jù)乙方需要提供相關(guān)資料,并承擔因版權(quán)、文責(zé)所引發(fā)的法律責(zé)任和經(jīng)濟糾紛。
五、產(chǎn)權(quán)約定:
甲方將委托設(shè)計的所有費用結(jié)算完畢后才享有著作權(quán),否則,乙方設(shè)計的作品著作權(quán)歸乙方,甲方對該作品不享有任何權(quán)利;甲方在余款未付清之前擅自使用或者修改使用乙方設(shè)計的作品而導(dǎo)致的侵權(quán),乙方有權(quán)依據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》追究其法律責(zé)任。
六、違約責(zé)任:
因設(shè)計和制作工作具有很大的特殊性,在經(jīng)過大量調(diào)研工作的同時更需設(shè)計師的精心創(chuàng)作,乙方在開始著手設(shè)計時就已經(jīng)在全面的履行合同,因此,甲方如提前終止合同,預(yù)付款乙方不予退還。合同范本
七、其他事項:
八、甲乙雙方如因履行本合同發(fā)生糾紛,應(yīng)友好協(xié)商解決,如無果則提請法律途徑解決。
本合同壹式兩份,甲乙雙方各持對方簽字蓋章合同一份,均具有同等的法律效力。
甲方(蓋章):乙方(蓋章):
代表簽名:代表簽名:
地址:地址:
電話:電話:
乙方:(以下簡稱乙方)
經(jīng)雙方充分協(xié)商,根據(jù)《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》相關(guān)規(guī)定,特簽署本合同。
一、合同內(nèi)容:
1.質(zhì)量要求:
2.質(zhì)量要求:
3.質(zhì)量要求:
二、合同金額:
共計人民幣(大寫) (小寫)
三、付款方式:
1、本合同簽訂后,甲方支付合同總額的50%,即人民幣¥_____元(大寫:________元整)。
2、項目結(jié)束后甲方向乙方支付合同余款,即人民幣¥______元整(大寫:______元整)
四、責(zé)任與義務(wù)
1.乙方應(yīng)按甲方要求按質(zhì)按量完成相關(guān)設(shè)計和制作工作。
2.乙方需在規(guī)定時間(____年__月__日前)完成,并送交甲方簽字認可。
3.甲方根據(jù)乙方需要提供相關(guān)資料,并承擔因版權(quán)、文責(zé)所引發(fā)的法律責(zé)任和經(jīng)濟糾紛。
五、產(chǎn)權(quán)約定:
甲方將委托設(shè)計的所有費用結(jié)算完畢后才享有著作權(quán),否則,乙方設(shè)計的作品著作權(quán)歸乙方,甲方對該作品不享有任何權(quán)利;甲方在余款未付清之前擅自使用或者修改使用乙方設(shè)計的作品而導(dǎo)致的侵權(quán),乙方有權(quán)依據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》追究其法律責(zé)任。
六、違約責(zé)任:
因設(shè)計和制作工作具有很大的特殊性,在經(jīng)過大量調(diào)研工作的同時更需設(shè)計師的精心創(chuàng)作,乙方在開始著手設(shè)計時就已經(jīng)在全面的履行合同,因此,甲方如提前終止合同,預(yù)付款乙方不予退還。
七、其他事項:
八、甲乙雙方如因履行本合同發(fā)生糾紛,應(yīng)友好協(xié)商解決,如無果則提請法律途徑解決。
本合同壹式兩份,甲乙雙方各持對方簽字蓋章合同一份,均具有同等的法律效力。
甲方(蓋章):乙方(蓋章):
代表簽名:代表簽名:
地址:地址:
關(guān)鍵詞:域名;爭端處理;方式;評析
中圖分類號:D912
文獻標識碼:A
文章編號:1006-1894(2006)04-0043-05
互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展,給國人帶來了全新的信息工具概念。而隨之而來的域名糾紛日趨增多,讓法律界人士和網(wǎng)絡(luò)專家們意識到,必須整合兩者的力量才能較好地解決這一新類型糾紛。從我國目前的情況看,除中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心(以下簡稱:CNNIC)的域名爭議解決機制以外,訴訟解決的方式也逐漸占據(jù)一定地位。此外,傳統(tǒng)的調(diào)解和仲裁,亦應(yīng)當能夠有所作為。然而,由于域名糾紛專業(yè)性較強,現(xiàn)有的爭端解決方式又各有側(cè)重,不完全涵蓋所有的糾紛類型。加上不少人將CNNIC指定的仲裁機構(gòu)處理域名糾紛與仲裁方式混為一談。為此,對我國現(xiàn)有的域名爭端解決方式作一梳理評價,很有必要。
一、域名爭議的行政解決方式及評析
目前,我國域名注冊主管機關(guān)是北京市工商行政管理局,它是國家工商行政管理局授權(quán)對全國注冊網(wǎng)站名稱進行統(tǒng)一注冊試點的主管機關(guān),對網(wǎng)站名稱實施注冊登記管理,對符合注冊條件的,頒發(fā)《網(wǎng)站名稱注冊證書》和《經(jīng)營性網(wǎng)站備案登記證書》。任何單位或個人有權(quán)對網(wǎng)站注冊申請?zhí)岢鰰娈愖h,由注冊主管機關(guān)組織網(wǎng)站名稱評審委員會負責(zé)處理注冊網(wǎng)站名稱及其有關(guān)糾紛等事宜。以工商行政管理局為主導(dǎo)的爭議解決方式,有其特殊性。第一,處理糾紛有限性。在工商局將注冊申請人申請注冊的網(wǎng)站名稱進行初步公告期間,工商局主要對3類糾紛情形進行評審處理。一類是擬注冊的網(wǎng)站與他人擁有的企業(yè)、事業(yè)等單位名稱相同的;一類是與他人所擁有的注冊網(wǎng)站名稱近似并可能造成他人誤認的;還有一類是其他原因可能造成他人誤認的。第二,處理結(jié)果或者批準注冊,或者不予注冊。第三,糾紛處理的主動性。工商行政管理局行政執(zhí)法者的地位,決定了其有職責(zé)主動監(jiān)督并撤銷那些已注冊但惡意搶注他人網(wǎng)站名稱的網(wǎng)站名稱,收回其《網(wǎng)站名稱注冊證書》。
CNNIC 作為我國國家代碼頂級域名管理機構(gòu),負責(zé)管理和維護域名中央數(shù)據(jù)庫,指定注冊服務(wù)機構(gòu),向廣大用戶提供域名注冊和解析服務(wù),同時指定民間爭議解決機構(gòu)作為域名爭議解決機構(gòu),實施相應(yīng)的域名爭議解決辦法和程序規(guī)則,采取專家組負責(zé)制的在線爭議解決方式,通過網(wǎng)上投訴、網(wǎng)上答辯、網(wǎng)上裁決的形式,快速高效地解決域名爭議,域名爭議解決機構(gòu)所作裁決,由它所指定的域名注冊服務(wù)機構(gòu)負責(zé)執(zhí)行。2000年12月,CNNIC授權(quán)中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會(CIETAC)域名爭議解決中心,作為其指定的域名爭議解決機構(gòu),以網(wǎng)上爭議解決的方式,負責(zé)解決.省略”域名,德國保時捷公司提出“porsche.省略、”域名投訴,寶潔、安捷倫、美洲銀行、星巴克、美國在線、西門子、索尼、歐萊雅、米其林、寶馬等著名跨國公司的中國域名爭議投訴案件。應(yīng)該承認,這一域名爭議機制已經(jīng)成為域名爭議解決的主要方式。域名爭議行政解決方式的固有優(yōu)勢有:
1. 裁決者專業(yè)性強
域名糾紛不僅具有較強的專業(yè)技術(shù)特征,還涉及到知識產(chǎn)權(quán)、侵權(quán)等專業(yè)法律知識。爭議解決機構(gòu)實行專家組負責(zé)爭議解決的制度。專家組由1名或3名掌握互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)及相關(guān)法律知識,具備較高職業(yè)道德,能夠獨立并中立地對域名爭議作出裁決的專家組成。域名爭議解決機構(gòu)通過在線方式公布可供投訴人和被投訴人選擇的專家名冊。截至目前為止,域名爭議解決機構(gòu)的專家組成員為55人,其教育背景和實踐經(jīng)歷均貫通網(wǎng)絡(luò)科技和法律知識,有助于處理具有特殊專業(yè)要求的域名糾紛。
2. 裁決快捷高效
域名糾紛具有很強的時效性,商業(yè)化與信息化的結(jié)合,致使域名糾紛的當事人具有要求盡早解決糾紛的訴求。在CNNIC的域名爭議解決辦法程序規(guī)則中,規(guī)定了先進的在線投訴與解決管理機制。有關(guān)案件的投訴、受理、審理和裁決等程序性事項均通過互聯(lián)網(wǎng)進行。鑒于目前電子簽章存在一定的技術(shù)障礙,在CIETAC域名解決機制程序中,中心秘書處的秘書人員除要求當事人提交電子文本外,還要求當事人提交相關(guān)文件的書面文本。裁決書也同樣會將經(jīng)專家簽署的書面文本寄送當事人。但是從提交投訴到答辯到專家組作出裁決,有嚴格的時間要求。正常情況下,域名爭議解決程序不舉行當庭聽證(包括以電話會議、視頻會議及網(wǎng)絡(luò)會議方式進行的任何聽證),以便加快案件的處理。如無特殊情況,專家組應(yīng)于成立后14日內(nèi)就所涉域名爭議作出裁決,并將裁決書提交域名爭議解決機構(gòu)。這有力地保障了網(wǎng)絡(luò)糾紛的快速解決。
3. 裁決易于執(zhí)行
爭議解決機構(gòu)裁決注銷域名或者裁決將域名轉(zhuǎn)移給投訴人的,自裁決公布之日起滿10日的,域名注冊服務(wù)機構(gòu)予以執(zhí)行。由于CIETAC域名爭議解決中心的建立需要有域名管理機構(gòu)CNNIC的授權(quán),因此被授權(quán)的域名爭議解決中心所作出的裁決往往被無條件接納而直接由該管理機構(gòu)執(zhí)行或者推動執(zhí)行。域名注冊使用過程對于管理機構(gòu)的依賴特性,決定了裁決一旦作出,不太可能出現(xiàn)執(zhí)行難的狀況。
盡管CIETAC域名爭議解決中心在處理域名糾紛上具有一定優(yōu)勢,但是其局限性也十分明顯。
1. 受理的糾紛有限
CIETAC域名爭議解決中心被授權(quán)處理的糾紛是因互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名的注冊或者使用而引發(fā)的爭議,所涉爭議域名限于由CNNIC負責(zé)管理的.CN域名和中文域名。其他的域名,如“.ORG”“.NET”引發(fā)的爭議,不受此中心解決。
根據(jù)CNNIC的規(guī)則,當某個三級域名與在我國境內(nèi)的注冊商標或者企業(yè)名稱相同,并且注冊域名不為注冊商標或者企業(yè)名稱持有方擁有時,注冊商標或者企業(yè)名稱持有方若未提出異議,則域名注冊人可繼續(xù)使用其域名;若注冊商標或者企業(yè)名稱持有方提出異議,在確認其擁有注冊商標權(quán)或者企業(yè)名稱權(quán)之日起,CNNIC為域名持有方保留30日域名服務(wù),30日后域名服務(wù)自動停止,其間一切法律責(zé)任和經(jīng)濟糾紛均與CNNIC無關(guān)。
2. 裁定敗訴方責(zé)任方式有限
裁決僅限于域名自身存在狀態(tài)的變化。在認定投訴人域名投訴成立的前提下,專家組的裁決僅限于域名自身狀態(tài)的變化,要么裁決將域名轉(zhuǎn)移給投訴人,要么裁決注銷域名;如果專家組認定投訴人的投訴不能成立的話,即裁決駁回投訴人的請求。如果投訴人的投訴具有惡意,濫用糾紛解決機制,屬于反向域名侵奪的情形,專家組應(yīng)在裁決中宣布。專家組的裁決不涉及任何損害賠償,這就可能造成被侵權(quán)人為了實現(xiàn)經(jīng)濟損失彌補,不得不另外尋求其他的解決途徑。
3. 裁決效力并非終局
在投訴人提出投訴之前,爭議解決程序進行中,或者專家組作出裁決后,投訴人或者被投訴人均可以就同一爭議向CNNIC所在地的人民法院提訟,或者基于協(xié)議提請中國仲裁機構(gòu)仲裁??梢?,在投訴至CNNIC爭議解決機構(gòu)進行行政調(diào)處之外,還有訴訟或仲裁方式與之平行展開,兩者并行不悖。此處值得一提的是,一旦啟動投訴程序,再要以司法程序抵擋CNNIC授權(quán)進行的行政調(diào)處,其管轄法院是固定不可選的,即CNNIC所在地法院。這恰又印證了CNNIC授權(quán)民間機構(gòu)解決糾紛具有的行政處理性質(zhì)。
由此可見,CNNIC體制下的域名爭議解決方式作出的專家裁決并不是去替代訴訟或仲裁解決方式,也不是去對域名建立一種高水平保護機制,而是對域名的一種低水平保護,其目的是要提供一條迅速的、低成本的解決當前社會中大量出現(xiàn)的域名惡意搶注問題。現(xiàn)存的這一體制將很多空間留給了法院和仲裁、調(diào)解方式。
二、司法程序解決及評析
中國網(wǎng)絡(luò)域名糾紛案件發(fā)生于1999年4月。涉及網(wǎng)絡(luò)域名爭議的案件,自北京市第一中級人民法院受理我國首例域名與商標權(quán)爭議案件以來,北京、上海等地法院已受理多起域名糾紛案件。像“tide”(汰漬)、“ikea”(宜家)、“safeguard”(舒膚佳)等域名糾紛案件的判決結(jié)果,引起了國內(nèi)外的廣泛關(guān)注和討論。目前,我國法院審理域名糾紛案件主要適用的法律有《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》,此外《北京市高級人民法院關(guān)于審理因域名注冊、使用而引起的知識產(chǎn)權(quán)民事糾紛案件的若干指導(dǎo)意見》也具有較強的指導(dǎo)價值。作為解決域名爭議的主要方式,通過法院的司法程序處理糾紛,具有以下特征:
1. 解決糾紛類別較多
以國家強制力為保障的司法程序,是民眾保護自身權(quán)益的有力武器。法院受理的域名糾紛,指所有涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名注冊、使用行為產(chǎn)生的民事糾紛,包括有域名與域名之間、域名與馳名商標、普通注冊商標、商號、知名商品特有名稱、姓名等權(quán)利主體之間的糾紛案件。相比較CNNIC指定CIETAC處理的僅涉“.CN”或者中文域名糾紛,司法解決糾紛的類別更為廣泛,尤其是以國外域名持有者作為被告的涉外糾紛,只能通過訴訟解決。
2. 審案法院級別較高
域名糾紛涉及諸多計算機專業(yè)知識,對于審理法官的計算機水平和科技法律知識提出了新的要求??紤]到我國中西部地區(qū)計算機普及率較低的現(xiàn)狀,目前法律規(guī)定,只有中級人民法院可以受理關(guān)涉域名糾紛的。就地域管轄而言,仍舊按照民事訴訟法的一般規(guī)定,由被告住所地或者侵權(quán)行為地法院受理域名糾紛。倘若難以確定侵權(quán)行為地和被告住所地,實踐上通常將原告聯(lián)機發(fā)現(xiàn)該域名的計算機終端等設(shè)備所在地視為侵權(quán)行為地。
3. 敗訴方責(zé)任方式較多
根據(jù)司法解釋的規(guī)定,人民法院在認定被告行為侵權(quán)后,可以作出要求敗訴方停止侵權(quán)、注銷域名、轉(zhuǎn)移域名、賠償損失的判決。具體來講,首先被告停止侵權(quán),不得使用域名。之后有兩種情形,一種是被告注銷此域名,即必須到域名注冊管理機構(gòu)辦理域名撤銷登記手續(xù)。被告逾期不履行的,原告可以請求人民法院向域名注冊管理機構(gòu)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,予以強制執(zhí)行。另一種是原告請求將被告域名判歸其所有的,人民法院根據(jù)案件的具體情況,可以判令由原告注冊使用該域名。原告可以持判決書到域名注冊管理機構(gòu)辦理域名轉(zhuǎn)移的相關(guān)手續(xù),人民法院可以發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書。如果原告證明自己因被告的行為產(chǎn)生了實際損失,則法院還可以判令被告賠償原告經(jīng)濟損失。這一點的威懾力強于前述CNNIC的處理方式。
三、域名爭議的仲裁解決方式及評析
仲裁方式解決民事糾紛,其秘密性、終局性的特征既照顧了當前競爭環(huán)境下各個公司要求對于自身的商業(yè)糾紛處理予以保密的要求,同時又能擺脫CNNIC處理結(jié)果無條件服從法院判決的陰影。更重要的是,倘若當事一方是國外公司的話,采用仲裁方式的快捷優(yōu)勢就更能體現(xiàn)出來。因為在我國的訴訟程序中,涉外民事糾紛是沒有審限限制的,如果出現(xiàn)不公情形,糾紛進入審理階段也可以拖上一兩年,這顯然不是受害公司希望的。為此,CNNIC 的《域名爭議解決辦法》也明確其專家組裁決效力將服從于有效仲裁裁決。
因此,仲裁作為解決糾紛的一種途徑,似乎能夠在網(wǎng)絡(luò)新時代處理域名新糾紛中發(fā)揮更大作用。然而就目前的糾紛處理看來,仲裁方式解決域名爭端并未如人所愿擔當重任。這不得不牽涉仲裁的最基本的特質(zhì)――意思自治。仲裁必須以當事人達成仲裁協(xié)議為前提,如果沒有當事人合意將雙方特定糾紛交付特定機構(gòu)或者個人解決,仲裁機構(gòu)無權(quán)介入當事人的糾紛。而事實上,域名糾紛多為侵權(quán)糾紛,侵權(quán)當事雙方事先或事后達成仲裁協(xié)議的可能極小,以至于仲裁處理方式難以成為解決域名糾紛的主要方式。
四、域名爭議的調(diào)解解決方式及評析
調(diào)解是我國古已有之的糾紛處理方法,源于傳統(tǒng)的息訟止訟觀念。如能運用得當,其友好性、協(xié)商性可以使雙方實現(xiàn)雙贏,亦不失為商業(yè)社會的上策。盡管從法律的角度上看,以調(diào)解方式處理的域名糾紛,雙方當事人對調(diào)解人和調(diào)解書只有道義上的尊重和禮貌,并沒有義務(wù)遵守調(diào)解書的內(nèi)容。調(diào)解書沒有法律約束力和強制執(zhí)行力。但是,通過找到恰當?shù)恼{(diào)解人,初步達成調(diào)解意向,將來進入有約束力的處理程序中,此書面的調(diào)解意向作為證據(jù)提交,也可以對最終糾紛的解決起到輔助作用。
五、結(jié) 語
域名存在強烈的資源稀缺性,而由此表現(xiàn)出的惟一性、專有性、識別性、無形性和全球性使得域名的價值無法估算,域名爭奪之戰(zhàn)在所難免。為了規(guī)范域名的使用秩序,營建良好的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境,應(yīng)當提倡多種途徑解決糾紛,各種途徑各有所長,但司法程序作為最終解決糾紛的一道屏障,在未來的糾紛處理中相信能更多地體現(xiàn)出其權(quán)威性、終局性的優(yōu)越一面。作為深陷糾紛困擾的當事人,則要根據(jù)自身的需要,選擇妥善有效的處理方式。
(作者單位:上海對外貿(mào)易學(xué)院)
參考文獻:
[1]王克楠.中文域名注冊與糾紛解決機制中存在的一些問題[J].電子知識產(chǎn)權(quán),2001,(3).
關(guān)鍵詞 經(jīng)濟法 可訴性 公益訴訟
一、經(jīng)濟法訴訟理論研究
(一)經(jīng)濟法可訴性的概念
一般經(jīng)濟法的可訴性概念可理解為廣義和狹義兩方面,狹義指的是在經(jīng)濟法實施權(quán)力時,為了更好地判斷經(jīng)濟糾紛中的責(zé)任,經(jīng)濟法糾紛主體可以對審判方提起訴訟;從廣義上經(jīng)濟法的可訴性則可理解為經(jīng)濟法律關(guān)系的主體若有不滿是否能向法定機構(gòu)進行申訴或者仲裁,使經(jīng)濟法行為主體的權(quán)益不受侵害。需要注意的是廣義概念中提到的法定機構(gòu)不只是指法院,只要是政府相關(guān)職能部門或仲裁委等都屬于法定機構(gòu)的范圍。
(二)經(jīng)濟法可訴性的必要性幾點總結(jié)
第一,可訴性在法律當中是必不可少的一項措施,是法的基本屬性??稍V性越強,就代表著法律更完善,經(jīng)濟法作為眾多法律中的重要組成部分,因此可訴性在經(jīng)濟法中同樣具有著重要的作用。
第二,可訴性也是經(jīng)濟法的自然屬性。法律權(quán)利是指國家通過法律規(guī)定,對法律關(guān)系主體可以自主決定為或不為某種行為的許可和保障手段。它是一個和法律義務(wù)相對應(yīng)的概念,指法律關(guān)系主體依法享有的某種權(quán)能或利益。法律權(quán)利主要表現(xiàn)為權(quán)利享有者可以自己作出一定的行為,也可以要求他人作出或不作出某種行為。但是由于法律利益具有的稀缺性和有用性等特點,就很容易出現(xiàn)未上升到法律利益的非利益主體,從而出現(xiàn)尋求利益救濟的途徑,這時就充分體現(xiàn)出訴訟的作用和關(guān)鍵所在。
第三,經(jīng)濟法中不可避免的經(jīng)濟沖突造就了可訴性的發(fā)展。隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展,經(jīng)濟沖突的發(fā)生和種類也隨之增多,在一定程度上就阻礙了社會經(jīng)濟的發(fā)展。經(jīng)濟沖突對經(jīng)濟發(fā)展造成的影響不可小覷,最嚴重的后果往往恰是經(jīng)濟沖突導(dǎo)致的。經(jīng)濟沖突無法自行和解,只能通過法律訴訟得到解決的途徑。因此,就經(jīng)濟沖突的嚴重性而言就已經(jīng)決定了經(jīng)濟法可訴性的必然要求。
第四,外國經(jīng)濟法中可訴性的經(jīng)驗吸取。國外經(jīng)濟法訴訟主要有兩種方式,分別為英美法系和大陸法系。以西方國家為例,西方國家人民普遍以權(quán)利為重,尤其是在啟蒙運動之后,法治社會逐漸成形,權(quán)利救治得到推廣。同時無論是英美法體系還是大陸體系,都有一個共同點就是在經(jīng)濟法中明確了對權(quán)利的司法救濟。其中主要以經(jīng)濟公益訴訟的方式來表現(xiàn)可訴性更為突出。我國經(jīng)濟法可訴性基礎(chǔ)的奠定與成功吸取國際經(jīng)驗有著不可推脫的聯(lián)系。
二、我國經(jīng)濟法訴訟存在的問題
(一)目前經(jīng)濟訴權(quán)規(guī)定還不夠詳細
目前訴權(quán)規(guī)定還無法達到當前公益訴訟的基本要求。尤其是在二戰(zhàn)之后逐漸升溫的人權(quán)觀念,訴權(quán)正好呼應(yīng)了這一觀念并作為實施的有效途徑得到了國際憲法的保護。但是在我國經(jīng)濟法的發(fā)展中很容易忽略訴訟方面的規(guī)定,以至于我國法院在處理經(jīng)濟糾紛時,如果出現(xiàn)了非法院管轄范圍或者法律中未有明確規(guī)定的事件,就會有一些法院不予受理甚至直接駁回起訴。在這種經(jīng)濟訴權(quán)不完善的情況下如若出現(xiàn)相關(guān)糾紛就得不到解決。因此,在我國司法體制不斷完善和經(jīng)濟發(fā)展的同時,也應(yīng)當注意建立更全面的經(jīng)濟訴權(quán)規(guī)定,補充經(jīng)濟法結(jié)構(gòu)體系中的不足之處,確保司法實踐能夠穩(wěn)定執(zhí)行。
(二)經(jīng)濟司法的權(quán)威不高
目前我國的司法部門在執(zhí)行司法工作時,大部分都要受到政府行政部門的干預(yù),司法審查制度還沒有建立。但是由于畢竟是兩個體系因此政府在制約司法工作很容易產(chǎn)生弊端,政府的一些經(jīng)濟行為與司法偏離,也妨礙了經(jīng)濟法可訴性的實現(xiàn)。尤其是經(jīng)濟法雖然有審判的權(quán)力,對于查處經(jīng)濟違法行為的更多是行政執(zhí)法機關(guān)的職權(quán),這種現(xiàn)象決定了經(jīng)濟司法的權(quán)威不高。
(三)經(jīng)濟法司法體系不健全
在市場經(jīng)濟高速發(fā)展的時代,經(jīng)濟法能夠起到經(jīng)濟和發(fā)展的有利制約作用。經(jīng)濟法的實施,通過解決經(jīng)濟糾紛等事件,最大的起到了保障當事人的權(quán)利的作用,但是雖然目前法律已經(jīng)對基本的義務(wù)做出了規(guī)定,尤其是有一些復(fù)雜的經(jīng)濟職權(quán)都做出了相關(guān)規(guī)定,卻對糾紛處理方面的規(guī)定甚少。在我國經(jīng)濟運行中,由于司法權(quán)在行使時要受到政府行政的干預(yù),而司法又無法全面監(jiān)控政府的經(jīng)濟調(diào)控,這種局面也一定程度上影響了經(jīng)濟法可訴性的發(fā)展。
(四)檢察機關(guān)在經(jīng)濟法訴訟中的缺位
訴權(quán)是由訴的法律制度所確定的,賦予當事人進行訴訟的基本權(quán)利,是指公民所享有的請求國家維護自己的合法權(quán)益的權(quán)利。即賦予民事法律關(guān)系主體在其權(quán)利受到侵犯,或者權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭執(zhí)時,具有進行訴訟的權(quán)能。訴權(quán)完整內(nèi)涵包含程序含義和實體含義兩個方面:程序含義,是指程序上向法院請求給予司法救濟的權(quán)利。實體含義,是指請求保護民事權(quán)益或者解決民事糾紛的權(quán)利,亦即公民有權(quán)請求法院同意其在實體上的具體法律地位或具體法律效果的主張。從我國司法實踐中了解到,一般訴權(quán)只存在于觸犯刑法的行為在人民檢察院中的起訴,同時,憲法中也明確規(guī)定了我國的法律監(jiān)督機關(guān)是檢察院,這都表現(xiàn)出了經(jīng)濟主體的權(quán)利無法更好地得到維護的現(xiàn)象,經(jīng)濟法的可訴性也隨之被削弱。
三、我國經(jīng)濟法可訴性的實現(xiàn)
(一)以法律制度為基礎(chǔ)加強經(jīng)濟法可訴性
第一,明確經(jīng)濟法主體。經(jīng)濟法主體亦稱經(jīng)濟法律關(guān)系的主體,是在國家協(xié)調(diào)本國經(jīng)濟運行過程中,依法享受權(quán)利(權(quán)力)和承擔義務(wù)的社會實體。它是經(jīng)濟法律關(guān)系構(gòu)成的基本要素,是經(jīng)濟法律關(guān)系的直接參與者,既是經(jīng)濟權(quán)利(權(quán)力)的享有者,又是經(jīng)濟義務(wù)的承擔者,是經(jīng)濟法律關(guān)系中最積極、最活躍的因素。因此,在經(jīng)濟法司法實踐中明確規(guī)定經(jīng)濟主體是非常重要的。 第二,突破法律關(guān)系建立經(jīng)濟法體系。在經(jīng)濟訴訟受到經(jīng)濟法的約束的情況下,為了更好地明確經(jīng)濟主體應(yīng)當承擔的經(jīng)濟責(zé)任,可以建立明確經(jīng)濟主體、權(quán)利義務(wù)和責(zé)任的體系,并有利于進行責(zé)任追究。同時,經(jīng)濟法實踐中還應(yīng)該明確法律責(zé)任。如果立法中責(zé)任不明確,則不利于法制權(quán)威的實現(xiàn)。因此,在經(jīng)濟法的實施中在主體具有經(jīng)濟訴訟權(quán)的同時還應(yīng)明確規(guī)定責(zé)任制度。
(二)拓展經(jīng)濟法訴訟原告的范圍
在當前經(jīng)濟發(fā)展和法律運行的環(huán)境中,擴大經(jīng)濟法訴訟原告的范圍是必然趨勢,即將有起訴權(quán)的原告范圍從只具有直接利害關(guān)系的群體擴大到?jīng)]有直接利害關(guān)系的個人或組織。由于在經(jīng)濟法運行中一般主要表現(xiàn)為公益訴訟,所以即使沒有侵犯到個人利益卻已經(jīng)侵害了公眾利益。因此在訴訟權(quán)發(fā)展的道路上我們應(yīng)突破傳統(tǒng)理論,排除直接利害關(guān)系訴權(quán)人的約束,適時地調(diào)整能夠適應(yīng)新時期發(fā)展的訴訟方法,將經(jīng)濟法訴訟原告的范圍擴大到社會公眾、行業(yè)協(xié)會、消費者、潛在競爭者甚至覆蓋相關(guān)職責(zé)的機關(guān)等。
(三)詳細界定經(jīng)濟法訴訟的適用范圍
經(jīng)濟法訴訟的適用范圍一般可以定義為無利害關(guān)系的當事人為了保障社會公共利益進行起訴,或是有利害關(guān)系的當事人并且涉及到社會公共利益時進行起訴行為。通常經(jīng)濟起訴案件的適用范圍可以概括為一下幾點。
第一,危害環(huán)境案件。良好的環(huán)境是人類賴以生存的必要條件,甚至影響著人類社會生活的發(fā)展。愛護環(huán)境,保護環(huán)境成為現(xiàn)代公益活動的首要提倡目標,也因為如此危害環(huán)境案件正式列入了經(jīng)濟法訴訟的范圍之中。
第二,產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案件和消費侵權(quán)案件。產(chǎn)品質(zhì)量案件在生活中算是比較普遍,涉及到的主體也比較復(fù)雜,主要牽涉的對象就是企業(yè)和民眾的根本利益,因此更加偏重于公共利益的保障范圍。而消費侵權(quán)案件中就更突出地體現(xiàn)了經(jīng)濟訴訟法的重要性,因為如果弱勢群體沒有起訴的機會,利益就會受到侵害。
第三,宏觀調(diào)控行為案件。在干預(yù)市場經(jīng)濟的行為中宏觀調(diào)控行為范圍最廣,也最具影響。由于在民主社會中具有每一項侵害行為都應(yīng)當受到追訴的權(quán)利,因此宏觀調(diào)控案件也同樣可以被受理。
第四,侵犯國有資產(chǎn)的案件。一般情況下,對于不執(zhí)行國家政府投資管理體制的行為應(yīng)歸納到經(jīng)濟公益訴訟的范圍之中,為了保障國有資產(chǎn)人們有權(quán)通過司法手段進行干預(yù)。
四、結(jié)語
綜上所述,經(jīng)濟法的可訴性作為經(jīng)濟法的基本屬性,是全面保障行為人經(jīng)濟權(quán)利的訴權(quán)法律,因此經(jīng)濟訴權(quán)也是社會主義法治下的重要法律構(gòu)成。經(jīng)濟法在實踐過程中有效實現(xiàn)的是對經(jīng)濟法權(quán)的救濟,主要是通過訴訟體制是否健全來保障經(jīng)濟法的權(quán)力。作為我國的法律核心,經(jīng)濟法不僅關(guān)系著社會各方面的利益關(guān)系,更影響著我國經(jīng)濟的持續(xù)發(fā)展。種種論述證明,發(fā)展經(jīng)濟訴權(quán)首先就需要突破傳統(tǒng)訴訟觀念,吸取國際先進訴訟理論,本著公眾利益為重的原則發(fā)展經(jīng)濟訴權(quán)發(fā)。
參考文獻:
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