發(fā)布時(shí)間：2023-09-26 17:58:42
序言：寫(xiě)作是分享個(gè)人見(jiàn)解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的行政處罰與行政強(qiáng)制措施樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請(qǐng)盡情閱讀。
(一)行政訴訟強(qiáng)制措施針對(duì)的對(duì)象是有其特定性的。它所針對(duì)的是有妨害行政訴訟行為的人,這是行政訴訟強(qiáng)制措施在所針對(duì)的對(duì)象上的特點(diǎn),也是行政 訴訟強(qiáng)制措施與民、刑事訴訟強(qiáng)制措施、行政處罰和行政強(qiáng)制措施等的一個(gè)重要區(qū)別。民事訴訟強(qiáng)制措施針對(duì)的對(duì)象是妨害民事訴訟的人,行政處罰和行政措施針對(duì) 的對(duì)象分別是行政法律關(guān)系中有違反行政法的行為和未履行行政法義務(wù)的公民、法人或者其他組織。
(二)行政訴訟強(qiáng)制措施由人民法院在行政訴訟過(guò)程中依法決定并實(shí)施,其目的是排除妨害,以保障行政訴訟活動(dòng)的正常進(jìn)行。這是行政訴訟強(qiáng)制措施在實(shí)施主體和目的上的特點(diǎn),也是它與其他訴訟強(qiáng)制措施或行政處罰不相同的一個(gè)特點(diǎn)。
(三)行政訴訟強(qiáng)制措施的法律依據(jù)是行政訴訟法,其強(qiáng)制措施必須依行政訴訟法規(guī)定的方式實(shí)施。這是行政訴訟強(qiáng)制措施在法律依據(jù)和實(shí)施方式上的特點(diǎn)。我國(guó)的 行政訴訟強(qiáng)制措施包括訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過(guò)、處1000元以下的罰款和處15日以下的拘留等種類,這些措施與民事訴訟強(qiáng)制措施不同。
如民事訴訟中對(duì)那些必須到庭 而又無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的被告,可以實(shí)施拘傳的強(qiáng)制措施,而行政訴訟的被告是國(guó)家行政機(jī)關(guān),其法定代表人并不屬于必須到庭的 人,對(duì)于行政案件,作為被告的行政機(jī)關(guān)如不提供作出具體行政行為的證據(jù)和規(guī)范性文件,要承擔(dān)敗訴的風(fēng)險(xiǎn),行政機(jī)關(guān)的法定代表人及其訴訟人拒不到庭的, 并不影響行政案件的審理,通過(guò)作出缺席判決就可以結(jié)案。因此,無(wú)須也不宜采取拘傳的行政訴訟強(qiáng)制措施。
關(guān)鍵詞：公安行政；勞動(dòng)教養(yǎng)；強(qiáng)制措施
一 、勞動(dòng)教養(yǎng)亟待立法完善
早在1996 年《行政處罰法》、2000 年《立法法》頒布以來(lái)，理論界和實(shí)務(wù)界一直在關(guān)注有關(guān)勞動(dòng)教養(yǎng)的法律位階?！缎姓幜P法》規(guī)定，“限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定”，“行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰”，《立法法》規(guī)定，“下列事項(xiàng)只能制定法律： …… （ 五） 對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰……”而今《行政強(qiáng)制法》規(guī)定“行政強(qiáng)制措施由法律設(shè)定。尚未制定法律，且屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)的，行政法規(guī)可以設(shè)定除本法第九條第一項(xiàng)、④第四項(xiàng)⑤和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外的其他行政強(qiáng)制措施”。勞動(dòng)教養(yǎng)的直接依據(jù)是《國(guó)務(wù)院關(guān)于勞動(dòng)教養(yǎng)的補(bǔ)充規(guī)定》這一行政法規(guī)，作為法律位階低一級(jí)的行政法規(guī)，可以撇開(kāi)勞動(dòng)教養(yǎng)是行政處罰還是行政強(qiáng)制措施的爭(zhēng)議不談，其對(duì)勞動(dòng)教養(yǎng)的規(guī)定直接違反了多部上位法律，違反了法律保留原則，《行政強(qiáng)制法》的頒布使這個(gè)問(wèn)題更加凸顯，讓立法沖突的矛盾無(wú)法回避，當(dāng)務(wù)之急便是提升勞動(dòng)教養(yǎng)的法律位階，由國(guó)家立法機(jī)關(guān)以法律的形式對(duì)勞動(dòng)教養(yǎng)予以規(guī)范。
二、區(qū)分強(qiáng)制與處罰，適應(yīng)法律變化，及時(shí)轉(zhuǎn)變觀念
交通民警暫扣駕駛證是常見(jiàn)執(zhí)法行為，其性質(zhì)在《道路交通安全法》頒布以后由行政強(qiáng)制定位為行政處罰，極少數(shù)交警受執(zhí)法慣性影響，在適用簡(jiǎn)易程序處罰交通違法行為過(guò)程中，如果駕駛員不交罰款，就暫扣駕駛證以保證相對(duì)人罰款義務(wù)的履行，這是于法無(wú)據(jù)的行政違法行為。《行政強(qiáng)制法》強(qiáng)調(diào)“行政機(jī)關(guān)履行行政管理職責(zé)，依照法律、法規(guī)的規(guī)定，實(shí)施行政強(qiáng)制措施”。警察在執(zhí)法實(shí)踐中，要加強(qiáng)法律學(xué)習(xí)，正確運(yùn)用法律手段，避免發(fā)生不必要的錯(cuò)誤。
三、 實(shí)施行政強(qiáng)制力求程序無(wú)瑕疵
公安民警在日常執(zhí)法過(guò)程中應(yīng)遵循《行政強(qiáng)制法》的基本程序規(guī)定，如： 行政強(qiáng)制措施由兩名以上行政執(zhí)法人員實(shí)施； 出示執(zhí)法身份證件； 當(dāng)場(chǎng)告知當(dāng)事人采取行政強(qiáng)制措施的理由、依據(jù)以及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利、救濟(jì)途徑； 聽(tīng)取當(dāng)事人的陳述和申辯等等。目前，在一些較大的鐵路車站，為緝查違法犯罪分子，都采取了民警查驗(yàn)身份證進(jìn)行盤(pán)查的措施這一發(fā)點(diǎn)是好的，但畢竟絕大多數(shù)旅客是“良民”，不乏有人對(duì)民警的執(zhí)法行為有抵觸情緒，所以民警主動(dòng)出示執(zhí)法身份證件，說(shuō)明執(zhí)法的理由及依據(jù)，有利于緩和氣氛，取得相對(duì)人的理解和配合，而不能傲慢地習(xí)慣成自然，粗暴執(zhí)法，漠視相對(duì)人的尊嚴(yán)。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，《人民警察法》、《居民身份證法》對(duì)此種執(zhí)法情形都是有一定程序要求的，而《行政強(qiáng)制法》只是對(duì)常規(guī)程序進(jìn)行了重申和更為周詳?shù)囊?guī)定。
四、扣押物品時(shí)注意與物權(quán)法的銜接，保護(hù)善意第三人的利益
公安機(jī)關(guān)辦理治安案件，對(duì)與案件有關(guān)的需要作為證據(jù)的物品，可以扣押。有這樣一例： 某派出所某日接到失主某甲報(bào)案稱自己家中被盜一臺(tái)黑白電視機(jī)（ 市場(chǎng)價(jià)值500 元） ，而該電視機(jī)被發(fā)現(xiàn)在鄰居某乙家中使用。派出所查處后得知，該電視機(jī)確屬某甲所有，但某乙反映，這臺(tái)電視機(jī)是其向收廢舊物品的某丙購(gòu)買(mǎi)的，當(dāng)時(shí)花了400 元，并出示了某丙所寫(xiě)收據(jù)。公安機(jī)關(guān)調(diào)查某丙時(shí)，某丙認(rèn)可了某乙的陳述。那么，公安機(jī)關(guān)能否扣押該案中的黑白電視機(jī)作為物證呢？ 答案是不能扣押，只能登記。因?yàn)椤吨伟补芾硖幜P法》同時(shí)規(guī)定，“對(duì)被侵害人或者善意第三人合法占有的財(cái)產(chǎn)，不得扣押，應(yīng)當(dāng)予以登記”。理解上述結(jié)論，離不開(kāi)對(duì)《物權(quán)法》第三人善意取得制度的把握。善意取得，又稱為即時(shí)取得，是指無(wú)處分權(quán)人將動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人，如果受讓人取得該動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)時(shí)出于善意，則受讓人將依法取得該動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，原所有人不得請(qǐng)求受讓人即善意第三人返還原物。從構(gòu)成要件上說(shuō)，善意取得的成立必須同時(shí)滿足以下條件： 無(wú)權(quán)處分人處分他人財(cái)產(chǎn)； 受讓人取得財(cái)產(chǎn)時(shí)主觀上是善意的； 受讓人以合理的價(jià)格有償取得； 受讓的財(cái)產(chǎn)依法應(yīng)登記的已登記，不需登記的已經(jīng)交付受讓人。結(jié)合本案來(lái)看，某乙受讓該黑白電視機(jī)并不知道他人無(wú)權(quán)處分，償付了合理價(jià)格400 元，并實(shí)際占有該動(dòng)產(chǎn)，某乙作為善意第三人，已經(jīng)成為該黑白電視機(jī)的合法所有權(quán)人，法律從保護(hù)交易安全的角度維護(hù)他的利益，至于原所有權(quán)人，則有權(quán)向無(wú)處分權(quán)人請(qǐng)求賠償損失。公安民警在扣押涉贓物品時(shí)，要能正確排除善意取得情形，否則依《行政強(qiáng)制法》第六十二條規(guī)定將承擔(dān)相應(yīng)的行政法律責(zé)任，也即違法擴(kuò)大扣押范圍的，由上級(jí)行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)部門(mén)責(zé)令改正，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。
參考文獻(xiàn)：
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[2]行政強(qiáng)制措施的種類之限制公民人身自由
[3]行政強(qiáng)制措施的種類之凍結(jié)存款、匯款
國(guó)土資源行政管理機(jī)關(guān)作為國(guó)家行政管理土地的職能部門(mén)，其行政職權(quán)的行使和行政職責(zé)的履行必須以國(guó)家強(qiáng)制為保障。針對(duì)形形的亂占土地建筑構(gòu)物和違反規(guī)劃管理任意建房的管理法律法規(guī)的行為，國(guó)土行政管理機(jī)關(guān)必須以國(guó)家強(qiáng)制對(duì)其進(jìn)行規(guī)范以保障維護(hù)土地和征用土地流轉(zhuǎn)秩序的監(jiān)管行為的有序進(jìn)行，行政強(qiáng)制執(zhí)行的有效實(shí)現(xiàn)是國(guó)土行政管理機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理、實(shí)現(xiàn)行政目的、保證行政效率的有效手段。另一方面，行政強(qiáng)制行為涉及對(duì)公民的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的限制，并有很強(qiáng)的強(qiáng)制性和即時(shí)性，易對(duì)公民、法人及其他經(jīng)濟(jì)組織的合法益造成侵害，建立和完善行政強(qiáng)制執(zhí)行法律制度，規(guī)范和確保行政強(qiáng)制執(zhí)行，既是依法行政的需要，也是保護(hù)公民、法人和其他經(jīng)濟(jì)組織合法權(quán)益的需要。我做為一名多年從事基層國(guó)土資源管理者從提高行政執(zhí)法效能的角度，探討國(guó)土資源行政管理主體行政強(qiáng)制執(zhí)行問(wèn)題。
一、 行政強(qiáng)制和行政強(qiáng)制執(zhí)行
行政強(qiáng)制，是指行政主體為實(shí)現(xiàn)一定的行政目的，保障行政管理的順利進(jìn)行，對(duì)行政相對(duì)方人身及財(cái)產(chǎn)自由、行為等采取的強(qiáng)制性的具體行政行為的總和。包括日常行政管理需要采取的行政手段、對(duì)涉嫌違法行為采取暫時(shí)控制性的強(qiáng)制措施、對(duì)違法行為的行政處罰等。 行政強(qiáng)制執(zhí)行，是指公民、法人和其他組織拒不履行法律規(guī)定作為或不作為的義務(wù)和行政決定設(shè)定的新的義務(wù)，行政機(jī)關(guān)或人民法院依法采取強(qiáng)制措施，迫使其履行義務(wù)的具體行政行為。
行政強(qiáng)制執(zhí)行的特征：
1、行政強(qiáng)制執(zhí)行的前提：行政強(qiáng)制執(zhí)行以行政相對(duì)方不履行法律規(guī)定的義務(wù)和行政機(jī)關(guān)依法設(shè)定的新的義務(wù)為前提。WwW.133229.COM
2、行政強(qiáng)制執(zhí)行的主體：根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，行政強(qiáng)制執(zhí)行的主體有兩類，一種是行政機(jī)關(guān)依照法律、法規(guī)的授權(quán)對(duì)行政相對(duì)方直接采取強(qiáng)制執(zhí)行措施，另一種由行政機(jī)關(guān)向人民法院提出強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)，由人民法院執(zhí)行。
3、行政強(qiáng)制執(zhí)行的客體：行政強(qiáng)制執(zhí)行的客體可以是物，也可以是行為，還可以是人。
4、行政強(qiáng)制執(zhí)行不允許進(jìn)行執(zhí)行和解。所謂執(zhí)行和解就是指在指執(zhí)行過(guò)程中，申請(qǐng)執(zhí)行人和被申請(qǐng)執(zhí)行人自愿協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，解決爭(zhēng)議，從而終結(jié)執(zhí)行程序。在民事強(qiáng)制執(zhí)行中，執(zhí)行和解是法律允許的，但是行政強(qiáng)制執(zhí)行，法律則不允許執(zhí)行和解。
行政強(qiáng)制是推進(jìn)行政監(jiān)管的重要手段，行政強(qiáng)制執(zhí)行是實(shí)施行政強(qiáng)制的根本保障，我國(guó)現(xiàn)行的行政強(qiáng)制制度是以申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行為主，行政機(jī)關(guān)自己直接執(zhí)行為輔的制度，國(guó)土行政管理機(jī)關(guān)直接強(qiáng)制執(zhí)行只有有條件地將查封、扣押財(cái)物拍賣抵繳罰款，個(gè)別規(guī)章規(guī)定對(duì)拒絕、拒絕行政監(jiān)督行為實(shí)施處罰等少量的措施。
二、國(guó)土資源行政管理行政強(qiáng)制執(zhí)行中的困惑和問(wèn)題
國(guó)土資源行政管理機(jī)關(guān)肩負(fù)著保護(hù)土地和監(jiān)管土地流轉(zhuǎn)、征用安置秩序的重要職責(zé)，為預(yù)防、制止或控制危害農(nóng)村城市土地亂占亂建構(gòu)筑房屋的違法行為的發(fā)生，必須確保其行政強(qiáng)制行為的有效實(shí)施。作為一位審查多起國(guó)土資源行政管理機(jī)關(guān)的非訴行政執(zhí)行案件和行政訴訟案件的基層行政審判工作人員，深切感到在實(shí)際的執(zhí)法中，國(guó)土資源行政強(qiáng)制執(zhí)行難，困擾著國(guó)土資源行政管理職能的履行，行政強(qiáng)制執(zhí)行在制度上和實(shí)踐中存在一些問(wèn)題。
1、行政強(qiáng)制措施的設(shè)定權(quán)不明確。設(shè)定國(guó)土資源行政管理行政強(qiáng)制措施的有法律、法規(guī)和規(guī)章。行政機(jī)關(guān)的權(quán)力是國(guó)家賦予的，行政強(qiáng)制措施作為行政機(jī)關(guān)重要的職權(quán)，在部門(mén)規(guī)章中自我設(shè)定行政強(qiáng)制措施顯得有些尷尬。如國(guó)土資源部《土地違法案件查處辦法》第三十三條規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)土地管理部門(mén)作出的行政處罰或者處理決定不服的，可以依照《行政復(fù)議條例》或者《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟。第三十四條規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)土地管理部門(mén)作出的行政處罰決定，在法定期限內(nèi)既不申請(qǐng)復(fù)議，也不向人民法院起訴，又不履行的，期滿后由作出處罰決定的土地管理部門(mén)提出《土地違法案件行政處罰強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書(shū)》，連同案卷副本送交人民法院，申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。當(dāng)事人對(duì)土地管理部門(mén)作出的土地侵權(quán)行為處理決定，在法定期限內(nèi)既不申請(qǐng)復(fù)議，也不向人民法院起訴，又不履行的，期滿后被侵權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。第三十六條規(guī)定行政查封措施為：依法受到限期拆除新建的建筑物和其他設(shè)施處罰的單位和個(gè)人，繼續(xù)施工的，作出處罰決定的土地管理部門(mén)有權(quán)對(duì)繼續(xù)施工的設(shè)備、建筑材料予以查封，并發(fā)出《查封決定書(shū)》，送達(dá)當(dāng)事人。被查封的財(cái)物，由作出處罰決定的土地管理部門(mén)加封封條，任何人不得擅自動(dòng)用。第三十七條土地管理部門(mén)在對(duì)繼續(xù)施工的設(shè)備、建筑材料進(jìn)行查封時(shí)，被查封人是公民的，應(yīng)當(dāng)通知被查封人或者成年家屬到場(chǎng)；被查封人是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)通知其法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人到場(chǎng)。拒絕到場(chǎng)的，不影響查封程序的進(jìn)行。對(duì)被查封的設(shè)備、建筑材料，查封人必須造具清單，由查封人、在場(chǎng)人簽名或者蓋章后，交被查封人一份。第三十八條規(guī)定：被查封的設(shè)備、建筑材料，查封人可以指定被查封人負(fù)責(zé)保管。因被查封人的過(guò)錯(cuò)造成的損失，由被查封人承擔(dān)。被查封人拒絕保管的，土地管理部門(mén)可以委托有關(guān)單位保管。保管費(fèi)用由被查封人支付。第三十九條：被查封人抗拒土地管理部門(mén)實(shí)施查封的，或者被查封人隱藏或者轉(zhuǎn)移已被查封財(cái)產(chǎn)的，土地管理部門(mén)應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)公安機(jī)關(guān)依照治安管理處罰法的有關(guān)規(guī)定處罰。對(duì)抗拒不執(zhí)行有關(guān)查封的，土地行政管理機(jī)關(guān)僅能是“應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)公安機(jī)關(guān)依照治安管理處罰法的有關(guān)規(guī)定處罰”，在實(shí)際執(zhí)行中就感到有些名不正言不順，而且在這樣一部規(guī)章中的條款能否作為執(zhí)法查封的依據(jù)尚待商榷。法律、法規(guī)一般都沒(méi)有給國(guó)土資源行政管理機(jī)關(guān)設(shè)定該項(xiàng)權(quán)利。這種由部門(mén)規(guī)章自行設(shè)定行政強(qiáng)制執(zhí)行措施做法，使行政機(jī)關(guān)行政強(qiáng)制權(quán)大打折扣。幸好四川省人大制定《四川省土地監(jiān)察條例》對(duì)此進(jìn)行補(bǔ)充。其中該《條例》第十八條規(guī)定：國(guó)土資源行政主管部門(mén)發(fā)出《責(zé)令停止土地違法行為通知書(shū)》或者《責(zé)令停止使用土地通知書(shū)》后，非法占地行為不立即停止的，土地監(jiān)察人員應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)予以制止；拒不停止的，查封其繼續(xù)施工的工具、設(shè)備和建筑材料。對(duì)有可能嚴(yán)重危及社會(huì)公共利益或公民生命安全，必須立即拆除的，國(guó)土資源行政主管部門(mén)報(bào)經(jīng)同級(jí)人民政府批準(zhǔn)后予以強(qiáng)制拆除?！端拇ㄊ⊥恋毓芾韺?shí)施辦法》第五十條“受到限期拆除新建建筑物和其他設(shè)施處罰的單位和個(gè)人，必須立即停止施工。拒不執(zhí)行處罰決定，繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)繼續(xù)施工的設(shè)備、建筑材料予以查封，對(duì)依法查封的設(shè)備、建筑材料有權(quán)折價(jià)變賣。拒絕、阻礙土地管理工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的，依照治安管理處罰法的有關(guān)規(guī)定處罰”。面對(duì)如此零散、零亂的行政強(qiáng)制權(quán)的設(shè)定和或強(qiáng)或弱的行政強(qiáng)制權(quán)，執(zhí)法人員容易憑經(jīng)驗(yàn)、憑感覺(jué)、憑需要而不是根據(jù)法律、法規(guī)采取相應(yīng)的行政強(qiáng)制措施，造成亂作為。從這些規(guī)定看：同樣的法律規(guī)定既可以是部門(mén)（規(guī)章設(shè)定）立法、又可以是省級(jí)地方人大（地方法規(guī)）立法，唯獨(dú)缺乏在《中華人民共和國(guó)土地管理法》中設(shè)定，并且這些立法設(shè)定重復(fù)哆嗦，致使法律效率低，各自為陣。
2、對(duì)作出行政處理或處罰決定的設(shè)置重復(fù)零亂，各自為陣。土地資源行政管理是一個(gè)綜合性的資源管理部門(mén)，涉及法律法規(guī)不多，但行政管理中對(duì)違法占地建構(gòu)筑物的行政處罰、行政處理設(shè)定散見(jiàn)于多個(gè)法律、法規(guī)和規(guī)章，由于不同法律、法規(guī)、規(guī)章制定的時(shí)期和背景的不同，貫穿了不同的立法理念，因此而造成對(duì)違反使用土地秩序的行為，因主體的不同，違反的法律不同，而依法能夠采取的行政處罰或處理不一致。這種不一致不但沒(méi)有必要，而且又易造成實(shí)際運(yùn)用法律的差錯(cuò)。如《中華人民共和國(guó)土地管理法》第七十四條規(guī)定：違反本法規(guī)定，占用耕地建窯、建墳或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采礦、取土等，破壞種植條件的，或者因開(kāi)發(fā)土地造成土地荒漠化、鹽漬化的，由縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門(mén)責(zé)令限期改正或者治理，可以并處罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。第七十五條規(guī)定：違反本法規(guī)定，拒不履行土地復(fù)墾義務(wù)的，由縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門(mén)責(zé)令限期改正；逾期不改正的，責(zé)令繳納復(fù)墾費(fèi)，專項(xiàng)用于土地復(fù)墾，可以處以罰款。第七十六條規(guī)定：未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，非法占用土地的，由縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門(mén)責(zé)令退還非法占用的土地，對(duì)違反土地利用總體規(guī)劃擅自將農(nóng)用地改為建設(shè)用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施，恢復(fù)土地原狀，對(duì)不符合土地利用總體規(guī)劃的，沒(méi)收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施，可以并處罰款；對(duì)非法占用土地單位的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。超過(guò)批準(zhǔn)的數(shù)量占用土地，多占的土地以非法占用土地論處。第七十七條規(guī)定：農(nóng)村村民未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，非法占用土地建住宅的，由縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門(mén)責(zé)令退還非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。第八十三條規(guī)定：依照本法規(guī)定，責(zé)令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施的，建設(shè)單位或者個(gè)人必須立即停止施工，自行拆除；對(duì)繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機(jī)關(guān)有權(quán)制止。建設(shè)單位或者個(gè)人對(duì)責(zé)令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責(zé)令限期拆除決定之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴；期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機(jī)關(guān)依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，費(fèi)用由違法者承擔(dān)。國(guó)院務(wù)《中華人民共和國(guó)土地管理法實(shí)施條例》第三十五條規(guī)定：在臨時(shí)使用的土地上修建永久性建筑物、構(gòu)筑物的，由縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門(mén)責(zé)令限期拆除；逾期不拆除的，由作出處罰決定的機(jī)關(guān)依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。第三十六條規(guī)定：對(duì)在土地利用總體規(guī)劃制定前已建的不符合土地利用總體規(guī)劃確定的用途的建筑物、構(gòu)筑物重建、擴(kuò)建的，由縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門(mén)責(zé)令限期拆除；逾期不拆除的，由作出處罰決定的機(jī)關(guān)依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。又如《四川省土地管理實(shí)施辦法》第四十四條規(guī)定“國(guó)家建設(shè)征地中對(duì)當(dāng)事人依法補(bǔ)償、妥善安置后，當(dāng)事人拒不搬遷交出土地的，由土地管理部門(mén)責(zé)令限期交出土地；逾期不交出土地的，經(jīng)縣級(jí)以上人民政府批準(zhǔn)，由土地管理部門(mén)實(shí)行強(qiáng)制搬遷。當(dāng)事人妨礙建設(shè)施工或者影響征地單位生產(chǎn)造成經(jīng)濟(jì)損失的，責(zé)令其賠償損失，并處以3000元以上5000元以下罰款”。 第四十九條“當(dāng)事人、主要責(zé)任人對(duì)行政處罰決定不服的，可以在接到處罰決定通知之日起15日內(nèi)向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ浩鹪V；也可向上級(jí)土地管理部門(mén)申請(qǐng)復(fù)議。對(duì)復(fù)議不服的，可在接到復(fù)議通知之日起15日內(nèi)向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ浩鹪V。期滿不起訴又不履行的，由作出處罰決定的機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行”。所有這些規(guī)定，皆指違法占地建構(gòu)筑物或拒絕復(fù)墾土地，如何進(jìn)行行政處罰，當(dāng)事人的行政救濟(jì)權(quán)利和訴訟權(quán)利，以及行政處理或行政處罰決定生效后，強(qiáng)制執(zhí)行的渠道。
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3、行政強(qiáng)制行為缺乏應(yīng)有的法律的保障。如國(guó)土行政管理機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)，有關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受和給予協(xié)助，但在實(shí)踐中拒絕檢查、抗拒執(zhí)法的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，實(shí)際中登記保全、封存、查封等行政強(qiáng)制措施無(wú)法正常實(shí)施，對(duì)此有關(guān)法律沒(méi)有賦予國(guó)土行政管理機(jī)關(guān)對(duì)抗拒監(jiān)督檢查行為直接給予制裁的權(quán)力，面對(duì)這類情況的違法行為，執(zhí)法人員束手無(wú)策、望洋興嘆，使監(jiān)管無(wú)法進(jìn)行。雖然法律規(guī)定對(duì)抗拒、阻礙依法執(zhí)行公務(wù)的，可以移送公安機(jī)關(guān)依據(jù)治安管理處罰法處罰，但在行政執(zhí)法實(shí)踐中行政機(jī)關(guān)感到這種“移送”是那么的“遙遠(yuǎn)”，只能是“望梅止渴”。對(duì)沒(méi)有實(shí)施暴力的拒絕、抗拒監(jiān)督檢查行為，如其移交公安機(jī)關(guān)處罰，不如同時(shí)賦予行政機(jī)關(guān)直接處罰權(quán)力，由行政機(jī)關(guān)直接依法制裁。另外，現(xiàn)行的國(guó)土行政管理機(jī)關(guān)直接強(qiáng)制執(zhí)行的手段軟弱，很難實(shí)現(xiàn)行政強(qiáng)制執(zhí)行的終結(jié)。
4、行政強(qiáng)制的“軟”也在一定程度上導(dǎo)致行政強(qiáng)制的“濫”。由于國(guó)土行政管理機(jī)關(guān)行政強(qiáng)制執(zhí)行的局限性和客觀因素造成的行政決定的執(zhí)行難，政府或行政執(zhí)法人員為了實(shí)現(xiàn)行政目的，正門(mén)行不通，走偏門(mén)強(qiáng)行推進(jìn)，先斬后奏：先強(qiáng)制執(zhí)行，再等當(dāng)事人去告或上訪再行攪拌和解。這種做法在我們這樣一個(gè)人治氣氛較濃的國(guó)家的實(shí)踐中顯得十分湊效。這就可能造成了行政執(zhí)法人員行政強(qiáng)制思想上的錯(cuò)位和手段上的不規(guī)范。如國(guó)土行政管理機(jī)關(guān)要強(qiáng)制執(zhí)行一戶違法占地建構(gòu)筑物，或地方政府為實(shí)現(xiàn)征地目標(biāo)，在國(guó)土行政機(jī)關(guān)的牽頭下，由地方政府組織多個(gè)行政機(jī)關(guān)(甚至包括非行政機(jī)關(guān))開(kāi)展集中強(qiáng)制執(zhí)行行動(dòng)，其實(shí)這就是因?yàn)閲?guó)土行政機(jī)關(guān)的強(qiáng)制執(zhí)行的手段有限，只有靠多部門(mén)、多人員的氣勢(shì)強(qiáng)力推進(jìn)行政監(jiān)督，在這樣的集中執(zhí)行行動(dòng)中，往往強(qiáng)調(diào)的是結(jié)果，而不顧過(guò)程，其中的方式和手段能否確保依法行使是可想而知的。另一方面，由于國(guó)土行政機(jī)關(guān)行政強(qiáng)制的“軟”使行政處罰變成“行政協(xié)商”，處罰也流行了“折扣”，因而行政執(zhí)法中常常出現(xiàn)討價(jià)還價(jià)的場(chǎng)面，行政執(zhí)法工作人員顏面無(wú)法，法律失去尊嚴(yán)。
5、申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行不通暢。申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行作為行政機(jī)關(guān)最終最有力的強(qiáng)制執(zhí)行手段，在實(shí)踐中存在不少問(wèn)題，一是程序繁瑣，時(shí)間長(zhǎng)，特別是申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行需要在行政決定、行政處罰決定或行政強(qiáng)制措施的法定起訴期限屆滿后(一般三個(gè)月后)，時(shí)間拉得過(guò)長(zhǎng)，容易造成執(zhí)行難，影響行政效率；二是法院在處理國(guó)土資源行政管理機(jī)關(guān)的行政強(qiáng)制執(zhí)行案件中隨意性較大，也不能確保行政決定執(zhí)行的及時(shí)和到位，有時(shí)客觀上實(shí)行了執(zhí)行和解，致其行政決定或行政處罰當(dāng)作玩笑似的；三是由于法院經(jīng)費(fèi)短缺人手不夠，申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)法院一要向行政機(jī)關(guān)收取一定費(fèi)用，還可能增加行政機(jī)關(guān)額外開(kāi)支，二是強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)還組織一定的外圍防守能力，這樣，行政成本的增加造成行政機(jī)關(guān)往往不愿向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，還不如用“土辦法”解決了好。
一、我國(guó)道路交通安全行政強(qiáng)制措施形成過(guò)程
交通安全管理強(qiáng)制措施1955年公布的《城市交通規(guī)則》對(duì)交通違法行為視情節(jié)輕重規(guī)定了批評(píng)教育、給予警告、罰款、扣留駕駛執(zhí)照、拘役處罰的行政處罰措施，當(dāng)時(shí)并未形成行政強(qiáng)制的概念，1988年8月1日起施行的《中華人民共和國(guó)道路交通管理?xiàng)l例》直接對(duì)交通違法行為規(guī)定了處罰措施，也沒(méi)有規(guī)定行政強(qiáng)制措施。2003年頒布并于2004年5月1日實(shí)施生效的《中華人民共和國(guó)道路交通安全法》開(kāi)始做出了行政強(qiáng)制措施的規(guī)定。之后國(guó)務(wù)院出臺(tái)的《中華人民共和國(guó)道路交通安全法實(shí)施條例》（簡(jiǎn)稱“道路交通安全法實(shí)施條例”），在廢止1988年《中華人民共和國(guó)道路交通管理?xiàng)l例》的同時(shí)，也有相應(yīng)的行政強(qiáng)制措施的規(guī)定。公安部2004年4月30日通過(guò)了《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》（公安部令第69號(hào)）和《交通事故處理程序規(guī)定》（公安部令第70號(hào)），以部門(mén)規(guī)章的形式對(duì)《道路交通安全法》和《道路交通安全法實(shí)施條例》做出了細(xì)化執(zhí)行的規(guī)定，后被2008年公安部頒布的《道路交通事故處理程序規(guī)定》（公安部令第104號(hào)）和《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》（公安部令第105號(hào)）分別修改代替。目前我國(guó)交通安全管理領(lǐng)域?qū)嵤┥У姆煞ㄒ?guī)有：《道路交通安全法》、《道路交通安全法實(shí)施條例》、《道路交通事故處理程序規(guī)定》（公安部令第104號(hào)）和《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》（公安部令第105號(hào))。從法律位階來(lái)看《道路交通安全法》屬于法律，《道路交通安全法實(shí)施條例》屬于行政法規(guī)，《道路交通事故處理程序規(guī)定》和《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》屬于部門(mén)規(guī)章。
二、道路交通安全行政強(qiáng)制措施的主要類型
目前，規(guī)定交通管理領(lǐng)域的主要強(qiáng)制手段的法律規(guī)章有：《道路交通安全法》、《道路交通安全法實(shí)施條例》、《道路交通事故處理程序規(guī)定》（公安部104號(hào)令）、《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》（公安部105號(hào)令）。其中《道路交通安全法》規(guī)定了：交通管制(第四十條)、扣留機(jī)動(dòng)車駕駛證(第二十四、一百一十條)、扣留車輛(第七十二、八十九、九十二、九十五、九十六、九十八條)、拖移機(jī)動(dòng)車(第九十三條)、保護(hù)性約束(第九十一條)、收繳物品(第九十六、九十七、一百條)等行政強(qiáng)制措施，以及恢復(fù)原狀(第一百零四條)、排除妨礙（第一百零六條)、加處罰款(滯納金，第一百零九條)等行政強(qiáng)制執(zhí)行?！兜缆方煌ò踩▽?shí)施條例》規(guī)定了：強(qiáng)制撤離現(xiàn)場(chǎng)(第八十九條)、拖移機(jī)動(dòng)車(第一百零四條)、檢測(cè)體內(nèi)酒精或國(guó)家管制的、品含量(第一百零五條)?！兜缆方煌ㄊ鹿侍幚沓绦蛞?guī)定》（公安部104號(hào)令）規(guī)定了：強(qiáng)制撤離（第十六條）、扣留車輛（第二十八、三十四條）、扣押物品（第二十九條）。《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》（公安部105號(hào)令）規(guī)定了：扣留車輛（第二十五條）、扣留機(jī)動(dòng)車駕駛證（第二十九條）、拖移機(jī)動(dòng)車（第三十一條）、檢測(cè)體內(nèi)酒精或國(guó)家管制的、品含量(第三十三條)、保護(hù)性約束（第三十三條）、收繳物品（第三十五、三十六、三十七條）、強(qiáng)制排除妨礙（第三十八條）、消除違法狀態(tài)（第二十七條）、滯納金（第五十二條）。
三、現(xiàn)行道路交通安全行政強(qiáng)制措施屬性分析
（一）屬于行政強(qiáng)制措施行為1.保護(hù)性約束。《道路交通安全法》和《治安管理處罰法》都對(duì)保護(hù)性約束進(jìn)行了規(guī)定，《道路交通安全法》第九十一條和《治安管理處罰法》第十五條分別規(guī)定對(duì)于醉酒的人可以采取約束性保護(hù)，直至酒醒。約束性保護(hù)是一種強(qiáng)制措施，因?yàn)樗槍?duì)的是醉酒者的自由，醉酒者雖然會(huì)意識(shí)模糊，如果認(rèn)為醉酒者沒(méi)有自由意志，那么其在醉酒狀態(tài)下實(shí)施的行為就不具有可非難性，也就是醉酒者會(huì)因?yàn)闆](méi)有自由意志而不負(fù)法律責(zé)任，這顯然是不正確的，《刑法》規(guī)定醉酒者犯罪要承擔(dān)刑事責(zé)任，《治安管理處罰法》也規(guī)定醉酒者違法要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，這也就是法律對(duì)醉酒者自由的肯定。因此保護(hù)性約束是針對(duì)的醉酒者人身自由的限制，屬于《行政強(qiáng)制法》第九條規(guī)定的“限制公民人身自由”的強(qiáng)制措施。2.扣留機(jī)動(dòng)車駕駛證?？哿魴C(jī)動(dòng)車駕駛證是在行政強(qiáng)制法里沒(méi)有規(guī)定的一種方式，但它具有強(qiáng)制性。首先，扣留機(jī)動(dòng)車駕駛證針對(duì)的不是相對(duì)人的人身自由，也不是相對(duì)人的財(cái)產(chǎn)；其次，機(jī)動(dòng)車駕駛證的價(jià)值在于它代表了一種許可資格，對(duì)機(jī)動(dòng)車駕駛證的扣留是對(duì)相對(duì)人資格的限制。在駕駛證被扣留期間是不允許駕駛機(jī)動(dòng)車的，對(duì)駕駛證的扣留是交通管理領(lǐng)域一種特有的行政強(qiáng)制措施。在相對(duì)人的違法行為被交通管理機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)到作出行政處罰決定有一段時(shí)間差，在這段時(shí)間內(nèi)應(yīng)該對(duì)相對(duì)人的駕駛許可作出一定限制，因此對(duì)駕駛證的扣留在交通管理領(lǐng)域就顯得不可或缺?？哿赳{駛證并不是行政處罰，和暫扣駕駛證有根本區(qū)別。暫扣駕駛證是《行政處罰法》規(guī)定的行政處罰方式，扣留駕駛證是一種強(qiáng)制措施，扣留只是單純的將相對(duì)人的駕駛證留置，是否處罰要到作出行政處罰決定才可以確定，即扣留駕駛證件的不一定會(huì)受到暫扣或者吊銷駕駛證件的處罰，扣留只是對(duì)相對(duì)人的權(quán)利進(jìn)行了限制，并沒(méi)有使其權(quán)利受到減損或者消滅。因此，扣留駕駛證是一種強(qiáng)制措施，扣留駕駛證件由《道路交通安全法》規(guī)定，符合《行政強(qiáng)制法》第十條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)將扣留駕駛證件認(rèn)為是《行政強(qiáng)制法》第九條規(guī)定的“其他行政強(qiáng)制措施”。3.扣留車輛。根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第九條規(guī)定行政強(qiáng)制的種類包括扣押財(cái)物。扣留車輛是扣押財(cái)物的一種具體方式，所以，扣留車輛屬于扣押財(cái)物的強(qiáng)制措施。（二）不是行政強(qiáng)制措施的行政措施1.交通管制。《人民警察法》第十五條規(guī)定，縣級(jí)以上人民政府公安機(jī)關(guān)，為預(yù)防和制止嚴(yán)重危害社會(huì)治安秩序的行為，可以在一定的區(qū)域和時(shí)間，限制人員、車輛的通行或者停留，必要時(shí)可以實(shí)行交通管制。公安機(jī)關(guān)的人民警察依照前款規(guī)定，可以采取相應(yīng)的交通管制措施。《道路交通安全法》第四十條規(guī)定，遇有自然災(zāi)害、惡劣氣象條件或者重大交通事故等嚴(yán)重影響交通安全的情形，采取其他措施難以保證交通安全時(shí)，公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)可以實(shí)行交通管制。交通管制是否屬于行政強(qiáng)制措施以及交通管制的屬性有待進(jìn)一步討論，但有的交通管制是由《警察法》和《道路交通安全法》設(shè)定的，即使交通管制屬于行政強(qiáng)制措施，它的設(shè)定也是符合《行政強(qiáng)制法》的，因此交通管制的規(guī)定符合《行政強(qiáng)制法》精神?！兜缆方煌ò踩ā?、《人民警察法》分別規(guī)定了交通管制措施，不難看出交通管制有以下特點(diǎn)：首先，交通管制針對(duì)的是某一區(qū)域，不是某一具體的行政相對(duì)人，“在行為對(duì)象上，如果一個(gè)行政行為是針對(duì)特定的對(duì)象作出的，就是具體行政行為，如果一種行為是針對(duì)不確定對(duì)象作出的，那么它是抽象行政行為”[2]，因此交通管制不是具體行政行為；其次，交通管制的約束力是“往后性約束”，即在開(kāi)始交通管制的一段時(shí)間內(nèi)實(shí)施，“如果一個(gè)行政行為是適用以前的事項(xiàng)，它便是具體行政行為，如果一種行政行為是適用往后的事項(xiàng)，那它便是抽象行政行為”[2]P40；最后，“在行為的適用次數(shù)上，如果一種行政行為只適用一次，那么它就是具體的，如果一種行政行為可以反復(fù)適用，那它便是抽象的”[2]P40，顯然交通管制是反復(fù)適用的，因?yàn)橹灰煌ü苤频男袨椴煌Ｖ?，?duì)于指定區(qū)域交通管制可以反復(fù)適用于通過(guò)該區(qū)域的所有車輛或者行人。交通管制顯然不是行政強(qiáng)制措施，行政強(qiáng)制首先是一種具體行政行為，交通管制不具備具體行政行為的特征，更不可能是行政強(qiáng)制措施。根據(jù)交通管制的特點(diǎn)，交通管制更應(yīng)該被認(rèn)定為一種抽象行政行為。2.強(qiáng)制撤離現(xiàn)場(chǎng)。不是行政強(qiáng)制措施也不是行政強(qiáng)制執(zhí)行。強(qiáng)制撤離描述的是一種結(jié)果，而不是方式，換句話說(shuō)就是強(qiáng)制撤離現(xiàn)場(chǎng)是要達(dá)到撤離現(xiàn)場(chǎng)的結(jié)果，至于方式并不是強(qiáng)制撤離現(xiàn)場(chǎng)關(guān)心的，公安交通管理機(jī)關(guān)可以根據(jù)具體情況采取法律規(guī)定的措施使相對(duì)人離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)，可以是拖移機(jī)動(dòng)車，也可以是代駕，還可以是扣留車輛。根據(jù)不同的強(qiáng)制撤離方式強(qiáng)制撤離現(xiàn)場(chǎng)就有了不同的性質(zhì)。因此，強(qiáng)制撤離現(xiàn)場(chǎng)只是一種對(duì)結(jié)果目的的描述，既不是強(qiáng)制措施也不是強(qiáng)制執(zhí)行。因?yàn)閺?qiáng)制撤離不屬于行政強(qiáng)制，所以不屬于《行政強(qiáng)制法》規(guī)制的范圍，不存在是否符合《行政強(qiáng)制法》的情況，只是強(qiáng)制撤離的手段根據(jù)其具體屬性會(huì)受到《行政強(qiáng)制法》的約束。3.從現(xiàn)行法律規(guī)定角度來(lái)看，收繳并非行政處罰措施，也非行政強(qiáng)制措施。從字面理解收繳是對(duì)非法物品的占有的剝奪，更接近于行政強(qiáng)制措施，但從法律后果看，“收繳是一種處分，它與查封、扣押等限權(quán)不同，它不僅僅限制對(duì)象物的使用權(quán)，而是剝奪其所有權(quán)，對(duì)行政管理相對(duì)人的利益影響是一樣的[3]?！币虼?，將收繳物品理解為一種行政處罰的執(zhí)行措施更為合理、恰當(dāng)。（三）行政強(qiáng)制執(zhí)行措施1.拖移機(jī)動(dòng)車。拖移車輛是強(qiáng)行將車輛由一地移動(dòng)至另一地。是針對(duì)相對(duì)人拒不履行移車義務(wù)或者當(dāng)事人不在現(xiàn)場(chǎng)的情形，是“采取一定的強(qiáng)制措施，迫使拒不履行相應(yīng)義務(wù)的相對(duì)方履行義務(wù)或通過(guò)其他法定方式使相應(yīng)義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)”[4]的行為，應(yīng)該認(rèn)為是一種行政強(qiáng)制執(zhí)行措施。2.恢復(fù)原狀、排除妨礙、加處罰款或滯納金。根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第十二條規(guī)定，行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式包括加處罰款或者滯納金以及排除妨礙、恢復(fù)原狀，因此該三種措施是行政強(qiáng)制執(zhí)行措施。（四）行政程序中的調(diào)查措施檢測(cè)體內(nèi)酒精或國(guó)家管制的、品含量。檢測(cè)體內(nèi)酒精或國(guó)家管制的、品含量是一種行政證據(jù)調(diào)查行為，檢測(cè)體內(nèi)酒精或藥品含量其目的是得到一個(gè)參考量，為后續(xù)的行政行為提供依據(jù)，既不是對(duì)人身自由的限制，也不是對(duì)財(cái)產(chǎn)的限制，檢測(cè)不是行政強(qiáng)制措施。因?yàn)閺?qiáng)制檢測(cè)不是強(qiáng)制措施，所以不屬于《行政強(qiáng)制法》規(guī)制的行政手段，《行政強(qiáng)制法》的實(shí)施生效對(duì)其也沒(méi)有影響。
四、道路交通安全行政強(qiáng)制措施與行政強(qiáng)制法的銜接
關(guān)鍵詞 行政處罰 移送 監(jiān)督 刑事 涉嫌犯罪
作者簡(jiǎn)介：敬磊，四川師范大學(xué)法學(xué)院，研究方向：憲法學(xué)與行政法學(xué)。
一、涉罪案件的移送簡(jiǎn)析
行政處罰與刑事司法之間銜接不暢，實(shí)踐中容易脫節(jié)，使得我國(guó)目前對(duì)破壞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序等的犯罪打擊不力，應(yīng)該移交司法機(jī)關(guān)處理的案件，很多被行政機(jī)關(guān)行政處罰了事。行政處罰與刑事司法之間的銜接，最主要體現(xiàn)在行政機(jī)關(guān)與公安機(jī)關(guān)之間的涉嫌犯罪案件（以下簡(jiǎn)稱“涉罪案件”）移交上，因?yàn)閷?shí)踐中，大部分行政處罰發(fā)現(xiàn)的涉罪案件都是屬于公安機(jī)關(guān)的管轄范疇。因此，解決好行政機(jī)關(guān)向公安機(jī)關(guān)的涉罪案件移交問(wèn)題，是合理構(gòu)建行政處罰與刑事司法銜接機(jī)制的基礎(chǔ)。所以本文所稱涉罪案件移送，主要是指向公安機(jī)關(guān)進(jìn)行案件移送。
所謂涉罪案件移交，需要從以下幾方面說(shuō)明：
一是它體現(xiàn)的是行政執(zhí)法與刑事司法之間的對(duì)接，是國(guó)家行政權(quán)與司法權(quán)之間的交接和配合。這是它的本質(zhì)特征。行政權(quán)與司法權(quán)之間并不是平行線，不是絕對(duì)獨(dú)立存在的，雙方為了實(shí)現(xiàn)社會(huì)利益的最大化，是需要找到交點(diǎn)的。
二是它的目的是為了打擊行政執(zhí)法過(guò)中發(fā)現(xiàn)的犯罪行為，由于我國(guó)的行政管理和行政執(zhí)法大多是針對(duì)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序、社會(huì)管理秩序等，所以涉罪案件移送準(zhǔn)備打擊的也主要是這些方面的犯罪。
三是它的關(guān)鍵點(diǎn)是執(zhí)法者查處并且認(rèn)為該案件“涉嫌犯罪”。這是啟動(dòng)移送程序的核心。“涉嫌犯罪”的認(rèn)定主體是執(zhí)法者，是他們綜合執(zhí)法收集到的證據(jù)結(jié)合相關(guān)法律判定的結(jié)果。
二、我國(guó)行政執(zhí)法案件移送現(xiàn)狀和分析
（一）移送主體界定不明確
《中華人民共和國(guó)行政處罰法》（以下簡(jiǎn)稱《行政處罰法》）第二十二條：“違法行為構(gòu)成犯罪的，行政機(jī)關(guān)必須將案件移送司法機(jī)關(guān)，依法追究刑事責(zé)任”。
第三十八條：“調(diào)查終結(jié)，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)對(duì)調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查，根據(jù)不同情況，分別作出如下決定：……（四）違法行為已構(gòu)成犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)”。
據(jù)此，移送的主體應(yīng)該是行政機(jī)關(guān)。
2001年國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議通過(guò)的《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《移送規(guī)定》），該規(guī)定第二條：“本規(guī)定所稱行政執(zhí)法機(jī)關(guān)，是指依照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定，對(duì)破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序、妨害社會(huì)管理秩序以及其他違法行為具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)，以及法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能、在法定授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政處罰的組織”。
該規(guī)定的移送主體，包括了行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織。
至于《行政處罰法》第十八條規(guī)定的受委托的組織是否具有移送的主體資格，《行政處罰法》和《移送規(guī)定》并未作出明確的規(guī)定。其他的行政法律、法規(guī)也沒(méi)做出具體的規(guī)定，如《中華人民共和國(guó)煙草專賣法》、《中華人民共和道路運(yùn)輸條例》等在法律責(zé)任條款里一般作如此表述“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”。
而現(xiàn)實(shí)生活中，我國(guó)的建設(shè)、交通、環(huán)保、農(nóng)業(yè)等不少行政部門(mén)都是將法律、法規(guī)授予自己行政執(zhí)法權(quán)限委托給下屬的事業(yè)單位進(jìn)行，如成都市交通運(yùn)輸委員會(huì)，就是將行政執(zhí)法權(quán)委托給下屬的參照公務(wù)員法管理的事業(yè)單位成都市交通運(yùn)輸行政執(zhí)法總隊(duì)。正因?yàn)檫@樣現(xiàn)象比較普遍，而法律、法規(guī)又沒(méi)有對(duì)受委托組織的移送作相應(yīng)規(guī)定，當(dāng)受委托組織在日常執(zhí)法過(guò)程中發(fā)現(xiàn)有涉嫌犯罪案件時(shí)往往無(wú)所適從，不知道該怎么處理、該依什么程序處理。因此，受委托組織是否享有移送主體資格這個(gè)問(wèn)題亟待解決，以彌補(bǔ)法律、法規(guī)的缺位。
（二）案件是否“涉嫌犯罪”認(rèn)定困難
行政案件移送與否最核心在于認(rèn)定案件是否“涉嫌犯罪”?！缎姓幜P法》、《移送規(guī)定》等法律、法規(guī)都沒(méi)有對(duì)執(zhí)法者在執(zhí)法過(guò)程中如何認(rèn)定認(rèn)定“涉嫌犯罪”作出具體規(guī)定，立法層面缺乏認(rèn)定“涉嫌犯罪”的程序和標(biāo)準(zhǔn)、依據(jù)。執(zhí)法者在權(quán)限內(nèi)處理的案件符合什么情況應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為“涉嫌犯罪”，怎么去認(rèn)定是“涉嫌犯罪”，現(xiàn)實(shí)生活中這些都依賴于執(zhí)法者的自由裁量。
對(duì)于犯罪的認(rèn)定和處罰，需要極強(qiáng)的專業(yè)知識(shí)，需要有刑法學(xué)理論作為基礎(chǔ)，甚至需要有比較豐富的刑事辦案經(jīng)驗(yàn)。時(shí)代的發(fā)展，新型犯罪活動(dòng)的出現(xiàn)，也客觀上增加了對(duì)犯罪認(rèn)定的困難程度。再者，行政執(zhí)法人員一般注重對(duì)行政執(zhí)法知識(shí)的學(xué)習(xí)和積累，平日對(duì)于犯罪案件的接觸和研究有限，而司法機(jī)關(guān)又不可能介入行政執(zhí)法案件的辦理程序，這些都給行政執(zhí)法者認(rèn)定案件“涉嫌犯罪”制造了不小的困難。另外，在“維穩(wěn)”的這個(gè)大政策背景下，有些執(zhí)法者為減少麻煩，擔(dān)心將行政執(zhí)法案件移送司法機(jī)關(guān)會(huì)激化社會(huì)矛盾或者由此引起群體性事件，往往都以罰代刑，結(jié)案了事。還有，從道德素質(zhì)方面看，個(gè)別執(zhí)法人員面對(duì)利益誘惑和錯(cuò)綜復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系網(wǎng)絡(luò)，也容易徇私舞弊、玩忽職守，進(jìn)而導(dǎo)致他們采取以罰代刑或者不移送方式來(lái)解決問(wèn)題。
（三）涉罪案件移送環(huán)節(jié)存在不足
《行政處罰法》第二十二、三十八條都只是粗略的規(guī)定發(fā)現(xiàn)有涉嫌犯罪的行政處罰案件要移交給司法機(jī)關(guān)。至于移送的程序，該法未作任何規(guī)定。為了加強(qiáng)行政執(zhí)法和司法之間的對(duì)接，明確和規(guī)范涉罪案件的移送，2001年國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議通過(guò)了《移送規(guī)定》。該規(guī)定比較詳細(xì)地對(duì)涉罪案件的移送做了規(guī)定和闡釋。這個(gè)規(guī)定的出臺(tái)一定程度上彌補(bǔ)了之前行政執(zhí)法和刑事司法銜接的法律失位和制度空白，為兩者的順利對(duì)接運(yùn)轉(zhuǎn)提供了可操作的法律空間。但是這項(xiàng)規(guī)定本身存在的一定的不足，何況截止今日十多年已經(jīng)過(guò)去，社會(huì)高速的發(fā)展又出現(xiàn)了許多新的情況和新困難，都對(duì)處理行政執(zhí)法和刑事司法銜接問(wèn)題提出了更多更高的要求。總體說(shuō)來(lái)，涉罪案件移送程序銜接的問(wèn)題主要體現(xiàn)在： 1.案件移送前，能否做出行政處罰；案件移送受理后，法院作出裁判前，能否做出行政處罰均不明確。關(guān)于能否在案件移送前或者是案件移送后，法院裁判前作出行政處罰，《行政處罰法》和《移送規(guī)定》都沒(méi)有做出明確規(guī)定，我們只能根據(jù)這兩部法律、法規(guī)相關(guān)規(guī)定進(jìn)行推定?！缎姓幜P法》第二十八條規(guī)定：“違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金”，從本條規(guī)定我們能看出法院作出司法裁判前，行政機(jī)關(guān)作出行政拘留、罰款處罰是被承認(rèn)的，并未被禁止。這個(gè)時(shí)間段包括案件移送前和案件移送受理后，法院作出裁判前。不過(guò)行政處罰種類僅限于行政拘留和罰款。而《移送規(guī)定》第十一條規(guī)定：“行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)應(yīng)當(dāng)向公安機(jī)關(guān)移送的涉嫌犯罪案件，不得以行政處罰代替移送。行政執(zhí)法機(jī)關(guān)向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件前已經(jīng)作出的警告，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照的行政處罰決定，不停止執(zhí)行”，可以看出該規(guī)定是承認(rèn)了案件移交前的警告，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照等行政處罰。但是行政處罰種類還包括沒(méi)收非法所得、沒(méi)收非法財(cái)物以及法規(guī)、法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。對(duì)于案件移送前能否進(jìn)行行政處罰，法律、法規(guī)規(guī)定的非常模糊甚至出現(xiàn)空白，這樣造成了實(shí)踐中行政處罰與刑事司法對(duì)接出現(xiàn)的很多問(wèn)題和漏洞，影響了案件的正常辦理。對(duì)于案件受理后，法院作出裁判前能否追究行政責(zé)任，《行政處罰法》和《移送規(guī)定》也沒(méi)有具體說(shuō)明，相關(guān)規(guī)定的表述也略顯模糊，實(shí)踐中因?yàn)闊o(wú)法可依，出現(xiàn)了很多隱患，使得行政執(zhí)法和刑事司法難以實(shí)現(xiàn)無(wú)縫對(duì)接。
2.案件移送手續(xù)存在爭(zhēng)議：
首先，沒(méi)有明確規(guī)定案件移送和受移送機(jī)關(guān)的具體承辦機(jī)構(gòu)，不僅容易造成移送和受移送機(jī)關(guān)內(nèi)部機(jī)構(gòu)相互推諉，而且影響案件移送的辦理進(jìn)程和效率，浪費(fèi)行政資源。
其次，《移送規(guī)定》第六條規(guī)定：政執(zhí)法機(jī)關(guān)向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件，應(yīng)當(dāng)附有下列材料：（一）涉嫌犯罪案件移送書(shū)；（二）涉嫌犯罪案件情況的調(diào)查報(bào)告；（三）涉案物品清單； （四）有關(guān)檢驗(yàn)報(bào)告或者鑒定結(jié)論；（五）其他有關(guān)涉嫌犯罪的材料。由于沒(méi)有統(tǒng)一案件移送相關(guān)文書(shū)格式和內(nèi)容，實(shí)踐中，行政機(jī)關(guān)和公安機(jī)關(guān)有時(shí)在涉嫌犯罪案件移送書(shū)和調(diào)查報(bào)告、物品清單的制作樣板和填寫(xiě)內(nèi)容上無(wú)法達(dá)成一致。另外對(duì)于“其他有關(guān)涉嫌犯罪的材料”沒(méi)有做出相應(yīng)的界定，也容易讓雙方產(chǎn)生爭(zhēng)議，影響案件的移交和辦理，甚至?xí)蔀楣矙C(jī)關(guān)推脫受理的憑據(jù)。
最后，有關(guān)涉案物品移交后的強(qiáng)制措施問(wèn)題法律、法規(guī)沒(méi)有做明確規(guī)定。原行政機(jī)關(guān)對(duì)涉案物品采取的強(qiáng)制措施諸如扣押、查封等，該如何處理存在爭(zhēng)議。有的地方案件移交后，行政機(jī)關(guān)不再過(guò)問(wèn)；有些地方解除強(qiáng)制措施，但將扣押、查封的財(cái)務(wù)移交給公安機(jī)關(guān)處理，不理公當(dāng)事人；有些地方行政機(jī)關(guān)則要求當(dāng)事人在場(chǎng)，然后解除強(qiáng)制措施由當(dāng)事人簽收，隨機(jī)公安機(jī)關(guān)再介入采取強(qiáng)制措施。總之，關(guān)于這個(gè)問(wèn)題沒(méi)有統(tǒng)一的規(guī)定和模式處理。
（四）對(duì)公權(quán)力機(jī)關(guān)監(jiān)督、問(wèn)責(zé)措施難以有效落實(shí)
雖然《行政處罰法》第六十一條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)為牟取本單位私利，對(duì)應(yīng)當(dāng)依法移交司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任的不移交，以行政處罰代替刑罰，由上級(jí)行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)部門(mén)責(zé)令糾正；拒不糾正的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員給予行政處分；徇私舞弊、包庇縱容違法行為的，依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任”。《規(guī)定》甚至用了一半篇幅來(lái)對(duì)涉罪案件移交的監(jiān)督和追責(zé)做闡述，但是現(xiàn)實(shí)情況中，監(jiān)督也好、問(wèn)責(zé)也好，往往難以落實(shí)。一是行政機(jī)關(guān)上級(jí)、檢察院等監(jiān)督機(jī)關(guān)知情渠道不暢通，難以有效參與到日常的行政執(zhí)法和涉罪案件移交中去；二是行政機(jī)關(guān)內(nèi)部監(jiān)督往往缺乏力度，畢竟是同一個(gè)系統(tǒng)的上下級(jí)，日常聯(lián)系緊密，相互之間容有利益關(guān)聯(lián)。
三、涉罪案件移送改進(jìn)措施
應(yīng)該說(shuō)從本文前面的論述來(lái)看，我國(guó)行政處罰涉罪案件的移交還存在很多不足和漏洞，需要大力的改進(jìn)和完善。
（一）排除受委托組織的移交主體資格，明確界定移送主體的范圍
本人認(rèn)為，受委托組織不應(yīng)當(dāng)享有移送的主體資格。
一是《行政處罰法》第十八條規(guī)定：“……受委托組織在委托范圍內(nèi)，以委托行政機(jī)關(guān)名義實(shí)施行政處罰；不得再委托其他任何組織或者個(gè)人實(shí)施行政處罰”。受委托組織本身是沒(méi)有執(zhí)法權(quán)限，它在委托權(quán)限范圍內(nèi)所做的任何行為都是以委托行政機(jī)關(guān)的名義進(jìn)行。因此，它不應(yīng)當(dāng)享有向司法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的主體資格。
二是《行政處罰法》第十八條規(guī)定：“……委托行政機(jī)關(guān)對(duì)受委托的組織實(shí)施行政處罰的行為應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)監(jiān)督，并對(duì)該行為的后果承擔(dān)法律責(zé)任”。為了防止受委托組織濫用權(quán)限，侵害委托行政機(jī)關(guān)的合法權(quán)益，同時(shí)健全和完善委托行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督機(jī)制，受委托組織也不應(yīng)當(dāng)享有移送的主體資格。
三是一些受委托組織人員力量不足、人員業(yè)務(wù)素質(zhì)不高，而且該組織本身的財(cái)力、人力不足。它們?nèi)粝碛幸扑偷臋?quán)限，勢(shì)必造成很多錯(cuò)案。另一方面，為了規(guī)范行政權(quán)運(yùn)行，保護(hù)相對(duì)人的切身利益，防止受委托組織報(bào)復(fù)打擊相對(duì)人、侵害相對(duì)人的合法權(quán)益，受委托組織的移送權(quán)限也應(yīng)當(dāng)受到限制。
因此，本人認(rèn)為受委托組織不應(yīng)當(dāng)享有移送主體資格。受委托組織在執(zhí)法過(guò)程中若發(fā)現(xiàn)有案件涉嫌犯罪的情況，應(yīng)當(dāng)及時(shí)收集證據(jù)，并將情況及時(shí)報(bào)告給委托行政機(jī)關(guān)，由委托行政機(jī)關(guān)進(jìn)行審查、監(jiān)督。若委托行政機(jī)關(guān)認(rèn)為確屬于涉嫌犯罪案件需要移送，再由委托行政機(jī)關(guān)同相應(yīng)的司法機(jī)關(guān)對(duì)接處理。
若委托行政機(jī)關(guān)認(rèn)為不屬于涉嫌犯罪案件不需要移送，而受委托機(jī)關(guān)認(rèn)為屬于涉嫌犯罪案件需要移送。此時(shí)，受委托行政機(jī)關(guān)可以依據(jù)《刑事訴訟法》第一百零八條向司法機(jī)關(guān)進(jìn)行舉報(bào)。
（二）完善對(duì)“涉嫌犯罪”的認(rèn)定
行政處罰涉嫌犯罪案件的已送，最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)就是行政機(jī)關(guān)通過(guò)調(diào)查取證，判斷案件是否涉嫌刑事犯罪。因此我們需要審慎的完善對(duì)“涉嫌犯罪”的認(rèn)定。 一是要提升執(zhí)法人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)，加強(qiáng)對(duì)刑事相關(guān)法律政策的學(xué)習(xí)。定期組織執(zhí)法人員培訓(xùn)，注重對(duì)涉罪案件相關(guān)領(lǐng)域知識(shí)的學(xué)習(xí)和把握，尤其是對(duì)“涉嫌犯罪”的認(rèn)定問(wèn)題，要加以掌握和研究。突破執(zhí)法人員知識(shí)單一化的瓶頸。這樣有利于日后對(duì)涉罪案件移交的辦理。
二是加強(qiáng)同公安、檢察院等機(jī)關(guān)的聯(lián)系和交流，定期開(kāi)展聯(lián)席會(huì)議，建立信息交流機(jī)制。同時(shí)注重同律師行業(yè)的交流合作。對(duì)于涉嫌犯罪案件的判定出現(xiàn)困難，行政機(jī)關(guān)難以決策時(shí)，可以向公安機(jī)關(guān)、檢察院、律師等進(jìn)行咨詢。定期召開(kāi)聯(lián)席會(huì)議，對(duì)近期開(kāi)展的執(zhí)法情況和出現(xiàn)的疑難問(wèn)題，向公安、檢察院等機(jī)關(guān)進(jìn)行通報(bào)，有條件可以引入律師的參與。
三是完善執(zhí)法內(nèi)部監(jiān)督制度和問(wèn)責(zé)機(jī)制，減少執(zhí)法人員濫用權(quán)力、以權(quán)謀私、行政不作為的可能。加強(qiáng)內(nèi)部的執(zhí)法監(jiān)督，對(duì)違反規(guī)定以罰代刑、不按規(guī)定調(diào)查、移交案件的執(zhí)法人員要啟動(dòng)追責(zé)程序進(jìn)行處理。
四、案件移送環(huán)節(jié)的健全
（一）明確案件移送前，能否做出行政處罰；案件移送受理后，法院作出裁判前，能否做出行政處罰
本人認(rèn)為，在案件移交前，行政機(jī)關(guān)認(rèn)為案件涉嫌刑事犯罪可以先依法進(jìn)行行政處罰，然后按照相關(guān)程序移交公安機(jī)關(guān)，并將行政處罰的相關(guān)情況向公安機(jī)關(guān)作通報(bào)。案件移送受理后，法院作出裁判前，不宜再進(jìn)行行政處罰。一方面是為了防止行政機(jī)關(guān)濫用權(quán)力，打擊報(bào)復(fù)；另一方面也是防止加重當(dāng)事人的義務(wù)。最后，如果該案依法進(jìn)入了審判程序，法院在作出裁判時(shí)應(yīng)充分考慮行政處罰情況，以防加重對(duì)當(dāng)事人的懲處。
（二）案件手續(xù)必須統(tǒng)一、規(guī)范
1.本著有利于處理案件的原則，確定辦理案件移交的具體對(duì)接機(jī)構(gòu)，防止內(nèi)部推諉，優(yōu)化行政資源。
2.對(duì)涉嫌犯罪案件移送書(shū)和調(diào)查報(bào)告、物品清單的制作樣板和填寫(xiě)內(nèi)容盡量規(guī)范和統(tǒng)一，這樣減少移交和被移交單位之間的爭(zhēng)議。對(duì)于“其他有關(guān)涉嫌犯罪的材料”盡量做較清晰界定，這樣會(huì)使案件移交手續(xù)更加具體、齊全。
3.原行政機(jī)關(guān)對(duì)涉案物品采取的強(qiáng)制措施諸如扣押、查封等，在隨著案件移交辦理應(yīng)該合理處理。建議在與公安機(jī)關(guān)之間辦理移交手續(xù)時(shí)，通知當(dāng)事人在場(chǎng)，行政機(jī)關(guān)現(xiàn)場(chǎng)解除強(qiáng)制措施，然后再由公安機(jī)關(guān)啟動(dòng)新的強(qiáng)制措施。
五、健全監(jiān)督、問(wèn)責(zé)制度
國(guó)家停止征收“工商兩費(fèi)”，好處多多。有利于減輕個(gè)體工商戶和私營(yíng)企業(yè)負(fù)擔(dān)，鼓勵(lì)個(gè)體戶發(fā)展壯大，促進(jìn)個(gè)體、私營(yíng)等非公有制經(jīng)濟(jì)持續(xù)健康發(fā)展；有利于加強(qiáng)和改進(jìn)工商行政管理，促進(jìn)工商部門(mén)依法行政和公正執(zhí)法，更好地發(fā)揮工商部門(mén)的行政執(zhí)法和市場(chǎng)監(jiān)管作用。停止征收“工商兩費(fèi)”，是我國(guó)政府社會(huì)治理方式向更加符合社會(huì)發(fā)展方向轉(zhuǎn)變的重要變革。既是落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀、構(gòu)建和諧社會(huì)和促進(jìn)個(gè)體私營(yíng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀需要，也有利于加強(qiáng)和改進(jìn)工商行政管理工作，更好地履行法定職責(zé)和充分發(fā)揮職能作用。
據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前工商行政管理系統(tǒng)由工商總局到省、市、縣（區(qū)）、所，設(shè)置五級(jí)管理機(jī)構(gòu)，僅工商所就達(dá)二萬(wàn)三千多個(gè)，管理人員達(dá)到48萬(wàn)人左右，成為行政執(zhí)法的一支力量雄厚的大軍。面對(duì)停止征收“工商兩費(fèi)”的新形勢(shì)，工商系統(tǒng)行政執(zhí)法和市場(chǎng)監(jiān)管職能勢(shì)必加強(qiáng)、案件查辦數(shù)量勢(shì)必增加，本文試圖在工商行政管理局轉(zhuǎn)型新時(shí)期就如何創(chuàng)新監(jiān)管機(jī)制和創(chuàng)造誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)環(huán)境，提出一點(diǎn)建議，即延伸工商行政處罰程序，加大欺詐經(jīng)營(yíng)行為成本，以此拋磚引玉。
目前，工商執(zhí)法程序（具體內(nèi)容附后）大體是：檢查-查處-告之-處罰。本文認(rèn)為工商系統(tǒng)在查處欺詐違法行為的過(guò)程中參與的主要客體只有“工商行政”和“違法商戶”，難以形成社會(huì)輿論的監(jiān)督，違法商戶可能由于付出的成本過(guò)小而導(dǎo)致“屢罰屢犯”，難以形成有效保護(hù)廣大消費(fèi)者權(quán)益的局面，同時(shí)也增加了工商執(zhí)法的工作量。
因此，延伸工商執(zhí)法程序，增加“公告”制度，就會(huì)有利于解決以上問(wèn)題。
具體做法如下：在對(duì)違法商戶的違法行為和事實(shí)認(rèn)定后，做出行政處罰，將執(zhí)法材料上交縣、區(qū)工商分局，經(jīng)核準(zhǔn)制發(fā)“處罰公告”，張貼在違法商戶門(mén)面的醒目位置。
一、可行性分析：
1、工商人員在履行正常執(zhí)法程序后，僅再增加一項(xiàng)“公告”，具有很強(qiáng)的可操作性。
2、對(duì)于違法商戶而言，“公告”制度就會(huì)使其付出經(jīng)營(yíng)信譽(yù)的成本，杜絕“屢罰屢犯”的情況。
3、對(duì)于消費(fèi)者而言，在與違法商戶的每一次商品交易時(shí)，張貼于門(mén)面的“處罰公告”就會(huì)提醒消費(fèi)者，從而使消費(fèi)者權(quán)益得到有效保護(hù)。
二、“公告”制度的意義
1、有利于社會(huì)主義和諧社會(huì)的建設(shè)
在工商執(zhí)法歷程中可以找到很多案例來(lái)證明，不法商戶的欺詐行為使消費(fèi)者蒙受多少損失。人民群眾進(jìn)行消費(fèi)是日常生活中最普通的行為之一，假如假冒偽劣產(chǎn)品充斥市場(chǎng)，而作為信息不對(duì)稱的消費(fèi)者又不能充分了解與其交易商戶的信譽(yù)，就難免增加上當(dāng)受騙的機(jī)會(huì)。相反，“公告”制度使商戶的信譽(yù)透明化，使人民群眾放心消費(fèi)，從而降低交易成本，有利于社會(huì)主義和諧社會(huì)的建設(shè)。
2、有利于形成商戶誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)的社會(huì)氛圍
“公告”制度的建立直接目的是增加不法商戶的信譽(yù)成本，使其違法行為在人民群眾的監(jiān)督目光中無(wú)所遁形，同時(shí)也保護(hù)了其他誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)商戶的權(quán)益，從而形成誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)得以彰顯、違法經(jīng)營(yíng)難以立足的局面，因此，“公告”制度最終要達(dá)到的效果就是形成商戶誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)的社會(huì)氛圍。
3、有利于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的完善
商品無(wú)論產(chǎn)自何地來(lái)自何方，最終都要通過(guò)終端銷售商與消費(fèi)者交易。假如假冒偽劣產(chǎn)品在市場(chǎng)上無(wú)所遁形，就會(huì)直接導(dǎo)致不法生產(chǎn)廠商的破產(chǎn)，從而使優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品暢銷于市。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的主要目的就是實(shí)現(xiàn)有限資源的有效配置，生產(chǎn)假冒偽劣產(chǎn)品的資源配置到優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品中，就會(huì)實(shí)現(xiàn)社會(huì)生產(chǎn)資源的節(jié)約，從而有利于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的完善。
附：工商執(zhí)法程序
（一）查處經(jīng)濟(jì)違法違章行為，必須依法行使職權(quán)，正確實(shí)施行政處罰，做到事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿、定性準(zhǔn)確、處理恰當(dāng)、手續(xù)完備、程序合法。
（二）執(zhí)法檢查、調(diào)查案件應(yīng)兩人以上，按規(guī)定著裝，持檢查證件執(zhí)行公務(wù)。
（三）工商行政管理機(jī)關(guān)查處各類違法行為時(shí)，可以行使下列職權(quán)：
1、詢問(wèn)違法行為人、嫌疑人、利害關(guān)系人、證明人，并可以要求其提供證明材料或者與違法行為有關(guān)的其他材料；
2、檢查與違法行為有關(guān)的物品，責(zé)令有關(guān)人員說(shuō)明物品的來(lái)源等有關(guān)情況，必要時(shí)，可以責(zé)令其暫停銷售，聽(tīng)候檢查，不得轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀有關(guān)財(cái)物，或者依法予以封存、扣留；
3、調(diào)查與違法行為有關(guān)的活動(dòng)；
4、查閱、復(fù)制或者依法扣留與違法行為有關(guān)的合同、發(fā)票、帳冊(cè)、單據(jù)、記錄、文件、證照、業(yè)務(wù)函電等資料；
5、依照法律、法規(guī)規(guī)定，向銀行查詢、凍結(jié)違法行為人的銀行存款；
6、法律、法規(guī)規(guī)定的其他職權(quán)。
對(duì)拒不執(zhí)行有關(guān)暫停銷售，聽(tīng)候檢查，不得轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀有關(guān)財(cái)物命令的，工商行政管理機(jī)關(guān)可以根據(jù)情節(jié)給予罰款。
（四）在查處經(jīng)濟(jì)違法違章行為過(guò)程中，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，可以依法采取先行登記保存措施和扣留、封存等行政強(qiáng)制措施。采取或者解除行政強(qiáng)制措施，應(yīng)當(dāng)經(jīng)局長(zhǎng)批準(zhǔn)。行政強(qiáng)制措施復(fù)議期間，不停止強(qiáng)制措施的執(zhí)行。
對(duì)于先行登記保存的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)及時(shí)作出處理決定：
①違法事實(shí)成立應(yīng)當(dāng)予以沒(méi)收的，作出行政處罰，予以沒(méi)收；
②依據(jù)法律、行政法規(guī)可以扣留、封存的，決定扣留或者封存；
③違法事實(shí)不成立，或者依法不應(yīng)予沒(méi)收，或者依法不應(yīng)予扣留、封存的，決定解除登記保存措施。
（五）對(duì)于扣留的財(cái)物應(yīng)當(dāng)妥善保管，嚴(yán)禁動(dòng)用、調(diào)換或者損毀。對(duì)容易腐爛、變質(zhì)的物品，在征得當(dāng)事人的同意后，可以先行處理。
（六）對(duì)經(jīng)濟(jì)違法違章行為進(jìn)行處罰之前，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人告知作出行政處罰的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有陳述、申辯權(quán)。凡擬作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、許可證及較大數(shù)額罰款處罰的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽(tīng)證的權(quán)力。
（七）處罰決定書(shū)應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場(chǎng)交付當(dāng)事人；當(dāng)事人不在場(chǎng)的應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)按規(guī)定送達(dá)；無(wú)法找到當(dāng)事人的，可以公告，自公告之日起經(jīng)過(guò)60日，即視為送達(dá)。
（八）處罰決定依法作出后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在行政處罰決定的期限內(nèi)予以履行。當(dāng)事人對(duì)行政處罰決定不服申請(qǐng)復(fù)議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外。
（九）當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，可以采取下列措施：
①到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款；
②根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財(cái)物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款；
③申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
一、充分認(rèn)識(shí)“控權(quán)”的法律精神
英美法系因強(qiáng)制措施多屬于司法制度的內(nèi)容，所以沒(méi)有“行政強(qiáng)制措施”的對(duì)應(yīng)概念。在大陸法系國(guó)家和地區(qū)，如德國(guó)《聯(lián)邦行政執(zhí)行法》和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)《行政執(zhí)行法》都將行政強(qiáng)制措施(也稱“即時(shí)強(qiáng)制”)與行政強(qiáng)制執(zhí)行相區(qū)別，強(qiáng)調(diào)行政強(qiáng)制措施的法定性。在我國(guó)，1989年《行政訴訟法》第十一條第二項(xiàng)和1999年《行政復(fù)議法》第六條第二項(xiàng)先后引入了“行政強(qiáng)制措施”的概念，列舉了限制人身自由、對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等內(nèi)容?！缎姓?qiáng)制法》對(duì)“行政強(qiáng)制措施”作出了明確解釋，規(guī)定“行政強(qiáng)制措施。是指行政機(jī)關(guān)在行政管理過(guò)程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，依法對(duì)公民的人身自由實(shí)施暫時(shí)性限制，或者對(duì)公民、法人或者其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制的行為?！痹诖嘶A(chǔ)上，該法第十條采用法律保留的方法來(lái)控制行政強(qiáng)制設(shè)定的規(guī)定。行政強(qiáng)制措施要依法設(shè)定，且法律對(duì)設(shè)定權(quán)進(jìn)行了法律保留，而法律保留的目的是控制權(quán)利，即“控權(quán)”。在工商部門(mén)的執(zhí)法實(shí)踐中，存在與“控權(quán)”基本精神不一致的內(nèi)容，如《天津市實(shí)施<反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法>辦法》等部門(mén)規(guī)章、地方性法規(guī)規(guī)定了“責(zé)令被申請(qǐng)人停止銷售使用權(quán)利人商業(yè)秘密生產(chǎn)的產(chǎn)品”、“采取封存、扣留等措施”等內(nèi)容。理解了《行政強(qiáng)制法》“控權(quán)”的立法目的，即便有些規(guī)范性文件沒(méi)有被清理，我們?nèi)钥梢员鎰e其規(guī)定的行政強(qiáng)制措施是否可以實(shí)施。
二、正確把握“慎用”的法律原則
《行政強(qiáng)制法》凸顯了“慎用”行政強(qiáng)制精神，即采用非強(qiáng)制手段可以達(dá)到行政管理目的的，不得實(shí)施行政強(qiáng)制。這也是建設(shè)法治政府的客觀要求。為更好地貫徹執(zhí)行《行政強(qiáng)制法》，在工商執(zhí)法工作中要準(zhǔn)確把握“在不影響實(shí)現(xiàn)行政管理目的情況下，能不實(shí)施行政強(qiáng)制措施，就不要實(shí)施行政強(qiáng)制措施”的工作原則，即“慎用”行政強(qiáng)制措施。對(duì)于工商部門(mén)來(lái)說(shuō)，“慎用”，有助于工商部門(mén)在具體執(zhí)行工商法律、法規(guī)的內(nèi)容時(shí)，把握實(shí)施行政強(qiáng)制措施的尺度。特別是在法律法規(guī)規(guī)定不明確、標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一的情況下，更具有指導(dǎo)意義。如實(shí)踐中《商標(biāo)法》、《棉花質(zhì)量監(jiān)督管理?xiàng)l例》、《乳品質(zhì)量安全監(jiān)督管理?xiàng)l例》等法律、法規(guī)規(guī)定的查封、扣押的法條依據(jù)都有采取行政強(qiáng)制措施的附加條件，如“有證據(jù)證明是侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的物品”、“涉嫌摻雜摻假、以次充好、以假充真或者其他有嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題的棉花”、“有證據(jù)證明不符合乳品質(zhì)量安全國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的乳品以及違法使用的生鮮乳、輔料、添加劑”。先前對(duì)于附加條件的理解和把握，是工商系統(tǒng)各個(gè)執(zhí)法機(jī)構(gòu)根據(jù)對(duì)法律法規(guī)的理解見(jiàn)仁見(jiàn)智的問(wèn)題。然而《行政強(qiáng)制法》出臺(tái)，規(guī)定了明確的指導(dǎo)原則。用“控權(quán)”的基本精神去分析行政強(qiáng)制措施依據(jù)的有效性，用“慎用”的基本精神把握采取行政強(qiáng)制措施的必要性。例如《商標(biāo)法》對(duì)查封、扣押的附加條件為“有證據(jù)證明”是侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的物品。那么以下條件獨(dú)立存在時(shí)，遞進(jìn)式地觸及了“有證據(jù)證明”的這一標(biāo)準(zhǔn)底線。
1．注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人或其委托人的現(xiàn)場(chǎng)鑒別。
2．執(zhí)法人員能夠通過(guò)現(xiàn)場(chǎng)對(duì)比，區(qū)別真品和侵權(quán)商品。
3．當(dāng)事人(有經(jīng)營(yíng)主體資格)未履行查驗(yàn)義務(wù)．不能提供其銷售商品的合法來(lái)源材料。不同的執(zhí)法人員會(huì)對(duì)上述哪個(gè)條件是滿足“有證據(jù)證明”的底線有不同的理解，這是執(zhí)法實(shí)踐中經(jīng)常會(huì)遇到的問(wèn)題。在這種實(shí)施行政強(qiáng)制措施與否都有可能被追究行政責(zé)任的情況下，更應(yīng)該認(rèn)真學(xué)習(xí)法律法規(guī)知識(shí)，準(zhǔn)確把握法律適用原則，依法作出決定，特別是需要依法作出能夠在法律條款框架下毫無(wú)瑕疵的處理決定。
三、掌握相關(guān)規(guī)定。調(diào)整執(zhí)法程序
《行政強(qiáng)制法》關(guān)于實(shí)施行政強(qiáng)制措施的時(shí)限、權(quán)限、程序的規(guī)定中，有的與工商行政執(zhí)法現(xiàn)行的程序規(guī)定不一致或者提出了更為具體的新要求。應(yīng)當(dāng)根據(jù)《行政強(qiáng)制法》的規(guī)定，及時(shí)調(diào)整工商執(zhí)法程序，特別要關(guān)注以下內(nèi)容：
(一)執(zhí)法主體資格《行政強(qiáng)制法》第十七條第三款規(guī)定“行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)具備資格的行政執(zhí)法人員實(shí)施，其他人員不得實(shí)施。”這是對(duì)執(zhí)法主體的嚴(yán)格要求。在執(zhí)法實(shí)踐中，工商部門(mén)中的其他編制干部、試用期干部等未取得執(zhí)法資格的干部不能實(shí)施行政強(qiáng)制措施。
(二)履責(zé)證據(jù)固定《行政強(qiáng)制法》第十八條規(guī)定了實(shí)施行政強(qiáng)制措施的程序。其中第六項(xiàng)“聽(tīng)取當(dāng)事人的陳述和申辯”的內(nèi)容是《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱《行政處罰程序規(guī)定》)中沒(méi)有要求的，因此需要在工商執(zhí)法工作中通過(guò)現(xiàn)場(chǎng)筆錄等法律文書(shū)對(duì)“聽(tīng)取”程序的履行進(jìn)行證據(jù)固定。依據(jù)《行政強(qiáng)制法》第二十四條第二款第二項(xiàng)的規(guī)定，采取措施查封、扣押的，還應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人查封、扣押的期限，因此需要通過(guò)“實(shí)施行政強(qiáng)制措施通知書(shū)”等法律文書(shū)對(duì)“告知”進(jìn)行證據(jù)固定。
(三)相關(guān)期限和告知義務(wù)《行政強(qiáng)制法》第二十五條規(guī)定了查封、扣押期限不超過(guò)三十日，并可延期三十日的時(shí)限，規(guī)定了延長(zhǎng)期限應(yīng)當(dāng)另行制作告知書(shū)告知當(dāng)事人并說(shuō)明理由。同時(shí)規(guī)定了檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的．應(yīng)當(dāng)明確期限并書(shū)面告訴當(dāng)事人。上述期限和兩類告知義務(wù)是《行政處罰程序規(guī)定》中沒(méi)有要求的，工商執(zhí)法人員在執(zhí)法工作中應(yīng)當(dāng)注意調(diào)整
(四)依法履行實(shí)施或解除程序《行政強(qiáng)制法》對(duì)行政強(qiáng)制措施的實(shí)施和解除作出了明確規(guī)定。其中多與工商執(zhí)法工作相關(guān)．如第二十八條第四項(xiàng)規(guī)定了“查封、扣押期限已經(jīng)屆滿”應(yīng)當(dāng)及時(shí)解除查封或扣押，是對(duì)《無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》規(guī)定的“自動(dòng)解除”的修正，應(yīng)當(dāng)按照《行政強(qiáng)制法》的規(guī)定處理
(五)慎重選擇適格的保管人依據(jù)《行政強(qiáng)制法》第二十六條第二款的規(guī)定，工商部門(mén)委托第三人保管查封的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，因第三人的原因造成損失的，工商部門(mén)“先行賠付”。因此在委托保管時(shí)，要選擇適格的保管人，有效降低工商部門(mén)采取行政強(qiáng)制時(shí)的執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)。
(六)關(guān)注查封、扣押措施的現(xiàn)場(chǎng)實(shí)施依據(jù)《行政強(qiáng)制法》的規(guī)定，實(shí)施行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人到場(chǎng)，如當(dāng)事人不在場(chǎng)，一般不能實(shí)施行政強(qiáng)制措施，即便能夠確定當(dāng)事人的姓名或名稱．并有見(jiàn)證人在場(chǎng)，也很難實(shí)現(xiàn)送達(dá)查封、扣押決定書(shū)和清單的要求，這個(gè)規(guī)定在理論上行得通。實(shí)踐中很難操作，值得在執(zhí)法過(guò)程中加以關(guān)注。在執(zhí)法實(shí)踐中，對(duì)“當(dāng)事人不在場(chǎng)”的情況下能否采取行政強(qiáng)制措施的問(wèn)題，還要具體情況具體分析。應(yīng)當(dāng)從只有出現(xiàn)了《行政強(qiáng)制法》規(guī)定的“制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大”等情形并較為緊急的才可以實(shí)施的角度去理解分析。如果遇到現(xiàn)場(chǎng)人員欺騙執(zhí)法人員，不承認(rèn)涉案物品是自己物品的。只要有證據(jù)證明物品是現(xiàn)場(chǎng)人員的，就能以現(xiàn)場(chǎng)人員為當(dāng)事人采取行政強(qiáng)制措施，同時(shí)要有見(jiàn)證人，并制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄記錄情況。
四、優(yōu)化工作程序。加強(qiáng)執(zhí)法監(jiān)督配合《行政強(qiáng)制法》的實(shí)施，工商部門(mén)需適當(dāng)調(diào)整法律文書(shū)的相應(yīng)內(nèi)容，以確保工商行政強(qiáng)制措施合法、有效。可以文書(shū)調(diào)整為契機(jī)．將行政強(qiáng)制措施的執(zhí)法監(jiān)督工作與扣押(留)物品“公務(wù)倉(cāng)”管理制度進(jìn)行無(wú)縫對(duì)接，更好地加強(qiáng)對(duì)行政強(qiáng)制措施的執(zhí)法監(jiān)督。如在《天津市濱海新區(qū)工商局扣押沒(méi)收物品保管處理辦法》中已規(guī)定了執(zhí)法辦案機(jī)構(gòu)將扣押(留)的財(cái)物要送公務(wù)倉(cāng)統(tǒng)一管理，公務(wù)倉(cāng)由辦公室(或行政事務(wù)管理部門(mén))負(fù)責(zé)登記保管，實(shí)施行政強(qiáng)制措施通知書(shū)(以下簡(jiǎn)稱“通知書(shū)”)至少應(yīng)該是一式兩份，交當(dāng)事人一份，辦案機(jī)構(gòu)留存一份。為加強(qiáng)執(zhí)法監(jiān)督，可以要求執(zhí)法辦案機(jī)構(gòu)將扣押(留)物品在指定時(shí)間內(nèi)送交公務(wù)倉(cāng)。執(zhí)法辦案機(jī)構(gòu)同時(shí)出示通知書(shū)，并由公務(wù)倉(cāng)管理人員在通知書(shū)指定位置(如在通知書(shū)中另行設(shè)置的“公務(wù)倉(cāng)情況”欄內(nèi)或者通知書(shū)送達(dá)回證的“備注”欄內(nèi))寫(xiě)明入庫(kù)時(shí)間．法制機(jī)構(gòu)就可以在案件核審時(shí)，直接審查實(shí)施行政強(qiáng)制措施的時(shí)間和涉案財(cái)物的入庫(kù)時(shí)間等相關(guān)情況，便于進(jìn)行執(zhí)法監(jiān)督。
五、建立相應(yīng)制度機(jī)制，提高行政強(qiáng)制執(zhí)行效率
一、統(tǒng)一思想認(rèn)識(shí)，堅(jiān)持一個(gè)“高”字
一是認(rèn)識(shí)高。該局先后多次組織全系統(tǒng)干部認(rèn)真學(xué)習(xí)《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》，從立黨為公、執(zhí)政為民的高度全面深刻地領(lǐng)會(huì)加強(qiáng)法制建設(shè)，依法行政的重大意義，并以“*奶粉”和“*奶粉”事件為案例展開(kāi)討論，一致形成了“是工商行政管理工作的生命線”的思想認(rèn)識(shí)，并將這種思想認(rèn)識(shí)體現(xiàn)為具體工作要求：照不能亂發(fā)、案不能亂辦、費(fèi)不能亂收。
二是標(biāo)準(zhǔn)高。該局對(duì)承擔(dān)的各項(xiàng)工作進(jìn)行了全面梳理，制定了《行政執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)》，三個(gè)100%：在登記注冊(cè)方面，要求名稱核準(zhǔn)正確率、限時(shí)辦結(jié)率、登記資料齊全規(guī)范率、信息錄入同步率均達(dá)100%；在執(zhí)法辦案方面，要求案件查處正確率、結(jié)案率、罰沒(méi)款入庫(kù)率、備案率、案卷材料完整率均達(dá)100%；在食品等重要商品安全監(jiān)管方面，要求經(jīng)營(yíng)主體合法率、索證索票率、臺(tái)帳填寫(xiě)完整率、不合格商品下架退市率均達(dá)100%。
二、健全執(zhí)法制度，堅(jiān)持一個(gè)“細(xì)”字
一是健全行政執(zhí)法公示制度，政務(wù)公開(kāi)內(nèi)容細(xì)。該局在局機(jī)關(guān)設(shè)置有多媒體信息觸摸查詢系統(tǒng)，該系統(tǒng)內(nèi)設(shè)“機(jī)構(gòu)職能、法律法規(guī)、執(zhí)法依據(jù)、政務(wù)公開(kāi)、辦事指南、12315”等8個(gè)總欄目50個(gè)子欄目，內(nèi)容詳細(xì)涵蓋了600多部工商法規(guī)、330種執(zhí)法行為依據(jù)、62種申請(qǐng)事項(xiàng)辦事指南等，來(lái)辦事的人員，只要輕輕一點(diǎn)，所需查詢的信息便一目了然。該局還在每個(gè)工商所服務(wù)大廳都掛有執(zhí)法崗位職責(zé)分解圖，在每一名工作人員辦公桌上都擺放有崗位職責(zé)公示牌，做到了辦事權(quán)限公示、辦事程序公示、工作時(shí)限公示、工作標(biāo)準(zhǔn)和質(zhì)量公示、違法責(zé)任追究公示、社會(huì)監(jiān)督渠道公示。
二是建立案件主辦人制度，辦案責(zé)任劃分細(xì)。該局在全市工商系統(tǒng)率先按照“誰(shuí)主辦，誰(shuí)負(fù)責(zé)”的原則，實(shí)行了以“職責(zé)清晰、獎(jiǎng)罰分明”為主要內(nèi)容的案件主辦人制度。查辦案件首先由辦案機(jī)構(gòu)確定一名案件主辦人和一名或多名案件協(xié)辦人，案件主辦人是相對(duì)獨(dú)立行使辦案職權(quán)，對(duì)辦理的案件負(fù)主要責(zé)任，其它協(xié)辦人協(xié)助主辦人工作，負(fù)相應(yīng)責(zé)任。案件主辦人制度實(shí)行以來(lái)，改變了以往辦案中主次不分、職責(zé)不清、責(zé)任不明、互相推諉的問(wèn)題，大大提高了案件主辦人的責(zé)任心，促進(jìn)了案件質(zhì)量的提高。
三是實(shí)行行政處罰預(yù)警制、約談制和回訪制，辦案工作作風(fēng)細(xì)。為了預(yù)防和化解執(zhí)法部門(mén)與當(dāng)事人之間的矛盾，著力解決好工商行政執(zhí)法中可能發(fā)生的重檢查、輕整改，重處罰、輕教育，重治標(biāo)、輕治本的現(xiàn)象。該局對(duì)行政處罰案件實(shí)行了事前預(yù)警、事中約談、事后回訪三項(xiàng)制度，讓和諧理念融入行政執(zhí)法工作，有效地預(yù)防和減少了行政處罰爭(zhēng)議的發(fā)生，取得了明顯的效果。上半年該局查辦案件295件，沒(méi)有一件引起行政訴訟，罰沒(méi)款到位率達(dá)90%以上。
四是推行說(shuō)理式行政執(zhí)法文書(shū)，說(shuō)理說(shuō)法細(xì)。該局在全市工商系統(tǒng)率先采用說(shuō)理式行政處罰文書(shū)，通過(guò)在行政處罰決定書(shū)中講事理、論法理、說(shuō)情理，使行政相對(duì)人知情、知理，消除執(zhí)法阻力。該局第一份“說(shuō)理式行政處罰決定書(shū)”就收到了意想不到的效果，案件當(dāng)事人原本對(duì)處罰不理解，還聘請(qǐng)了律師并申請(qǐng)了聽(tīng)證，然而卻在接到說(shuō)理式處罰決定書(shū)的第八天就主動(dòng)將全部3萬(wàn)元罰款匯到了指定銀行。
今年該局在總結(jié)以前推行經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，又下發(fā)了《說(shuō)理式行政處罰文書(shū)操作指導(dǎo)意見(jiàn)》，并對(duì)寫(xiě)作方法進(jìn)行了培訓(xùn)。說(shuō)理式行政處罰文書(shū)的推行，提升了行政處罰決定書(shū)的說(shuō)服力和公信力，提升了案件辦理的質(zhì)量和透明度，進(jìn)一步實(shí)現(xiàn)了“三個(gè)認(rèn)可”（政府認(rèn)可、司法機(jī)關(guān)認(rèn)可、被處罰當(dāng)事人認(rèn)可）、“三個(gè)突破”（執(zhí)法隊(duì)伍自身建設(shè)新突破，執(zhí)法理念、方式新突破，科學(xué)執(zhí)法、和諧執(zhí)法新突破），從而打造了以人為本、和諧執(zhí)法的新形象。
此外該局還相繼出臺(tái)了《執(zhí)法監(jiān)督制度》、《規(guī)范性文件制定審查備案制度》、《立銷案?jìng)浒钢贫取?、《?qiáng)制措施備案制度》、《處罰決定備案制度》、《案件核審制度》、《暫扣、罰沒(méi)財(cái)物管理制度》等一系列執(zhí)法工作制度，對(duì)行政執(zhí)法及執(zhí)法監(jiān)督的各個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行細(xì)化，從而為依法行政提供了制度保障。
三、落實(shí)執(zhí)法責(zé)任，堅(jiān)持一個(gè)“明”字
該局根據(jù)工商部門(mén)行政管理職能，建立了《行政執(zhí)法崗位責(zé)任制度》、《行政執(zhí)法事項(xiàng)責(zé)任分解意見(jiàn)》，完善了工商行政執(zhí)法部門(mén)內(nèi)部以行政首長(zhǎng)責(zé)任為核心的執(zhí)法責(zé)任體系，并把責(zé)任層層分解，落實(shí)到工商行政執(zhí)法機(jī)構(gòu)內(nèi)部各部門(mén)、各層級(jí)的各個(gè)執(zhí)法人員，做到三個(gè)明確。
一是執(zhí)法依據(jù)明確。我們把與工商行政管理執(zhí)法工作有關(guān)的458件現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)章，按照單一主管、協(xié)同管理的類別逐一進(jìn)行梳理，進(jìn)一步理順了執(zhí)法關(guān)系，明確了執(zhí)法依據(jù)，確定了法定職責(zé)。
二是執(zhí)法主體明確。我們把工商行政管理機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)執(zhí)法的法律、法規(guī)、規(guī)章按不同的內(nèi)容分類列出名目，根據(jù)不同的管理職能，分別由局機(jī)關(guān)相關(guān)股室和各工商所執(zhí)行，確定了各執(zhí)法機(jī)構(gòu)所承擔(dān)的執(zhí)法任務(wù)。
三是執(zhí)法責(zé)任明確。我們將執(zhí)法責(zé)任分解為三個(gè)層次。第一層是局領(lǐng)導(dǎo)的執(zhí)法責(zé)任分解，局長(zhǎng)是全局實(shí)施執(zhí)法責(zé)任制的第一責(zé)任人；第二層次是各執(zhí)法機(jī)構(gòu)的執(zhí)法責(zé)任分解，對(duì)我局注冊(cè)股、監(jiān)督股等執(zhí)法股室和工商所、經(jīng)檢大隊(duì)進(jìn)行了執(zhí)法責(zé)任范圍、執(zhí)法職責(zé)、執(zhí)法權(quán)限、執(zhí)法目標(biāo)分解；第三層次是各執(zhí)法崗位（人員）的執(zhí)法責(zé)任分解，以崗定責(zé)，確定了每個(gè)執(zhí)法崗位的執(zhí)法責(zé)任。做到執(zhí)法責(zé)任明確到人、落實(shí)到人、追究到人，確保執(zhí)法到位不缺位。
四、加強(qiáng)執(zhí)法監(jiān)督，堅(jiān)持一個(gè)“嚴(yán)”字
該局按照省局的大法制的指導(dǎo)思想，把“法制工作全局化，全局工作法治化”作為目標(biāo)，把法制監(jiān)督延伸到行政處罰行為、行政許可行為、行政不作為行為等方面，實(shí)行全方位、全過(guò)程、綜合性的監(jiān)督。
一是嚴(yán)格行政處罰案件監(jiān)督。針對(duì)執(zhí)法中普遍存在的隨意立案、隨意銷案、濫用強(qiáng)制措施、隨意減免罰沒(méi)款和罰沒(méi)物資管理混亂等問(wèn)題，以“四備案”制度為切入點(diǎn)，建立了行政強(qiáng)制措施、立案、處罰決定、執(zhí)行結(jié)果四個(gè)方面的備案制度。將行政處罰案件的立案、銷案、強(qiáng)制措施、告知、聽(tīng)證、罰沒(méi)款繳納、罰沒(méi)物資處理、強(qiáng)制執(zhí)行等環(huán)節(jié)全部置于法制監(jiān)督之下。
二是嚴(yán)格行政許可行為監(jiān)督。我局實(shí)行了以執(zhí)法檢查為主要形式的執(zhí)法監(jiān)督，監(jiān)督的主要內(nèi)容是各類行政許可行為的合法性、程序的規(guī)范性、材料的齊全性等；監(jiān)督的形式采取不定期的現(xiàn)場(chǎng)檢查、對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查或事后回訪、對(duì)行政許可檔案材料進(jìn)行不定期的重點(diǎn)抽查以及全面執(zhí)法檢查等；對(duì)違法或不當(dāng)?shù)男姓S可，經(jīng)局長(zhǎng)批準(zhǔn)后發(fā)出《行政執(zhí)法糾正通知書(shū)》限期糾正。對(duì)行政許可行為的監(jiān)督，不僅進(jìn)一步完善了監(jiān)督制約機(jī)制，而且填補(bǔ)了執(zhí)法監(jiān)督的空缺，真正實(shí)現(xiàn)了大法制的要求。
三是嚴(yán)格行政執(zhí)法評(píng)議考核。該局針對(duì)每年工作重點(diǎn)，不斷對(duì)《行政執(zhí)法評(píng)議考核實(shí)施方案》進(jìn)行修改完善，制定出當(dāng)年《行政執(zhí)法評(píng)議考核評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)》，認(rèn)真開(kāi)展行政執(zhí)法評(píng)議考核工作。在考核標(biāo)準(zhǔn)上，把“訴訟無(wú)敗訴、復(fù)議無(wú)撤銷、檢查無(wú)錯(cuò)案”作為依法行政工作的基本要求和量化目標(biāo)。在考評(píng)范圍上，廣泛涵蓋了行政處罰、行政強(qiáng)制措施、行政許可、行政確認(rèn)、和行政不作為等各類具體行政行為。在考評(píng)方法上，實(shí)行定期考核與動(dòng)態(tài)考核相結(jié)合。在考核結(jié)果上，把依法行政工作的考核評(píng)價(jià)納入股、所領(lǐng)導(dǎo)的考核內(nèi)容，其結(jié)果作為衡量工作實(shí)績(jī)的重要依據(jù)，也是單位年度評(píng)先、公務(wù)員考核的重要依據(jù)。對(duì)依法行政工作考核評(píng)價(jià)優(yōu)秀的予以專項(xiàng)表彰，對(duì)考核結(jié)果不合格的單位，實(shí)行一票否決，取消當(dāng)年所有評(píng)先資格。
