發(fā)布時(shí)間：2023-10-07 15:57:22
序言：寫(xiě)作是分享個(gè)人見(jiàn)解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的法律文化的特征樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請(qǐng)盡情閱讀。
關(guān)鍵詞：法律英語(yǔ) 英語(yǔ)翻譯 文化差異 法系差異 心理思維差異
法律英語(yǔ)，是以英語(yǔ)為基礎(chǔ)，用以表述法律科學(xué)概念及訴訟或非訴訟法律事務(wù)時(shí)所用的語(yǔ)種或某一語(yǔ)種的部分用語(yǔ)，它是在立法和司法等活動(dòng)中形成和使用的具有法律專業(yè)特點(diǎn)的語(yǔ)言。法律英語(yǔ)特點(diǎn)鮮明，在詞匯使用上莊重規(guī)范，書(shū)面語(yǔ)多，句法結(jié)構(gòu)紛繁復(fù)雜，大量使用祈使句、被動(dòng)語(yǔ)態(tài)、綜合復(fù)雜句以及虛擬語(yǔ)氣等。法律英語(yǔ)目前已經(jīng)成為法律與英語(yǔ)中的一門(mén)交叉學(xué)科，在社會(huì)上日益得到廣泛的重視和應(yīng)用，本文主要對(duì)法律英語(yǔ)翻譯進(jìn)行了總結(jié)分析，希望能夠?qū)Ψ捎⒄Z(yǔ)翻譯的進(jìn)一步發(fā)展有所幫助。
一、法律英語(yǔ)的特征
法律英語(yǔ)就其文體來(lái)說(shuō)屬于職業(yè)專用英語(yǔ)，是一種正式的書(shū)面語(yǔ)體，是應(yīng)用語(yǔ)的一個(gè)分支，也是具有良好發(fā)展前景的一種語(yǔ)種。其行文莊重、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、表達(dá)準(zhǔn)確。作為一種專用英語(yǔ)，法律英語(yǔ)在詞匯的使用、句法的安排、文體的選擇上都有自己獨(dú)有的特征，具體來(lái)說(shuō)：
1.句法特征
句法特征是法律英語(yǔ)特征的重要組成部分，常包括慣用長(zhǎng)句，分詞短語(yǔ)使用普遍（為了清晰地表達(dá)句意，法律英語(yǔ)往往更多地使用分詞短語(yǔ)來(lái)代替從句做定語(yǔ)、狀語(yǔ)或賓語(yǔ)），介詞和介詞短語(yǔ)使用頻率高，條件從句使用率高。法律英語(yǔ)句法的這些特征是我們研究和對(duì)其進(jìn)行翻譯時(shí)所必須深入考慮和分析的。
2.詞匯特征
詞匯特征是法律英語(yǔ)特征的又一重要組成部分，具體來(lái)說(shuō)分為使用法律專門(mén)術(shù)語(yǔ)（法律英語(yǔ)在長(zhǎng)期的法律實(shí)踐中逐漸形成了一些具有個(gè)性化色彩的法律語(yǔ)言）；拉丁語(yǔ)頻繁被使用（由于歷史和現(xiàn)實(shí)的原因，拉丁語(yǔ)在英美法律實(shí)踐中頻繁被使用）；相對(duì)詞義的詞語(yǔ)大量涌現(xiàn)；普通詞語(yǔ)被賦予法律含義，如Party在法律英語(yǔ)中被理解為“當(dāng)事人”等。
3.文體特征
法律英語(yǔ)屬于書(shū)面英語(yǔ)。在起草法律文件時(shí)，嚴(yán)密準(zhǔn)確是法律英語(yǔ)最重要的最基本的要求和特征。只有嚴(yán)密準(zhǔn)確的法律英語(yǔ)才能保障法律的權(quán)威性，才能更好地反映立法意圖并體現(xiàn)立法原則，才能更好地維護(hù)法律雙方當(dāng)事人的利益，才能更好地便于對(duì)法律進(jìn)行解讀和執(zhí)行，從而有利于提高整個(gè)社會(huì)的法制水平。
二、法律英語(yǔ)翻譯
1.法律英語(yǔ)翻譯的一般原則
法律英語(yǔ)是一種應(yīng)用性比較強(qiáng)的語(yǔ)言類型，法律英語(yǔ)翻譯一般來(lái)說(shuō)要遵循以下一些基本原則：①詞語(yǔ)使用的莊嚴(yán)性。法律英語(yǔ)由于其直接鑒定了雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)，所以對(duì)用詞的準(zhǔn)確性要求相當(dāng)高。這一點(diǎn)是在進(jìn)行翻譯時(shí)必須牢記的。②準(zhǔn)確性原則。在對(duì)法律英語(yǔ)進(jìn)行翻譯時(shí)應(yīng)當(dāng)表達(dá)清楚具體，并盡量擺脫漢語(yǔ)思維習(xí)慣的影響，注意兩種語(yǔ)言在表達(dá)上存在的差異，避免因使用錯(cuò)誤的詞語(yǔ)而使翻譯失去準(zhǔn)確性。③精煉性原則。翻譯法律英語(yǔ)除了準(zhǔn)確外，還應(yīng)遵循精煉的原則，即用少量的詞語(yǔ)傳達(dá)大量的信息。精煉性原則要求應(yīng)盡量做到舍繁求簡(jiǎn)，避免逐詞翻譯、行文拖沓。④術(shù)語(yǔ)一致性原則。為了維護(hù)同一概念、內(nèi)涵或事物在法律上始終同一，以免引起歧義，即使同一詞語(yǔ)多次重復(fù)，一經(jīng)選定就必須前后統(tǒng)一等。法律英語(yǔ)的這些翻譯原則是我們?cè)谶M(jìn)行法律英語(yǔ)翻譯時(shí)所需要遵循的基本原則。
2.法律英語(yǔ)翻譯的基本方法
法律英語(yǔ)翻譯是國(guó)家間進(jìn)行交流的一個(gè)重要內(nèi)容，法律英語(yǔ)翻譯的目的就是克服客觀物質(zhì)世界存在的民族差異性的障礙，促進(jìn)國(guó)家之間的法律交流。根據(jù)筆者多年的學(xué)習(xí)、觀察，法律英語(yǔ)翻譯的基本方法主要有：①選擇內(nèi)涵最接近的法律詞匯進(jìn)行翻譯。在中西法律文化之間，有些詞的含義是不可能完全一致的，但是，在一般的情況下在這兩種文化之間會(huì)存在內(nèi)涵最為接近的詞匯，這時(shí)可以采用而不會(huì)導(dǎo)致太大的誤讀。②創(chuàng)造新的法律詞匯。很多的情況之下，譯者們?cè)诿媾R一種文化中有而另一種文化中無(wú)的事物時(shí)，會(huì)采用音譯的辦法，翻譯法律英語(yǔ)時(shí)也需要進(jìn)行一種創(chuàng)造性的加工和想象，如羅馬法系中的“l(fā)egal person”最初被譯成“法人”，“due procedure”譯成“正當(dāng)程序”等都是一種建設(shè)性的創(chuàng)新。③必要的解釋。由于中西方諸多法律理念的基本差異，法律英語(yǔ)中有許多的詞匯如果直接翻譯，就會(huì)使它的意義非常不明確，此時(shí)，在忠實(shí)原文內(nèi)涵的基礎(chǔ)上做一些人為的增減就非常必要。法律英語(yǔ)以上的一些基本翻譯方法是我們?cè)谶M(jìn)行法律英語(yǔ)翻譯中可以采取的一些基本方法。
三、影響法律英語(yǔ)翻譯的因素
1.語(yǔ)言文化差異
英漢兩種語(yǔ)言文化背景不一，在行文結(jié)構(gòu)、遣詞習(xí)慣及句法層面上相去甚遠(yuǎn)。英語(yǔ)句子重分析，故造句多形合。而漢語(yǔ)句子則重意合，是靠邏輯事理的順序來(lái)實(shí)現(xiàn)意合、流動(dòng)、氣韻三位一體的橫向鋪排的。由于兩種語(yǔ)言特征各異，再加之法律語(yǔ)言的措辭要求嚴(yán)謹(jǐn)，故在翻譯時(shí)往往不能正確遵循各自的語(yǔ)法要求，從而不利于表達(dá)。語(yǔ)言文化背景的差異已經(jīng)得到社會(huì)各界廣泛的認(rèn)可和重視。
2.包括法系在內(nèi)的法律文化差異
王佐良先生認(rèn)為：“翻譯工作者處理的是個(gè)別之詞，面對(duì)的卻是兩大文化。”法律英語(yǔ)翻譯不僅僅是兩種語(yǔ)言的對(duì)譯，恰恰相反，由于法律英語(yǔ)涉獵范圍甚廣，包括各部門(mén)法以及諸多法律邊緣學(xué)科，故從事法律英語(yǔ)翻譯的人士須熟悉中英有關(guān)的法律知識(shí)，如果缺少相應(yīng)的法律文化底蘊(yùn)尤其是一些法制史方面知識(shí)的了解，稍有不慎就會(huì)謬以千里，造成不完全理解或理解錯(cuò)誤。法律文化的差異目前已經(jīng)引起了社會(huì)各界的關(guān)注和重視。
3.思維方式差異
中西方由于語(yǔ)言文化習(xí)慣、生活習(xí)慣和飲食習(xí)慣的差異導(dǎo)致他們?cè)谶壿嬎季S方式上同樣存在差異，思維方式的差異一方面將影響到其思考、分析問(wèn)題的方式方法，另一方面也將影響到其理解、翻譯語(yǔ)言的方式。因而，可以說(shuō)，思維方式的差異同樣是影響法律英語(yǔ)翻譯的重要因素之一。
法律英語(yǔ)是法律與英語(yǔ)相結(jié)合而形成的一門(mén)應(yīng)用非常強(qiáng)的學(xué)科。法律英語(yǔ)翻譯之難就在于翻譯的過(guò)程要實(shí)現(xiàn)法律與英語(yǔ)的雙重要求。區(qū)別于其他的英語(yǔ)翻譯，法律英語(yǔ)由于其準(zhǔn)確性要求高，法律知識(shí)面要求廣，因而法律英語(yǔ)對(duì)翻譯人員提出了更高的綜合素質(zhì)要求。這既對(duì)他們是一個(gè)挑戰(zhàn)也是一次機(jī)遇。希望本文對(duì)法律英語(yǔ)翻譯的有關(guān)知識(shí)點(diǎn)的總結(jié)和梳理能夠?qū)ξ覀冋J(rèn)識(shí)和把握法律英語(yǔ)翻譯，并進(jìn)而提高法律英語(yǔ)的翻譯質(zhì)量和水平有所幫助。
參考文獻(xiàn)：
［1］邱貴溪.論法律文件翻譯的若干原則.載.中國(guó)科技翻譯.2000年5月.
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［4］謝燕鴻.法律英語(yǔ)翻譯的準(zhǔn)確性與模糊性.載.雙語(yǔ)學(xué)習(xí).2007年9月.
［5］李慧.文化差異對(duì)法律英語(yǔ)翻譯的影響.載.經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展.2006年第11期.
【論文摘要】傳統(tǒng)法律文化在清末變法之際，制度層面的成果消失了，但精神實(shí)質(zhì)卻仍在影響著人們的思想和行為。對(duì)傳統(tǒng)法律文化形成和特征的把握，可以解釋法律實(shí)施的實(shí)然和應(yīng)然的沖突，有利于深刻把握當(dāng)今法治社會(huì)建設(shè)實(shí)踐。文章從禮法關(guān)系變化、法與和諧、息訟、德禮、人情的關(guān)系等角度考察、探析傳統(tǒng)法律文化。
文化的概念有廣狹義之分，最廣義指人類的一切活動(dòng)及其結(jié)果，包括物態(tài)的、制度層面的、行為層次以及心態(tài)思想層面，而狹義的則僅指心態(tài)思想層面。物態(tài)層次的文化主要指中國(guó)古代文化典籍，是“加工，創(chuàng)造的各種器物，物化的知識(shí)力量”。制度層面的文化是“各種規(guī)范體系”，隨著清末變法、西學(xué)東進(jìn)的熱潮而消逝。但行為文化方面，“約定俗成的風(fēng)俗習(xí)慣”卻隨處可見(jiàn)，如農(nóng)村結(jié)婚仍遵循的婚姻六禮（納采、問(wèn)名、納吉、納征、請(qǐng)期、親迎），家產(chǎn)繼承中的出嫁女幾無(wú)份額，拒訟，被譽(yù)為東方司法獨(dú)創(chuàng)的調(diào)解制度，以及刑法中主刑為什么是五種而不是更多，甚至 “和諧社會(huì)”的提倡，這些都能在古代法律中找到原型（當(dāng)然古今對(duì)和諧的理解有質(zhì)的區(qū)別）。
但清末至今，眾人對(duì)古代法律文化卻大多持批駁的態(tài)度，似乎只有符合西方標(biāo)準(zhǔn)的社會(huì)才是至善完美的。近十余年法學(xué)家熱衷于探討中國(guó)法學(xué)何去何從，選擇本土化還是西方化，所以深入研究古代法律文化既可知古又可鑒今。
一、中國(guó)法律文化概述
文化是在比較中產(chǎn)生的，如果沒(méi)有西方法律文化的存在，也就不會(huì)有東方文化，中國(guó)法律文化的對(duì)稱?！懊恳环N文化都有其特定的法律，而每一種特定的法律也都有其特定的文化[1]”，法律文化作為文化整體下的子系統(tǒng)，從最狹義的定義看，是指一系列行為、風(fēng)俗中所含的穩(wěn)定的觀念、心態(tài)。法律文化有其特定的研究對(duì)象和方法，學(xué)界主流觀點(diǎn)主要有以下三種：法律文化是由法律制度、法律思想、以及與法律相關(guān)的行為方式組成的復(fù)合體[2]；作為人類文化重要組成部分的法律文化，主要指內(nèi)化在法律思想、法律制度、法律設(shè)施以及人們的行為模式中，并在精神和原則上引導(dǎo)或制約它們發(fā)展的一般觀念及價(jià)值系統(tǒng)[3]；法律文化既是一種用文化的眼光認(rèn)識(shí)法律的思維方式和研究方法，也是一種具有實(shí)體內(nèi)容和對(duì)象化的文化結(jié)構(gòu)，并且這兩個(gè)方面是互相聯(lián)系著的[4]。
以上幾種觀點(diǎn)各具獨(dú)特的視角，但都體現(xiàn)了以下幾點(diǎn)：一是學(xué)科視角的轉(zhuǎn)變，從文化學(xué)到法學(xué)。二是研究對(duì)象的具體變化。三是研究活動(dòng)性質(zhì)的變化，由純對(duì)象之爭(zhēng)到方法之爭(zhēng)。
二、禮與法的關(guān)系考察
法律文化的特征在于與“禮”這一概念的復(fù)雜關(guān)系，理解法律文化不能孤立地考察法本身，而應(yīng)從法與禮關(guān)系的發(fā)展來(lái)研究法律文化。
（一）禮的起源及含義
中國(guó)古代文化的核心在于禮，提及古代法律文化最直接的觀念就是“德主刑輔”、“德禮為政教之本，刑罰為政教之用”，但這并不是古代法律文化的全部。確切地說(shuō)，由漢武帝尊儒術(shù)為始，成熟于唐代的《唐律疏議》，發(fā)展固化于元明清的高度概括和總結(jié)。源頭在周公制禮，周公歷經(jīng)多次制周禮，形成一套完善的治理系統(tǒng)。
禮一開(kāi)始就有義和制的區(qū)分，前者指精神層面的親親、尊尊（后來(lái)發(fā)展為忠孝節(jié)義），后者指“五禮（吉、嘉、賓、軍、兇）”或“六禮”。此時(shí)的“禮”就是現(xiàn)在的“法”，因?yàn)槠錆M足“法”的三大特征：規(guī)范性、國(guó)家意志性和國(guó)家強(qiáng)制性。法的產(chǎn)生和壯大是歷史的必然。儒家重視禮義，法家重制度建設(shè)，各有側(cè)重，而儒法在漢代的合流，根源在于兩者起源的同一，是歷史發(fā)展的螺旋上升而不是簡(jiǎn)單的反復(fù)。
（二）禮與法關(guān)系
傳統(tǒng)意義上的法不等同于現(xiàn)今意義上的法，僅指制度規(guī)范層面，而不當(dāng)然包含法的學(xué)理學(xué)說(shuō)，這一觀點(diǎn)嚴(yán)復(fù)有明確的表述。中國(guó)有禮刑之分，以謂禮防未然，刑懲已失。而西人則謂凡著在方策，而以一國(guó)必從者通謂法典”，并進(jìn)而指出西方法對(duì)應(yīng)古代中國(guó)的不僅是刑律，更有理、禮、法、制之意，簡(jiǎn)言之，西方法既有制度規(guī)范又有學(xué)理學(xué)說(shuō)之意，現(xiàn)代法理學(xué)對(duì)法的研究就是這樣，而律在古代多指制度規(guī)范，法（確切說(shuō)是律）的價(jià)值剝離為“禮（義）”，禮是中國(guó)古代法律追求的目標(biāo)。
三、中國(guó)法律文化的特征
（一）對(duì)和諧的不懈追求
古代的和諧指的是一種樸素的自然主義精神,既包括對(duì)自然也包括對(duì)人?！盎侍鞜o(wú)親，唯德是輔”，“天行有常，不為堯存，不為桀亡”，天不是人格化的神，而是自然，對(duì)社會(huì)秩序的破壞就是打亂了整個(gè)宇宙的秩序、自然的秩序。這種對(duì)人與自然和諧相處的觀念在法律上表現(xiàn)為：一是對(duì)生態(tài)的保護(hù)，如秦律中對(duì)違天時(shí)狩獵的處罰；二是始于漢代的秋冬行刑制度?！短坡伞嗒z》“諸立春以后，秋分以前決死刑者，徒一年”，違時(shí)行刑，被視為逆天之道，會(huì)受到刑事處罰，因?yàn)樾虤⑹莿儕Z生命的屠戮，“天之道，春暖以生，夏暑以養(yǎng)，秋清以殺，冬寒以藏”，所以刑殺當(dāng)在秋冬以與時(shí)令相符。三是無(wú)訟觀念，子曰“聽(tīng)訟，吾猶人也，必也使無(wú)訟乎（論語(yǔ)·顏淵）”。雖說(shuō)在任何一種社會(huì)形態(tài)下，多訟都不是社會(huì)的追求，訟作為對(duì)和諧、秩序的破壞從來(lái)不是古代法律的目的，但中國(guó)似乎更有特點(diǎn)，無(wú)訟成為一種形式化的標(biāo)準(zhǔn)。
（二）對(duì)道德和禮的追求
這里的禮既有禮制也有禮義。從歷史的發(fā)展看，法（刑）的產(chǎn)生即是維護(hù)禮治，西周的“明德慎刑”思想就有了偏“德”（這里的德不是指道德）之意。而張中秋在《中西法律文化比較研究》中表述，漢武帝至東漢末年，“引經(jīng)決獄”和研究律學(xué)，從解釋法律這種側(cè)面迂回實(shí)現(xiàn)維護(hù)禮治。但此時(shí)引經(jīng)決獄本身即表明禮和法還是分立的。西漢宣帝“親親首匿”入律，三國(guó)兩晉南北朝時(shí)期 “引經(jīng)入法”，借立法之機(jī)把“八議”（曹魏新律）、“準(zhǔn)五服以治罪”（晉律）、“官當(dāng)”（北魏律）、“重罪十條”（北齊律）入法，禮的內(nèi)涵、制度得到法律的確認(rèn)。隋唐承舊制，把禮奉為最高的價(jià)值評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，凡禮之所認(rèn)可的就是法所贊同，反之，禮之所去亦法之所禁，即“禮之所去，刑之所禁，失禮則入刑，相為表里也”（后漢書(shū)·陳寵傳），達(dá)到了“唐律一準(zhǔn)乎禮”。
（三）法的工具性價(jià)值的突顯
中國(guó)法在產(chǎn)生時(shí)也有自己的核心，也有公平正義的因素，《說(shuō)文解字》中“??，刑也，平之如水，?D，所以觸不直者去之，從去”就有公平判斷之意。但這種核心又有一套自己完整的體系，即人倫道德，經(jīng)統(tǒng)治者整理后的禮（周公制禮），法的價(jià)值就在于禮的實(shí)現(xiàn)，法本身沒(méi)有產(chǎn)生自己的完整內(nèi)核，雖然也有公平正義的追求，但公正的標(biāo)準(zhǔn)在于禮，而不是法。簡(jiǎn)言之，法在維護(hù)“禮”的實(shí)現(xiàn)的工具性價(jià)值得以充分體現(xiàn)的同時(shí)，不自覺(jué)地喪失了自身的價(jià)值。這在晚清政府修律中的“禮法之爭(zhēng)”（中學(xué)為體，西學(xué)為用）和民國(guó)時(shí)“立憲與共和之爭(zhēng)”都有體現(xiàn)，禮的過(guò)分強(qiáng)大拘束了法律的自我進(jìn)化。
（四）重人情輕“法律”
“人情即法，重于法”，第一個(gè)法指的是法的價(jià)值，是判斷法的標(biāo)準(zhǔn)，第二個(gè)法指的是具體的條文，即法條是維護(hù)人情的工具，必要時(shí)可以破法容人情。最重要的是當(dāng)法與情沖突時(shí)，不能輕易破法容情，而須等到法律的修、改、廢的原則維護(hù)了法律的權(quán)威。西方也有宗教規(guī)范等與法的權(quán)威對(duì)抗，猶如禮義與法的對(duì)抗，但法的公平正義理念占據(jù)了上風(fēng)。而在中國(guó)爭(zhēng)取權(quán)威的斗爭(zhēng)中，源遠(yuǎn)流長(zhǎng)的“人情文化”占據(jù)了上風(fēng)，人情的強(qiáng)大壓滅了法的權(quán)威，即使有嚴(yán)格執(zhí)法的個(gè)例，但卻不能得到民眾和統(tǒng)治者的認(rèn)同，因?yàn)榉ū旧淼膬r(jià)值不是最終的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。
【參考文獻(xiàn)】
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關(guān)鍵詞：法系定義；法系劃分；劃分標(biāo)準(zhǔn)
中圖分類號(hào)：D90 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1006-4117（2012）02-0026-03
法系是比較法學(xué)理論中的一個(gè)重要概念，是伴隨著比較法研究的興起而產(chǎn)生的，可以說(shuō)是比較法的衍生物，但對(duì)其研究卻是最基本的、前提性的。要進(jìn)行比較研究，對(duì)紛繁復(fù)雜的各國(guó)法進(jìn)行有效且合理的劃分無(wú)疑是必要的，在這情況下研究作為法系的基石的概念和劃分標(biāo)準(zhǔn)便顯得至關(guān)重要了。
一、法系定義通說(shuō)
法系作為一個(gè)基本概念，不但構(gòu)成了比較法學(xué)的理論基礎(chǔ)，而且為比較法的研究指明了研究的路徑――對(duì)各國(guó)法進(jìn)行識(shí)別歸類比較，這一點(diǎn)諸多學(xué)者在各自的論著中都有闡述，現(xiàn)今在學(xué)術(shù)界已經(jīng)形成共識(shí)。但法系的概念并不確切，導(dǎo)致對(duì)法系劃分標(biāo)準(zhǔn)和劃分結(jié)果產(chǎn)生不利影響。下面列舉一例，試說(shuō)明之。
法系的一般定義為：一般是指有若干國(guó)家和地區(qū)的，具有某種共性或者共同傳統(tǒng)、原則、制度和特征等因素的法律的總稱。首先，法系不是指一國(guó)的法律，而是若干國(guó)家或地區(qū)的法律，突破了地區(qū)的界限和國(guó)家的疆界。如：除大不列顛群島以外的歐洲大陸的國(guó)家所適用的法律，這一地區(qū)的法律統(tǒng)稱做大陸法系。其次，之所以不同國(guó)家或者地區(qū)的法律可以劃歸一類，是由于從某一標(biāo)準(zhǔn)上說(shuō)的，而且這種標(biāo)準(zhǔn)是多元的。最后，一個(gè)法系中的任何法律當(dāng)然是屬于一定社會(huì)制度的法律，因?yàn)椴煌鐣?huì)制度的法律主要是以不同的生產(chǎn)方式來(lái)劃分的。例如奴隸制法律、封建制法律、資本主義法律、社會(huì)主義法律等。所以，確定這種共性和共同傳統(tǒng)的標(biāo)準(zhǔn)必須是統(tǒng)一的，否則就沒(méi)有了劃分的可能性和比較的可操作性。
上述概念是關(guān)于法系的不完全表述，遺漏了兩個(gè)重要方面：首先，上述概念沒(méi)有指出作為體現(xiàn)法系所固有的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)和精神內(nèi)涵――法律文化。其次，上述概念沒(méi)有指出同一法系當(dāng)中不同國(guó)家和不同地區(qū)法的關(guān)系――“族系”。在吸收和批判上面兩個(gè)定義的前提下，較之以下定義較為妥帖、全面。
二、法系定義新探
即在若干國(guó)家和地區(qū)，人為地按照多元的劃分標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)法的某種共性將其識(shí)別與歸類，進(jìn)而形成法律體系以體現(xiàn)特定法律文化（LegalCulture）的法的族系（或法族，LegalFamily）[1]。
分析上述法系的概念，首先，若干國(guó)家或地區(qū)的法律。法系不是指一國(guó)的法律，而是數(shù)國(guó)或數(shù)個(gè)地區(qū)的法劃分為同一法系，它突破了地區(qū)的界限和國(guó)家的疆界?！皬倪@個(gè)意義上講，研究法系必須有一種比較的視野”。[2]因此，用比較的方法去研究法系，才能洞見(jiàn)法的異同，從而進(jìn)行法系的準(zhǔn)確劃分。其次，法系產(chǎn)生的人為性特征。法系并非天然的存在物，而應(yīng)當(dāng)遵循比較法的基本目的和原則，研究者人為地根據(jù)其主觀意圖，將世界諸法律進(jìn)行識(shí)別和歸類而形成的帶有某些共性的法的族系。所以，自法系理論誕生以來(lái)就帶著鮮明的主觀色彩，隨著研究者的比較視角的不斷轉(zhuǎn)換而不斷變化。從這一角度可以推導(dǎo)出比較研究的目的論基礎(chǔ)――服務(wù)于比較研究。再次，多元?jiǎng)澐謽?biāo)準(zhǔn)。之所以奉行多元?jiǎng)澐謽?biāo)準(zhǔn)，是因?yàn)椋菏紫?，單一的劃分?biāo)準(zhǔn)，不能客觀的反映所有法律的共性，更不能悉數(shù)囊括世界上紛繁復(fù)雜、形形的法律形態(tài)。其次，運(yùn)用單一的劃分標(biāo)準(zhǔn)，法系的分類必然會(huì)流于片面，從而使得劃分趨于偏執(zhí)和異端，甚至將一些無(wú)關(guān)緊要的標(biāo)準(zhǔn)考慮到劃分法系的領(lǐng)域內(nèi)，諸如人種和語(yǔ)言這樣的標(biāo)準(zhǔn)。所以，達(dá)維德在《當(dāng)代主要法律體系》一書(shū)中最先提出劃分法系的多元化標(biāo)準(zhǔn)。第四，體現(xiàn)特定的法律文化。特定的法系必然植根于特定的法律文化，而且必然以此作為繼續(xù)生存的土壤。比如英美法系，其鮮明的特征是判例法，由此就產(chǎn)生了一系列體現(xiàn)這一特征的法律制度、法律觀念，譬如判例法制度、陪審團(tuán)制度；大陸法系的訴訟中心主義、注重實(shí)體法的觀念等。這些制度和觀念的形成無(wú)疑是植根于不同歷史文化傳統(tǒng)土壤之中的。比如：遵循先例、思維的保守性和變革緩慢性、注重程序的“訴訟中心主義”、立法的情境思維。正是由于不同的法律文化才將不同國(guó)家、地域的法律根本的區(qū)別開(kāi)來(lái)。所以，將法律文化引入法系的概念之中很有必要。第五，法的族系。英文LegalFamily，既然是宗族或者族系，就必然存在繼受和移植關(guān)系，也勢(shì)必產(chǎn)生母法系和子法系，因此，將母法和子法劃分為同一法系來(lái)比較研究，就存在合理性、必要性和可操作性，而這正是將子法納入比較法研究對(duì)象的理論前提。
在對(duì)事物進(jìn)行下定義的過(guò)程中，確切地反映著人們對(duì)此事物認(rèn)知的深度和精度。對(duì)一事物認(rèn)知越深刻，定義就越準(zhǔn)確，就越能反映事物的本質(zhì)，最終才能科學(xué)地指導(dǎo)理論研究和社會(huì)實(shí)踐。對(duì)法系的定義亦如是，將其定義納入法律文化這一宏觀的體系之中進(jìn)行研究，無(wú)疑是洞悉了影響各國(guó)法律之異同的內(nèi)在緣由。基于對(duì)此問(wèn)題的本質(zhì)認(rèn)識(shí)，得出的法系的定義才是科學(xué)的，從而實(shí)現(xiàn)了法系定義對(duì)法系劃分的宏觀指導(dǎo)和原則性掌控。
三、法系的再劃分
（一）法系劃分的基本原則
法系的劃分絕不能漫無(wú)邊際、到處游離，必須遵照一定的劃分原則或準(zhǔn)則，以此來(lái)框定劃分的適當(dāng)范圍（不能太大亦不能太小），并體現(xiàn)劃分的主觀意圖――便利于比較研究。劃分法系的基本原則包括：比較原則、劃分標(biāo)準(zhǔn)多元化原則和比較研究便利原則等。
1、比較原則。劃分法系的前提是對(duì)我們所要?jiǎng)澐值姆ㄟM(jìn)行有效且合理地比較，只有通過(guò)比較才能在頭腦中粗略地形成最初的法系劃分雛形，所以比較的原則或方法在最初的劃分工作中顯得格外突出?！皬倪@個(gè)意義上講，研究法系必須有一種比較的視野”。
2、劃分標(biāo)準(zhǔn)多元化原則。在劃分法系時(shí)不能片面地追求劃分標(biāo)準(zhǔn)和劃分結(jié)果的統(tǒng)一性和單一性，因?yàn)檫@種思維和方法并不能真正反映法系的形態(tài)，從而掩蓋了法的真正差異，最終必將造成法系邊界的模糊。只有擎著比較研究的最終目的這一大纛，用多元的劃分標(biāo)準(zhǔn)去界分不同的法才可以得出合乎理論和實(shí)踐的結(jié)論。
3、比較研究便利原則。自法系理論誕生之初，其目的是為了便于法的比較研究，故不同學(xué)者根據(jù)其主觀意圖，人為地將世界上的法進(jìn)行劃分。因此，現(xiàn)今諸學(xué)者根據(jù)自己的標(biāo)準(zhǔn)提出了形形劃分方法，各持己見(jiàn)爭(zhēng)論不休。筆者認(rèn)為，他們?cè)诟旧虾雎粤藙澐址ㄏ档哪康男砸?，那就是法系的劃分要服?wù)于比較研究，并且以此作為法系劃分的基本原則。比如，劃分法系如若太過(guò)瑣碎，那么比較的工作量必然會(huì)很大，而且難度也會(huì)隨著比較項(xiàng)的數(shù)目的增多而遞增，導(dǎo)致在比較理論研究實(shí)踐中難以執(zhí)行，且研究結(jié)論也沒(méi)有太大意義；若劃分法系太過(guò)籠統(tǒng)，就很難看到法的各自特質(zhì)，導(dǎo)致彼此的差異淹沒(méi)于粗略劃分體系的瀚海中，很難為人們所認(rèn)識(shí)和發(fā)掘，所以由此產(chǎn)生的結(jié)論難免會(huì)流于片面或以面蓋全，從而失去其劃分的科學(xué)性。綜上所述，劃分法系必須要遵守比較研究便利原則，在此原則的指引下的比較研究結(jié)論才是科學(xué)的、合理的且是為人們所普遍信服的。
（二）劃分標(biāo)準(zhǔn)的決定性因素和影響性因素
將法系的劃分標(biāo)準(zhǔn)分為決定性因素和影響性因素，或稱之為：主要因素、非主要因素。決定性因素，顧名思義是指明顯區(qū)別于其他法系的固有特征，很少會(huì)隨著時(shí)間的變遷而發(fā)生質(zhì)的改變，即使改變也只存在量的不同，而不存在質(zhì)的差異，所以此特征直到現(xiàn)在仍然是很顯著的區(qū)別標(biāo)準(zhǔn)，所以筆者稱之為決定性要素。影響性因素，是指隨著時(shí)間的流逝或者重大的社會(huì)改革或革命而發(fā)生改變，但不是根本性的區(qū)別因素，在某些情況下可能趨同于別的法系，并不能決定其歸宿。比如，意識(shí)形態(tài)，我國(guó)是社會(huì)主義國(guó)家，但是并不能說(shuō)我國(guó)的法屬于社會(huì)主義法系，因?yàn)?，我?guó)的法蘊(yùn)含著大陸法系的諸多因子，而且隨著對(duì)各國(guó)法的學(xué)習(xí)和借鑒，以后會(huì)更加接近大陸法系，還有可能存在判例法的成分而接近英美法系，顯然按照社會(huì)意識(shí)形態(tài)劃分法系的做法是欠妥的。
1.法系劃分標(biāo)準(zhǔn)的決定性因素
（1）法律秩序在歷史上的來(lái)源與發(fā)展?！翱梢哉f(shuō)發(fā)源乃是重要的樣式構(gòu)成個(gè)要素的最好證明?！盵3]但是，這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)必須事先預(yù)設(shè)存在某一法的“家族”，并安排好這一家族中的“母法”之國(guó)或者“母法秩序”，然后根據(jù)歷史性的、關(guān)聯(lián)性的因素初選出“子國(guó)”之國(guó)或者“子國(guó)秩序”。這從某種程度上導(dǎo)致了“法律優(yōu)越論”的論斷。當(dāng)然，從法律科學(xué)性的層面而言，客觀上存在著優(yōu)劣之分，但是就法律民族而言，這種標(biāo)準(zhǔn)尚存在商榷之處，在此我仍然將其作為劃分法系的依據(jù)之一，是因?yàn)檠芯糠ㄏ档男纬膳c演化有利于縱向認(rèn)識(shí)和比較法律。在移植和繼受別國(guó)法的同時(shí)勢(shì)必會(huì)有意無(wú)意的移植和繼受他國(guó)的法律文化。所以，在移植別國(guó)法的合理素材的同時(shí)必須充分考慮到滋生此種法律的文化土壤，如若看不到這一層次，移植過(guò)來(lái)的法一定會(huì)“水土不服”，而不符合我國(guó)自身的法律實(shí)踐，最終不利于問(wèn)題的解決。
（2）別具一格的法律制度[4]。例如英美法系的判例法制度；大陸法系的行政法院制度。這些獨(dú)特的法律制度無(wú)不植根于特定的法律文化。藉上述英美法系舉例，其認(rèn)為唯有傳統(tǒng)是優(yōu)于理性的，而理性卻是一種危險(xiǎn)的觀念，所以這種法律基礎(chǔ)思想或者法律文化直接地決定了法律制度的取向，尊重傳統(tǒng)習(xí)慣便在判例法制度中得以充分的體現(xiàn)。
（3）基于的一定哲學(xué)基礎(chǔ)和思想方法。在傳統(tǒng)中國(guó)“陽(yáng)儒陰法、道家調(diào)和、眾說(shuō)混雜”的治國(guó)理念的指導(dǎo)下，逐漸形成了強(qiáng)調(diào)人治主義、義務(wù)本位、集體主義、追求秩序與和諧的價(jià)值取向的國(guó)家本位主義；而西方則秉持著古希臘哲學(xué)和圣經(jīng)哲學(xué)，形成權(quán)利本位的觀念，從而形成崇尚個(gè)體自由、正義和民主的個(gè)人本位主義。這些產(chǎn)生于各自民族文化的思想觀念必定會(huì)影響人們對(duì)法律的認(rèn)識(shí)，以此形成一定的法律觀念。在法的制定和法的運(yùn)行過(guò)程中也會(huì)凸顯出這些根深蒂固的價(jià)值觀念，隨著時(shí)間的流逝而形成獨(dú)具特色的法律文化。此外，還必須具有一定的法律思想方法，比如羅馬法系“傾向于法律規(guī)范的抽象化”的“體系性思維”，[5]所以德國(guó)和法國(guó)的法律也具有此特征。英美法系的法律則不同，“用梅蘭特的話說(shuō)就是理論上的先驗(yàn)理論，從而沒(méi)有抽象的規(guī)范?！盵6]這些對(duì)法律的截然不同的看法（或者法律文化）最終形成了兩種截然對(duì)立的法系分野。
（4）法律文化。由此可以看出，基于特定的歷史文化傳統(tǒng)形成的法律文化作為區(qū)分法系不可或缺的識(shí)別地位，筆者遂將上述三點(diǎn)區(qū)別標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一于法律文化這一大纛之下。所以，將法律文化作為法系劃分的決定性因素是有其合理性的。
2.法系劃分標(biāo)準(zhǔn)的影響性因素
（1）意識(shí)形態(tài)。意識(shí)形態(tài)這個(gè)概念具有很大的模糊性，直到現(xiàn)在有很多學(xué)者仍對(duì)其進(jìn)行不斷的探討，但是很少取得一致性意見(jiàn)，據(jù)說(shuō)對(duì)意識(shí)形態(tài)的定義有700多個(gè)[7]，這樣就給法和意識(shí)形態(tài)的關(guān)系研究帶來(lái)困難，而在現(xiàn)實(shí)生活中，意識(shí)形態(tài)對(duì)法的影響確實(shí)存在著，因?yàn)樗苯芋w現(xiàn)該國(guó)或該地區(qū)的政治或社會(huì)價(jià)值取向。基于政治法律關(guān)系的二元論學(xué)說(shuō)，法律的發(fā)展具有脫離政治而形成其獨(dú)有的發(fā)展進(jìn)路，加之由于意識(shí)形態(tài)的模糊性，在劃分法系之時(shí)必定會(huì)掩蓋世界諸法律所具備的某些共性。因此，意識(shí)形態(tài)對(duì)法系的劃分而言只能是影響性因素，而并非決定性因素。
（2）民族差異[8]。特定的民族精神會(huì)在一定程度上影響著法律的特質(zhì)，一個(gè)追求自由、平等和個(gè)體利益且注重實(shí)用價(jià)值的民族，其民商法一定是發(fā)達(dá)的；英國(guó)人的保守性格或許促成了判例法制度的形成；中華民族卻截然不同，她過(guò)分依賴與尊重群體，從而缺乏個(gè)體的主動(dòng)性和創(chuàng)造性，長(zhǎng)此以往便形成了國(guó)家、集體本位的思想，并且有著強(qiáng)烈的宗法思想觀念，所以，立法和司法必定會(huì)本著國(guó)家和集體本位去考慮，凸顯出了義務(wù)本位的特質(zhì)。此外，在治理國(guó)家的理念中注重禮治，便有了社會(huì)心理基礎(chǔ)。隨著法律的移植，民族因素的影響可能趨于減弱，進(jìn)而消失，但就目前情勢(shì)而言，客觀上存在著一定的影響作用，而絕非決定性的。
除上述四個(gè)決定性因素和二個(gè)因素之外還有：文明程度[9]、法律技術(shù)等劃分方法，筆者認(rèn)為都存在缺陷，而且有歧視他國(guó)之嫌?；谏鲜鰟澐謽?biāo)準(zhǔn)的分析闡述，筆者將法系劃分如下。
（三）法系劃分
英美法系；大陸法系；東亞、南亞法系；伊斯蘭法系和印度法系。
上述即是通過(guò)多元的劃分標(biāo)準(zhǔn)、充分考量比較研究的便利性原則和劃分標(biāo)準(zhǔn)之人為性、目的性要素所做出的各國(guó)法的識(shí)別與歸類，筆者認(rèn)為具有合理性和科學(xué)性。
總之，重新界定法系定義從而廓清法系劃分，最終目的在于對(duì)各國(guó)、各地區(qū)的法進(jìn)行更確切的比較研究，可以說(shuō)這正是劃分法系的目的論基礎(chǔ)，不然，各國(guó)學(xué)者會(huì)對(duì)此問(wèn)題糾纏不清、莫衷一是，只能是徒勞無(wú)功、浪費(fèi)人力，最終不利于比較法學(xué)理論體系的建立。隨著全球化趨勢(shì)的發(fā)展，法系必然會(huì)有新的定義和新的劃分標(biāo)準(zhǔn)出現(xiàn)，但“法律文化”作為重構(gòu)法系定義和劃分法系標(biāo)準(zhǔn)之決定性因素，其基礎(chǔ)性地位是不可動(dòng)搖的。
作者單位：寧夏大學(xué)政法學(xué)院
作者簡(jiǎn)介：辛一科（1988―），男，烏蘭察布市人，寧夏大學(xué)政法學(xué)院法學(xué)理論專業(yè)研究生。
參考文獻(xiàn):
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[6][德]K?茨威格特H?克茨合著.比較法總論[M].潘漢典等譯.北京:法制出版社,2003:110.
[7]Constantinesco,supranote8,t.3,p.302etseq.
【關(guān)鍵字】藏族傳統(tǒng)法律文化蒙族傳統(tǒng)法律文化價(jià)值重塑
蒙藏傳統(tǒng)法律文化的溯源
蒙藏傳統(tǒng)法律文化的哲學(xué)基礎(chǔ)。蒙古族民族法的起源，要追溯到有關(guān)圖騰傳說(shuō)的時(shí)代。在中外史料中，蒙古族的起源多為非人格化的動(dòng)物，如“狼”、“鹿”。自然崇拜與圖騰崇拜一樣，是原始人類最初的一種信仰。而“長(zhǎng)生天”是蒙古人“自然崇拜”觀的核心內(nèi)容?；谶@種客觀唯心主義的認(rèn)識(shí)哲學(xué)，他們對(duì)大自然“逆來(lái)順受”、頂禮膜拜。當(dāng)適應(yīng)新的自然環(huán)境和社會(huì)環(huán)境時(shí)，民族的文化變化很快。①
藏民族傳統(tǒng)法律文化主要源于有關(guān)動(dòng)植物圖騰和自然現(xiàn)象的神話傳說(shuō)，以及對(duì)生態(tài)環(huán)境的敬畏、崇拜、禁忌和保護(hù)生物物種的生產(chǎn)生活常識(shí)。在青藏高原，藏族遠(yuǎn)古祖先的生活中存在著大量的“類法”現(xiàn)象，包括生活禁忌和對(duì)違規(guī)行為的懲戒措施。盡管在今天，生活禁忌很難納入國(guó)家法的范疇，但在法人類學(xué)家的視野里，禁忌恰恰是民間法最重要的形式。因此，禁忌是藏族古代法的重要淵源之一。除此之外，儀式制裁也成為高原遠(yuǎn)古人民的一種懲戒措施。②
蒙藏兩族的習(xí)慣法及民間法。蒙古人有許多世代相傳的“約孫”。作為蒙古社會(huì)古老的習(xí)慣，“約孫”是蒙古人調(diào)整社會(huì)關(guān)系的準(zhǔn)則和維護(hù)社會(huì)秩序的行為規(guī)范。它們?cè)敲晒糯蠛沽⒎ǖ膮⒄找罁?jù)，是蒙古法最主要的法律淵源。其中，一部分“約孫”隨著國(guó)家的出現(xiàn)和汗權(quán)的加強(qiáng)被納入到蒙古成文法序列；一些“約孫”則隨時(shí)代延續(xù)下來(lái)，雖然沒(méi)有演變?yōu)榫唧w的法律條文，但它們?nèi)杂幸欢ǖ纳鐣?huì)調(diào)節(jié)功能，在社會(huì)意識(shí)形態(tài)領(lǐng)域處于和蒙古法律（扎撒條文）同等重要的地位，是蒙古社會(huì)真正的“習(xí)慣法”。而在藏族傳統(tǒng)法律中，習(xí)慣法貫穿其中。赤松德贊時(shí)期制定的“公民守則”，內(nèi)容涉及民眾生活的方方面面，相當(dāng)于習(xí)慣法。即使在今天，在國(guó)家法無(wú)規(guī)定或規(guī)定不到位的領(lǐng)域，民間通行的習(xí)慣法仍舊是最主要的社會(huì)規(guī)范。在法律制度不發(fā)達(dá)的古代社會(huì)更是如此。吐蕃王朝的習(xí)慣法，主要集中于民事生活領(lǐng)域，尤其在物權(quán)、財(cái)物的轉(zhuǎn)移規(guī)則、婚姻家庭關(guān)系方面，基本上都以沿襲傳統(tǒng)做法為主。從形態(tài)和傳承方式上看，原始法較具習(xí)俗性特征而不能明確其規(guī)范內(nèi)容。
蒙藏傳統(tǒng)法律文化在歷史發(fā)展中的關(guān)系
藏傳佛教對(duì)兩者法律文化的滲透。涼州曾是佛教文化東傳的重要驛站，也是蒙藏關(guān)系發(fā)展的重要會(huì)談地點(diǎn)。公元1206年，蒙古首領(lǐng)鐵木真稱成吉思汗后，藏傳佛教和蒙古文化有了接觸。涼州會(huì)晤時(shí)薩班在給衛(wèi)藏統(tǒng)治者的公開(kāi)信中說(shuō)到：“大施主對(duì)我言：今我用世法來(lái)治理世界，汝用佛法來(lái)護(hù)持世界?！薄睹晒旁戳鳌?、《十善福白史》等書(shū)也把“經(jīng)教之律”和“皇權(quán)之法”相提并論，把前者說(shuō)成“牢不可解”，把后者說(shuō)成“堅(jiān)不可摧”，足見(jiàn)佛教之影響。③而藏族傳統(tǒng)習(xí)慣法的所有規(guī)范大都是圍繞藏傳佛教而設(shè)定，其體系的根本哲學(xué)價(jià)值觀皆建立在緣起因果業(yè)論為根、菩提心行為果的理論和實(shí)踐基礎(chǔ)上，其中緣起性空見(jiàn)宣說(shuō)了世間萬(wàn)物的真實(shí)規(guī)律，為藏傳佛教哲學(xué)觀的建立提供了現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)。藏傳佛教倫理的具體戒律“五戒十善”是藏族刑事習(xí)慣法法規(guī)最早立法的主要依據(jù)。到了近代，如《果洛舊制中的部落法規(guī)》，④不僅在開(kāi)篇就提到吐蕃贊普以“十善法”為法制之本的功德，并且在“治理內(nèi)部法”中有稱為“四法”的斷訟之準(zhǔn)。此外，蒙藏民族在對(duì)原始宗教薩滿教和苯教的傳承和發(fā)展過(guò)程中，意識(shí)形態(tài)領(lǐng)域不斷相互影響，相互吸收，相互整合，兩者的英雄史詩(shī)、文學(xué)藝術(shù)、建筑、醫(yī)學(xué)等都留下了藏傳佛教文化的烙印，這對(duì)蒙藏兩個(gè)民族共同建設(shè)文化和倫理道德，充分發(fā)揮教規(guī)與習(xí)慣法的功能，將天人合一的樸素世界觀發(fā)展到相對(duì)理性的主觀能動(dòng)性，尤其是在保護(hù)環(huán)境和民族團(tuán)結(jié)方面起到了積極的作用。
兩種法律文化的沖突與協(xié)調(diào)。從總體上說(shuō)，藏族法典以吐蕃時(shí)期的立法宗旨和法律體系為基礎(chǔ)，結(jié)合藏區(qū)實(shí)際，參照蒙古律例構(gòu)成基本框架，是藏族習(xí)慣法律與蒙古法律規(guī)范相互影響的產(chǎn)物。這主要體現(xiàn)在蒙古和藏族聚居區(qū)，如青海海西、河南、甘南等地。在《衛(wèi)拉特法典》等法典中刑罰以科罰牲畜為主，極少使用實(shí)刑。在婦女權(quán)益方面，藏族婦女的社會(huì)地位較為低下，夫權(quán)社會(huì)的特征比較明顯，而蒙古均對(duì)婦女、孕婦，提供專門(mén)的法律保護(hù)。在審判方面，藏族佛教徒等神職人員共同參與有關(guān)案件的審理，并采用吃咒、盟誓等神判形式，而蒙古廢除薩滿信仰等崇拜，在案件審理中很少有神職人員參與。藏族法典隨社會(huì)發(fā)展不斷完善，漸趨成熟。如《十三法典》以《十六法典》為藍(lán)本，刪除了其中的第一、二、十六條，即“英雄猛虎律”、“懦夫狐貍律”和“異族邊區(qū)律”，沒(méi)有吐蕃政權(quán)時(shí)期顯示武力擴(kuò)張的特征，但又增加了處理地界糾紛的內(nèi)容。蒙藏法典都是各地方政權(quán)對(duì)佚失在民間的法律條文進(jìn)行還原與概括的成果。⑤
蒙藏傳統(tǒng)法律文化現(xiàn)代社會(huì)功能的重構(gòu)
在對(duì)本土資源傳承與超越的同時(shí)致力于和諧社會(huì)的建設(shè)。中國(guó)的法治實(shí)現(xiàn)與否，關(guān)鍵不在于表層的硬件，而是依賴于國(guó)民的自然習(xí)性和法觀念。對(duì)于法律文化的構(gòu)建來(lái)說(shuō)，我們可開(kāi)發(fā)利用的本土資源是比較豐富的。蒙藏地區(qū)的習(xí)慣法有著很強(qiáng)的地域色彩，其內(nèi)容往往超過(guò)正式法律的規(guī)定范圍，對(duì)于民族聚居地區(qū)的社會(huì)構(gòu)造及運(yùn)轉(zhuǎn)仍發(fā)揮著作用。了解上述民間習(xí)慣對(duì)于國(guó)家法治建設(shè)具有重要意義。法治的實(shí)現(xiàn)不僅靠法學(xué)家們制定完善的法律，更重要的是法律要反映普通人的生活，加強(qiáng)與社會(huì)大眾的互動(dòng)，要站在平民化的立場(chǎng)上去立法、司法，制定出更適宜于中國(guó)人特性的法律。認(rèn)識(shí)不到這一點(diǎn)，無(wú)論做多少普法教育，法律也僅僅是脫離人們生活的、脫離鄉(xiāng)土人情的、浮于表面的形式化的法律知識(shí)而已。⑥
強(qiáng)化民族法學(xué)研究和法制教育以提高蒙藏公民的法律素質(zhì)。在民族地區(qū)，既要堅(jiān)持國(guó)家統(tǒng)一施行的法學(xué)常識(shí)教育，又要兼顧民族地區(qū)的特殊性，要求公民既要繼承發(fā)揚(yáng)傳統(tǒng)又要與時(shí)俱進(jìn)地堅(jiān)持法制統(tǒng)一，具備自律和他律兩種屬性的法律知識(shí)結(jié)構(gòu)。要進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)藏族習(xí)慣法的理論研究，重視民族法學(xué)人才的培養(yǎng)，為藏區(qū)的穩(wěn)定發(fā)展和法制建設(shè)提供智力支持。要描述和研究以村落為載體的蒙藏族農(nóng)牧民權(quán)利。除了享有農(nóng)牧民自治權(quán)和民族區(qū)域自治權(quán)，其社會(huì)秩序的和諧運(yùn)轉(zhuǎn)還需要提供國(guó)家法之外的非制度性供給，形成禁忌、習(xí)慣法、村規(guī)民約和基本道德操守等形式的法俗文化，建立起國(guó)家法和民間法相互補(bǔ)充的蒙藏區(qū)村落社會(huì)的法治秩序；要從法盲的誤區(qū)走出來(lái)享受經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化發(fā)展的權(quán)利，使蒙藏族農(nóng)牧民在接觸傳統(tǒng)文化的權(quán)利之外，還能自由選擇接受其他現(xiàn)代文化，并擁有開(kāi)發(fā)、利用和保護(hù)本民族文化的權(quán)利。⑦在少數(shù)民族地區(qū)執(zhí)行政策和適用法律上，要注意少數(shù)民族的特殊性，對(duì)不同地區(qū)、不同民族中發(fā)生的案件，要作具體分析。
在文化多元性中重塑傳統(tǒng)法律文化的內(nèi)在價(jià)值與外在形式。在法制建設(shè)的進(jìn)程中，我們要特別尊重和保護(hù)具有特殊性的民族法律文化。重塑傳統(tǒng)法律文化的內(nèi)在價(jià)值，要在遵守憲法和民族區(qū)域自治法的前提下，允許在民族地區(qū)適用其特有的法典或習(xí)慣，以利于民族地區(qū)的社會(huì)穩(wěn)定和民族團(tuán)結(jié)。重塑傳統(tǒng)法律文化的外在形式，民族地區(qū)的法律工作者需要共同努力，把散亂的民族民間習(xí)慣和法律性質(zhì)的條例、規(guī)則加以整理匯編，使其更具規(guī)范性和可考性，讓蒙藏民族的法律法規(guī)更好地發(fā)揮效用。
從蒙古法典與藏族習(xí)慣法的傳統(tǒng)文化特征來(lái)看，在藏族古代傳統(tǒng)法律文化受到蒙古法律直接或間接影響的同時(shí)，蒙古法律也同樣受到以藏傳佛教為主體的藏族習(xí)慣法律文化的影響。事實(shí)是上，在蒙藏法律文化發(fā)展過(guò)程中，協(xié)調(diào)好國(guó)家制度和地方法俗文化的關(guān)系，對(duì)外適應(yīng)，對(duì)內(nèi)整合，自主管理民族事務(wù)，有利于各民族的穩(wěn)定團(tuán)結(jié)與和諧發(fā)展。
（作者單位：西南民族大學(xué)；本文為西南民族大學(xué)“中央高?；究蒲袠I(yè)務(wù)費(fèi)”2011度第二批“優(yōu)秀學(xué)生培養(yǎng)工程”項(xiàng)目部分成果）
注釋
①H. Matsumoto, T. Miyazaki, N. Ishida, K.Katayama：Mongoloid populations from the viewpoints of Gmpatterns, Journal of Human Genetics, Volume27, No.3,271-282.
②多杰：“藏族本土法的衍生與成長(zhǎng)――藏族法制史的法人類學(xué)探索”，蘭州大學(xué)博士學(xué)位論文，2009年。
③嘎?tīng)柕希骸睹晒艑ｎ}文化研究》，北京：民族出版社，2004年，第230頁(yè)。
④張濟(jì)民：《青海藏區(qū)部落習(xí)慣法資料集》，西寧：青海人民出版社，1993年，第27～31頁(yè)
⑤恰貝?次旦平措：《歷代法規(guī)選編》(藏文版)，拉薩：人民出版社，1989年；周潤(rùn)年譯注，索郎班覺(jué)校：《古代法典選編》，北京：中央民族大學(xué)出版社，1994年。
【關(guān)鍵詞】中國(guó)；西方；法律文化
一、文化與法律文化
（一）什么是文化
從狹義上說(shuō)，文化是指社會(huì)的意識(shí)形態(tài)或社會(huì)的觀念形態(tài)。它包括社會(huì)意識(shí)和思想體系等等。從廣義上說(shuō)，文化是指人類社會(huì)歷史實(shí)踐過(guò)程中所創(chuàng)造的物質(zhì)財(cái)富和精神財(cái)富的總和。還有一種是中義的文化觀。它是指人類在長(zhǎng)期的社會(huì)歷史實(shí)踐過(guò)程中所創(chuàng)造的精神財(cái)富的總和。
我比較認(rèn)同中義的文化觀，并把它作為闡述法律文化這一概念的基礎(chǔ)。因?yàn)橛捎谖覀冄芯康氖欠晌幕晌幕芯康膶?duì)象主要是法律現(xiàn)象，法律現(xiàn)象則主要表現(xiàn)為法律意識(shí)形態(tài)和法律制度、組織機(jī)構(gòu)等等，而且法律文化的構(gòu)成內(nèi)容與中義的文化觀的構(gòu)成內(nèi)容相吻合。
（二）什么是法律文化
關(guān)于法律文化的界定學(xué)術(shù)界各持所據(jù)、分歧極大。歸納起來(lái)，以下幾種最具代表性:
第一種觀點(diǎn)：從三個(gè)層面界定法律文化。首先，法律文化是支配人類法律實(shí)踐活動(dòng)的價(jià)值基礎(chǔ)和這個(gè)價(jià)值基礎(chǔ)被社會(huì)化的運(yùn)行狀態(tài)。其次，法律文化作為客觀存在物，表現(xiàn)為法律實(shí)踐活動(dòng)所取得的成果。最后，法律文化作為一種主觀的觀念形態(tài)。第二種觀點(diǎn)：從方法論角度解釋法律文化。此說(shuō)認(rèn)為，法律文化首先應(yīng)該是一種研究立場(chǎng)的方法。第三種觀點(diǎn)：認(rèn)為法律文化是社會(huì)群體中存在的較為普遍的某些生活方式。
綜上，對(duì)于法律文化的定義是，法律文化是具有一定普遍性的社會(huì)意識(shí)形態(tài)、社會(huì)規(guī)范、制度和社會(huì)心理中涉及法的那一部分形成的一個(gè)統(tǒng)一的體系。
二、中、西法律文化的差異及其造成這種差異的原因
（一）人治精神與法治精神
人治精神是中國(guó)傳統(tǒng)法的根本精神。人治精神是指法在本質(zhì)上所體現(xiàn)的是擁有極權(quán)的個(gè)人或極少數(shù)人的意志，從而在政治上構(gòu)成一種專制的治理模式。
我國(guó)傳統(tǒng)法律文化產(chǎn)生人治精神，而西方產(chǎn)生的是法治精神的最根本的原因是，西方是以商品經(jīng)濟(jì)為主，而傳統(tǒng)的中國(guó)是以農(nóng)耕經(jīng)濟(jì)。商品經(jīng)濟(jì)是法治的物質(zhì)基礎(chǔ)，商品經(jīng)濟(jì)社會(huì)，每個(gè)人要想自己的利益得到保障，必須有規(guī)則來(lái)進(jìn)行規(guī)制，并且要求體現(xiàn)公平正義。而人都是自私的，所以法律成為必要的選擇。商品經(jīng)濟(jì)形態(tài)所需要并決定的法律規(guī)則，商品經(jīng)濟(jì)孕育的社會(huì)契約觀念、主體意識(shí)、權(quán)利意識(shí)、平等和自由觀念等，是法治的社會(huì)文化基礎(chǔ)。以商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系為內(nèi)容的民法是法治的法律基礎(chǔ)，民法中的人權(quán)、所有權(quán)和平等權(quán)是近現(xiàn)代公民權(quán)利的原型，民法充分體現(xiàn)了法治的價(jià)值，民法傳統(tǒng)中的權(quán)利神圣和契約自由精神，是和法治的文化源泉。
（二）倫理化與宗教化
倫理化實(shí)質(zhì)上就是禮教化，一堆禮教的精神和原則貫徹到法律中并成為立法和司法的指導(dǎo)思想，進(jìn)而外化為具體的法律制度和原則，就是實(shí)現(xiàn)了法律的倫理化。相對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律的倫理化，西方法律只具有宗教性，因?yàn)?，作為西方法律文化的源頭的古希臘，其早期的法律和宗教沒(méi)有多大區(qū)別。
我國(guó)傳統(tǒng)法律文化的倫理化，是由于禮教對(duì)我國(guó)傳統(tǒng)法律的影響，而且是由于在國(guó)家產(chǎn)生的早期，我國(guó)國(guó)家的產(chǎn)生是隨著部族之間的征戰(zhàn)而逐漸成長(zhǎng)起來(lái)的，這個(gè)過(guò)程是它不斷地對(duì)同一血緣的認(rèn)定，對(duì)異族的否定的過(guò)程，血緣是區(qū)分的標(biāo)志。這使得部族內(nèi)部的血緣關(guān)系結(jié)合更加的緊密，在部族內(nèi)部選出統(tǒng)治者，下屬既是臣子又是親屬，從而國(guó)家充滿了倫理性。而西方國(guó)家的建立是通過(guò)氏族之間的戰(zhàn)爭(zhēng)，西方國(guó)家的戰(zhàn)爭(zhēng)使血緣關(guān)系越來(lái)越疏遠(yuǎn)，這和中國(guó)是相反的，自然倫理關(guān)系就不可能受到重視，相反的宗教成為了法律文化的特點(diǎn)。
（三）公法文化與私法文化
所謂公法文化本質(zhì)上是一種刑事性的法律體系及其意識(shí)，私法文化則是一種民事性的法律體系及其意識(shí)。前者以“義務(wù)本位”為其特征，后者則以“權(quán)利本位”為其特征。
造成中西差異的原因在于，我國(guó)形成公法文化的主要原因就是傳統(tǒng)中國(guó)國(guó)家權(quán)力和國(guó)家觀念的發(fā)達(dá)。我國(guó)是君主專制的國(guó)家，君主是最高統(tǒng)治者，為了有利于國(guó)家的統(tǒng)治，必須要刑法來(lái)加以懲罰，自然公法就比較強(qiáng)盛。而在西方國(guó)家，早期通過(guò)氏族內(nèi)部貴族與平民之間的斗爭(zhēng)成長(zhǎng)起來(lái)的，斗爭(zhēng)圍繞著“權(quán)利”?！胺ā弊兙哂辛似降刃耘c民主性，慢慢轉(zhuǎn)化為個(gè)人本位，個(gè)人本位實(shí)質(zhì)就是一種私法文化。
四、結(jié)語(yǔ)
法律文化作為一個(gè)時(shí)期法律的集合，是非常值得我們重視和學(xué)習(xí)的。在構(gòu)建法治社會(huì)的今天，我們要做的就是，在充分了解我國(guó)的傳統(tǒng)法律文化的基礎(chǔ)上，吸收我國(guó)傳統(tǒng)法律文化的優(yōu)秀成果，并且結(jié)合西方的法律文化，真正的構(gòu)建出適合我國(guó)發(fā)展的一整套體系，為依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治社會(huì)打下基礎(chǔ)。
參考文獻(xiàn)：
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[3]劉作翔.法律文化理論[M].北京:商務(wù)印書(shū)館,1999.
論文摘要：中國(guó)傳統(tǒng)法律文化是源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，豐富多彩的，在世界法律文化中有著舉足輕重的地位。其可以追溯到我國(guó)原始社會(huì)的堯舜禹時(shí)期，伴隨著社會(huì)階級(jí)的分化和國(guó)家的出現(xiàn)，傳統(tǒng)法文化也在習(xí)俗文化的基礎(chǔ)上得以產(chǎn)生。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化歷經(jīng)幾千年積淀而成，在構(gòu)建當(dāng)代中國(guó)特色社會(huì)主義法律文化的過(guò)程中，應(yīng)占有重要的地位。本文主要論述了中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的淵源，發(fā)展過(guò)程，以及其所體現(xiàn)的時(shí)代價(jià)值。并且利用民法方法論的價(jià)值分析方法分析中國(guó)傳統(tǒng)法律文化，以求繼承中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的積極價(jià)值，推進(jìn)當(dāng)今司法建設(shè)。
早在公元前3000年左右的堯舜禹時(shí)期，伴隨著社會(huì)階級(jí)的分化與國(guó)家的出現(xiàn)，傳統(tǒng)法文化就在習(xí)俗文化的基礎(chǔ)上得以產(chǎn)生。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化顯示了其鮮明特色，獨(dú)樹(shù)一幟。主要深受中國(guó)特殊的國(guó)情和文化傳統(tǒng)影響，禮與法的相互滲透與結(jié)合構(gòu)成了中國(guó)古代法律文化的核心。
1 中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的演進(jìn)
中國(guó)傳統(tǒng)法律文化是源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，豐富多彩的，在世界法律文化中有著舉足輕重的地位。其可以追溯到我國(guó)原始社會(huì)的堯舜禹時(shí)期，伴隨著社會(huì)階級(jí)的分化和國(guó)家的出現(xiàn)，傳統(tǒng)法文化也在習(xí)俗文化的基礎(chǔ)上得以產(chǎn)生。
夏商周三代，在法律的精神方面，確定了“明德慎罰”的原則。要求當(dāng)時(shí)的統(tǒng)治者要張明禮儀道德，加強(qiáng)犯罪預(yù)防，一實(shí)現(xiàn)理性結(jié)合，達(dá)到國(guó)泰民安的目的。這一時(shí)期，重視“禮治”，使得禮學(xué)文化得到了充分發(fā)展，成為“制治之源”。
西周時(shí)期在總結(jié)以往經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，歸納出“禮以遵其志，樂(lè)以導(dǎo)其聲，政以一其行，刑以防其奸”，禮，樂(lè)，刑，政綜合為之的法律學(xué)說(shuō)。中國(guó)封建時(shí)代的法律文化，形成于戰(zhàn)國(guó)秦漢時(shí)代，成熟于魏晉隋唐，發(fā)展演變于宋元明清，具有完整的發(fā)展命脈。
漢朝統(tǒng)治者總結(jié)了秦朝“二世而亡”的歷史教訓(xùn)，確立了以“德主刑輔”為標(biāo)志的儒家綜合為之的法文化學(xué)說(shuō)。這詮釋了法律之學(xué)，已經(jīng)與先秦時(shí)期自由研究方法有所不同，它受制于封建綱常禮教，聽(tīng)命于官方的權(quán)威說(shuō)教，基本上是一種官學(xué)。唐代是以往各種法律文化的集大成者，在法學(xué)上的最大貢獻(xiàn)是完善了封建法學(xué)體系，使封建行政法學(xué)分離出來(lái)，形成獨(dú)立的分支。唐朝開(kāi)元時(shí)期，在《唐律疏議》的基礎(chǔ)上，制訂了我國(guó)歷史上第一部較系統(tǒng)完整的封建行政法典。形成了相互分立又相互為用的兩大法學(xué)分支，對(duì)后代產(chǎn)生了重大影響。明清之際，資本主義經(jīng)濟(jì)的萌芽與初步發(fā)展，影響到法學(xué)建設(shè)。
中國(guó)傳統(tǒng)法律文化顯示了其鮮明特色，獨(dú)樹(shù)一幟。主要深受中國(guó)特殊的國(guó)情和文化傳統(tǒng)影響，禮與法的相互滲透與結(jié)合構(gòu)成了中國(guó)古代法律文化的核心。
2 中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的時(shí)代特點(diǎn)
以宗法家族主義為本位的的倫理法是中國(guó)古代法律文化的基本構(gòu)成因素。在普遍重視倫常觀念的中國(guó)古代社會(huì)，倫理觀念形成了以權(quán)利義務(wù)為基本內(nèi)涵的法律關(guān)系。之后，隨著儒家思想被確立為國(guó)家的統(tǒng)治思想開(kāi)始了法律道德化和道德法律化相結(jié)合的倫理法。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化也是倫理主義的法律文化。以人本主義為基礎(chǔ)，以家族為本位，以血緣關(guān)系為紐帶，以宗法倫理為核心是中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的基本特征。其具體表現(xiàn)是：禮法結(jié)合，以禮統(tǒng)法；德刑并用，以德為主；重人治，輕法治；重刑法，輕民法；皇權(quán)至上，以言代法。
中國(guó)古代社會(huì)歷史的一個(gè)顯著特征就是等級(jí)的長(zhǎng)期存在和牢不可破。禮就在于通過(guò)論證等級(jí)秩序和結(jié)構(gòu)的合理性，并使之固定化、永久化，禮對(duì)社會(huì)秩序的維護(hù)，是通過(guò)確立“別貴賤，序尊卑”的等級(jí)制度來(lái)實(shí)現(xiàn)的。強(qiáng)化社會(huì)政治的等級(jí)規(guī)范，是禮制的一個(gè)重要功能，以此來(lái)達(dá)到維護(hù)社會(huì)秩序，整合社會(huì)的目的。禮不僅是嚴(yán)格的政治等級(jí)制度，而且是一種嚴(yán)格的日常行為規(guī)范。禮確認(rèn)王權(quán)的特殊地位的合法性，中國(guó)古代的思想家非常重視禮在治理國(guó)家、維護(hù)社會(huì)秩序方面的功能和作用。
3 中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的價(jià)值分析
中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的因素豐富多彩。如：人治觀念、皇權(quán)思想，以言代法，封建等級(jí)觀念，特權(quán)思想，司法與行政合一等，這些因素與現(xiàn)代法治格格不入，在法治建設(shè)的過(guò)程中必須徹底根除。但是，我們也應(yīng)該看到的是，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中的許多積極因素并未失去其價(jià)值，值得我們繼承與發(fā)揚(yáng)。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化對(duì)于我們了解中國(guó)的國(guó)情，深入研究法學(xué)理論，挖掘傳統(tǒng)法律文化的優(yōu)秀成果，促進(jìn)當(dāng)今法文化建設(shè)，具有十分重要的意義。
3.1 中國(guó)傳統(tǒng)法律文化蘊(yùn)含人文精神
中國(guó)文明具有人文性的特點(diǎn)，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化蘊(yùn)含人文精神，人文精神必然含有對(duì)個(gè)體人格價(jià)值的尊重。他所肯定的是群體而不是個(gè)體。個(gè)人價(jià)值收到了身份，性別，血緣等級(jí)的嚴(yán)格限制，個(gè)人權(quán)利相對(duì)于義務(wù)是第二位的這是我們認(rèn)識(shí)中國(guó)傳統(tǒng)文化應(yīng)當(dāng)考慮的。人本主義是中國(guó)傳統(tǒng)文化的精華，體現(xiàn)在法律領(lǐng)域，就是主張立法、司法都以民為本。早在兩千六百多年前，管仲就明確提出：“下令如流水之原，令順民心”，“俗之所欲，因而予之，俗之所否，因而去之”。包拯說(shuō)：“民者，國(guó)之本也”。他主張立法當(dāng)以便民為本。這種以人為本的基本價(jià)值觀念，在依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的今天并不過(guò)時(shí)。我們知道，法是由一定的生產(chǎn)方式產(chǎn)生的需要和利益的表現(xiàn)，同時(shí)也是對(duì)人們的各種利益和需求進(jìn)行調(diào)整的重要手段，社會(huì)主義法以確認(rèn)、維護(hù)廣大人民群眾的根本利益為根本目的，因此，在法律實(shí)踐中，必須時(shí)刻關(guān)注和尊重人的需要，既不能無(wú)視民眾的需要，也不能強(qiáng)迫民眾接受他們所不需要的東西。
3.2 禮法的相互滲透與結(jié)合構(gòu)成了中國(guó)古代法律文化的核心
在古代中國(guó)律多指制度規(guī)范，法的價(jià)值剝離為禮，于是禮就成為了中國(guó)古代法律所追求的目標(biāo)。以禮為主，禮法結(jié)合是中國(guó)古代剛?cè)嵯酀?jì)的管理模式。在實(shí)踐中，中國(guó)古代管理者發(fā)現(xiàn)禮治并不是完美無(wú)缺.禮治必須得到法治的配合，才能剛?cè)嵯酀?jì)，相得益彰，相輔相成，二者成為中國(guó)古代管理的兩根支柱。同時(shí)強(qiáng)調(diào)禮治居于主要地位，是仁治的基礎(chǔ)，法治位于次要地位，是以彌補(bǔ)禮治不足。所以，禮是一種“序民”的“度量分界”，是一種所謂“不以規(guī)矩不成方圓”的“經(jīng)緯蹊徑”。社會(huì)安定，政治穩(wěn)定，則偏重于禮治；若社會(huì)動(dòng)亂，政治不穩(wěn)定時(shí)偏重于法治。禮治是基礎(chǔ)，是前提，禮治必須有法治的配合。禮由氏族社會(huì)一般的祭祀習(xí)慣，演變?yōu)橹袊?guó)古代法的精髓是古代由具有極強(qiáng)血緣關(guān)系合為一體的家國(guó)相通統(tǒng)治模式的結(jié)果，也是數(shù)千年立法、司法的實(shí)踐、選擇的結(jié)果，“禮”蘊(yùn)涵的天人合一，重教化，崇尚自然，圓通、和諧的特征，至今閃現(xiàn)理性的光芒。
4 結(jié)束語(yǔ)
中國(guó)傳統(tǒng)法律文化歷經(jīng)幾千年積淀而成，在構(gòu)建當(dāng)代中國(guó)特色社會(huì)主義法律文化的過(guò)程中，占有重要的地位。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化需要批判，也要繼承，要吸收中國(guó)產(chǎn)同法律文化的精華，去其糟粕，我們既要實(shí)現(xiàn)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代化價(jià)值體系的轉(zhuǎn)化，也要警惕西方的文化霸權(quán)。這是我們?cè)谶M(jìn)行社會(huì)主義法治建設(shè)的理論和實(shí)踐中需要特別注意的。
參考文獻(xiàn)：
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[2]武樹(shù)臣.中國(guó)法律思想史.法律出版社.200，1
關(guān)鍵詞： 商務(wù)英語(yǔ) 文體特征 翻譯標(biāo)準(zhǔn)
1.前言
商務(wù)英語(yǔ)（Business English）是英語(yǔ)的一種社會(huì)功能變體，是英語(yǔ)在商務(wù)場(chǎng)合的應(yīng)用。隨著世界經(jīng)濟(jì)一體化趨勢(shì)的增強(qiáng)，國(guó)際商務(wù)活動(dòng)日益頻繁，商務(wù)信函作為進(jìn)出口業(yè)務(wù)進(jìn)展情況的專業(yè)性書(shū)面記錄，在國(guó)際商務(wù)活動(dòng)中有著不可替代的重要作用。從法律上講，商務(wù)信函是對(duì)買(mǎi)賣(mài)雙方權(quán)利、義務(wù)的規(guī)定和解決爭(zhēng)端的法律依據(jù)。因此商務(wù)英語(yǔ)信函從文件角度特別強(qiáng)調(diào)準(zhǔn)確性和規(guī)范性，其翻譯也同樣強(qiáng)調(diào)準(zhǔn)確性和規(guī)范性。本文對(duì)商務(wù)英語(yǔ)的文體特征和翻譯標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了分析。
2.商務(wù)英語(yǔ)的文體特征
商務(wù)英語(yǔ)是英語(yǔ)語(yǔ)言體系中的一個(gè)分支，是為國(guó)際商務(wù)活動(dòng)服務(wù)的專門(mén)用途英語(yǔ)，它基于英語(yǔ)的基本語(yǔ)法、句法結(jié)構(gòu)和詞匯，但又具有獨(dú)特的語(yǔ)言現(xiàn)象和表現(xiàn)內(nèi)容。主要文體特征有以下幾個(gè)方面。
2.1專業(yè)性
商務(wù)英語(yǔ)的詞匯具有明顯的專業(yè)特征。商務(wù)英語(yǔ)語(yǔ)境決定或制約著部分詞匯具有特殊的商務(wù)語(yǔ)義。譯者應(yīng)充分認(rèn)識(shí)到商務(wù)詞匯對(duì)語(yǔ)境的依賴性，不要將其混同于一般詞匯。普通英語(yǔ)中balance和quote的含義分別為“平衡”和“引用”，但在商務(wù)語(yǔ)境中，它們卻有著特殊的含義。例如：We strongly demand immediate full or partial payment with a statement of when you will pay the balance.（我們強(qiáng)烈要求你們馬上全部付款或者部分付款，但要說(shuō)明何時(shí)將余款付清。）；Their prices are always quoted in dollars.（他們的價(jià)格總是以美元報(bào)價(jià)。）
2.2簡(jiǎn)潔性
簡(jiǎn)潔性是商務(wù)英語(yǔ)的另一個(gè)文體特征，從其格式用語(yǔ)的使用即可見(jiàn)一斑，其格式有“if+形容詞（或過(guò)去分詞）”或“as+過(guò)去分詞”，如：if available，if possible或as agreed，as required等。例如：I am sending a catalogue as required.（我將目錄按要求寄出。）；The new car will be launched with a nationwide sales campaign if practicable.（如果可行的話，新型汽車(chē)將以開(kāi)展全國(guó)范圍的銷(xiāo)售活動(dòng)投放市場(chǎng)。）這種格式用語(yǔ)由于其簡(jiǎn)潔的形式和其內(nèi)隱的語(yǔ)言結(jié)構(gòu)張力，使用起來(lái)比較靈活，例如，as agreed可以擴(kuò)展為as it is（was，has been，had been）agreed，因此，可以用于不同時(shí)態(tài)的語(yǔ)言上下文中。
2.3實(shí)用性
商務(wù)英語(yǔ)屬于實(shí)用性英語(yǔ)，隨著應(yīng)用的發(fā)展，其內(nèi)涵已包容了與商務(wù)有關(guān)的所有領(lǐng)域，不再局限于“外貿(mào)函電”和“外貿(mào)英語(yǔ)”的狹窄范圍，發(fā)展成為了包括國(guó)際貿(mào)易、金融、營(yíng)銷(xiāo)、管理、電子商務(wù)和跨文化交流等在內(nèi)的完整的商務(wù)英語(yǔ)體系。商務(wù)英語(yǔ)是中國(guó)職員在外企里工作時(shí)使用的最基本的、也是最為重要的工具。受過(guò)商務(wù)英語(yǔ)特殊培訓(xùn)的學(xué)員，因?qū)ζ髽I(yè)的商務(wù)背景理解更為深入，交流更為有效自由，從而在外企中更能得到認(rèn)可。
3.商務(wù)英語(yǔ)翻譯標(biāo)準(zhǔn)
3.1原文與譯文語(yǔ)義信息的對(duì)等
著名英國(guó)翻譯家彼特?紐馬克（Peter Newmark）在所著的《翻譯探索》中提出“語(yǔ)義翻譯”與“交際翻譯”標(biāo)準(zhǔn)。他指出，交際翻譯側(cè)重信息產(chǎn)生的效果，語(yǔ)義翻譯側(cè)重信息內(nèi)容。語(yǔ)義信息是基礎(chǔ)，沒(méi)有語(yǔ)義信息就沒(méi)有風(fēng)格信息或文化信息，因?yàn)轱L(fēng)格信息和文化信息必須通過(guò)語(yǔ)言的基本含義表現(xiàn)出來(lái)。語(yǔ)言是信息的載體，語(yǔ)言若沒(méi)有傳遞信息，風(fēng)格信息和文化信息就無(wú)從談起。語(yǔ)義信息包括表層語(yǔ)義信息和深層語(yǔ)義信息。表層語(yǔ)義信息指的是話語(yǔ)或語(yǔ)篇的字面意思，例如：If within thirty days after receipt by a party of a proposal made in accordance with paragraph 1 parties have not reached agreement on the choice of a sole arbitrator，the sole arbitrator shall be appointed by the appointing authority agreed upon by the parties. 譯文：如果當(dāng)事人一方收到按照第一款提出的建議后三十天內(nèi)未能就遴選獨(dú)任仲裁達(dá)成協(xié)議，則應(yīng)由當(dāng)事人所約定的指定機(jī)關(guān)指定獨(dú)任仲裁員。法律語(yǔ)言所承載的信息就是文字表面所傳達(dá)的信息，不存在任何深層語(yǔ)義，不能有任何的引申。深層語(yǔ)義指的是表層語(yǔ)言所蘊(yùn)涵的意思，這種意思要通過(guò)對(duì)上下文的理解揣測(cè)出來(lái)。要了解深層信息，譯者必須運(yùn)用他在源語(yǔ)社會(huì)、歷史、文化、藝術(shù)等方面的知識(shí)，去體會(huì)和挖掘原文所蘊(yùn)涵的深層信息。例如：We have the edge you need to meet any financial challenge――The Principal Edge.Whatever path you take in life，you’ll face financial challenges and opportunities along the way.With the Principal Financial Group，you’ll have all the tool you need to handle them.Each of our financial products and services，whether for business or individuals，has its own unique advantage built in.That’s the Principal Edge――Financial products that give you an edge.The Principal Financial Group.以上廣告配有刀的圖片，若不仔細(xì)讀完廣告，會(huì)以為該廣告是有關(guān)刀具的，其實(shí)不然。廣告中最重要的詞是edge，該詞有“刀刃”的意思，另外還有“優(yōu)勢(shì)”等意思。廣告設(shè)計(jì)者正是利用了edge的一詞多義，將the Principal Financial Group金融公司的服務(wù)項(xiàng)目the Principal Edge推出。另外，廣告中的principal一詞也有雙關(guān)意義。principal用在公司名稱中，翻譯成漢語(yǔ)用音譯，該詞基本意思有“主要的”、“資本”、“資金”，看到公司名稱為the Principal Financial Group，讓英語(yǔ)讀者聯(lián)想到該財(cái)團(tuán)資金雄厚，是眾多財(cái)團(tuán)中的主力軍。翻譯時(shí)我們應(yīng)區(qū)別對(duì)待，盡可能把原文的修辭手法在譯文中再現(xiàn)出來(lái)。
3.2原文與譯文風(fēng)格信息的對(duì)等
筆者所指的“風(fēng)格”，實(shí)際上是指不同的文體。風(fēng)格信息是作為信息的傳遞載體――語(yǔ)言所傳遞的信息之一。風(fēng)格信息的傳遞在翻譯中不可忽視。翻譯中若忽略了原文的風(fēng)格信息，不僅會(huì)使譯文信息大量流失，而且使譯文顯得不得體。國(guó)際商務(wù)英語(yǔ)涉及到不同文體的語(yǔ)言形式，如公文、法律、廣告等。所以，翻譯者必須重視不同風(fēng)格信息的傳遞。例如：These Rules shall govern the arbitration except that where any of these Rules is in conflict with a provision of the law applicable to the arbitration from which the parties cannot derogate，that provision shall prevail.譯文：本規(guī)則應(yīng)管轄仲裁，但如本規(guī)則任何條款同適用于仲裁而為當(dāng)事人各方所不能背離的法律規(guī)定相抵觸時(shí)，則該規(guī)定應(yīng)優(yōu)先適用。以上例子，原文是具有法律意義的條款，漢語(yǔ)譯文也必須是漢語(yǔ)的法律語(yǔ)言，否則，譯文讀上去不像法律條款。如，“These Rules shall govern the arbitration...”若翻譯成“這些規(guī)則應(yīng)管制仲裁……”聽(tīng)上去讓人感到很不自然。另外，“that provision shall prevail”中的prevail一詞實(shí)在不好翻譯，若不熟悉法律語(yǔ)言，則很難找到確切的詞語(yǔ)。一般的詞典所給的釋義是“勝過(guò)”、“優(yōu)勝”、“普遍”等，在此處顯然不合適。
3.3原文與譯文文化信息的對(duì)等
不同的地區(qū)、民族在文化上存在一些差異，商務(wù)英語(yǔ)翻譯者需要了解這些差異，以便通過(guò)恰當(dāng)?shù)姆椒ㄟ_(dá)到文化上的對(duì)等。如：“雄雞牌鬧鐘”原來(lái)被譯為“Golden cock”Alarm Clock。漢語(yǔ)中有“雄雞報(bào)曉”的說(shuō)法，以“雄雞”作鬧鐘的商標(biāo)比喻鬧鐘會(huì)像雄雞一樣響亮地報(bào)時(shí)，同時(shí)“雄雞”在中國(guó)也是吉祥物。但是，cock一詞在英語(yǔ)中屬于忌諱語(yǔ)、下流話，正式英語(yǔ)中避用該詞。用cock一詞作產(chǎn)品商標(biāo)必然損害商品的形象，也使國(guó)外消費(fèi)者反感。Golden Cock這個(gè)商標(biāo)在海外的窘境當(dāng)時(shí)引起了中國(guó)出口商――天津進(jìn)出口公司的重視。他們立即更換了商標(biāo)譯名，把Golden Cock改為Golden Rooster（電影“金雞”獎(jiǎng)也用Rooster這個(gè)詞），并在當(dāng)時(shí)的《中國(guó)日?qǐng)?bào)》上登出啟示。總之，由于中國(guó)和英語(yǔ)民族有著不同的歷史背景、風(fēng)俗習(xí)慣、文化傳統(tǒng)等，只有在商務(wù)英語(yǔ)翻譯中準(zhǔn)確地找到這種差異，才能在翻譯時(shí)做到文化信息對(duì)等。
翻譯是人為實(shí)現(xiàn)兩種語(yǔ)言間的信息傳遞，損失不可避免。以上三個(gè)方面都強(qiáng)調(diào)對(duì)等，但這里的對(duì)等是一種相對(duì)的概念。原文與譯文靈活對(duì)等的中心是不能拘泥于形式的，對(duì)等不是詞語(yǔ)的同一。在保證原文的信息量最大限度地傳遞到譯文中的前提下，譯者可以靈活運(yùn)用譯入語(yǔ)，達(dá)到語(yǔ)義信息、風(fēng)格信息和文體信息的最大程度對(duì)等。
4.結(jié)語(yǔ)
綜上所述，商務(wù)英語(yǔ)作為一門(mén)特殊的專門(mén)用途英語(yǔ)，有其明顯的語(yǔ)言特點(diǎn)。只有把握住其特點(diǎn)，了解了國(guó)際國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)貿(mào)易信息，將翻譯方法與商務(wù)知識(shí)有機(jī)地緊密聯(lián)系在一起，才能成功地進(jìn)行商務(wù)溝通。只有掌握了商務(wù)英語(yǔ)翻譯的方法，才能準(zhǔn)確地翻譯好商務(wù)英語(yǔ)詞匯，不會(huì)造成錯(cuò)譯、誤譯，從而達(dá)到翻譯的最佳境。
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論文摘要：中國(guó)傳統(tǒng)法律思想曾經(jīng)盛極一時(shí)，影響深遠(yuǎn)，囿于其產(chǎn)生于專制主義制度之中、法律與道德的結(jié)合等原因不適應(yīng)現(xiàn)今社會(huì)的發(fā)展，因而被世人所摒棄。但其相對(duì)于當(dāng)時(shí)的社會(huì)是進(jìn)步的，它也是中華文化的組成部分，我們要對(duì)其進(jìn)行客觀分析以取其精華。
中國(guó)傳統(tǒng)法律制度對(duì)中國(guó)人的影響無(wú)處不在，在潛移默化之中塑造了中國(guó)人的法律觀，決定了中國(guó)人的行為習(xí)慣。然而在這種種精巧的制度設(shè)計(jì)背后，必然有深厚的思想文化基礎(chǔ)做支撐。
一、中國(guó)法律思想文化的特征
首先，中國(guó)傳統(tǒng)法律制度是多種法律思想學(xué)說(shuō)競(jìng)爭(zhēng)與融合的產(chǎn)物，即使是某一種學(xué)說(shuō)在某一時(shí)期占據(jù)主導(dǎo)地位的情況下，其內(nèi)部也涌動(dòng)著分化對(duì)立的暗流。因此把中國(guó)傳統(tǒng)法律制度歸結(jié)于某種特定學(xué)說(shuō)的支配影響，得出某種法律學(xué)說(shuō)思想大一統(tǒng)的結(jié)論是需要認(rèn)真推敲的。在這背后反映的正是中國(guó)傳統(tǒng)學(xué)術(shù)多元并立、相互滲透的特征。這在中國(guó)法律史中多有表現(xiàn)：法家得勢(shì)時(shí)在追求嚴(yán)刑峻法的同時(shí)，并未忽視對(duì)“禮”的尊崇，其對(duì)君主“勢(shì)”的強(qiáng)調(diào)中正包含著君臣等級(jí)高下已分，貴賤不可僭越的觀念，秦代之禮經(jīng)孫叔通等人之手略加損益，為漢代以后禮制的源頭：董仲舒在鼓吹“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”的同時(shí)，卻用陰陽(yáng)五行之說(shuō)為“天人感應(yīng)”制造理論依據(jù)：莊子雖主張清凈無(wú)為，卻還是在《外物篇》中承認(rèn)“謀稽乎玄，知出乎爭(zhēng)”，與法家一樣認(rèn)識(shí)到物竟相爭(zhēng)的現(xiàn)實(shí)。這些思想的碰撞對(duì)中國(guó)法律制度的完善起到重要的推動(dòng)作用。就像馬老師在《禮與法》當(dāng)中提到的，中國(guó)法律制度的精髓是禮治，而禮治又有兩種法律思想路徑作為支撐：一條是儒家所重的“禮義”，強(qiáng)調(diào)親親尊尊，追求教化促人內(nèi)省，從而正人之心：另一條是法家所推崇的“禮制”，主張以外在的風(fēng)俗制度來(lái)規(guī)范約束常人之行。二者既相克又相生，今人常常只重一端而妄加評(píng)論，自然不能把握禮治之魂。與之相應(yīng)，如古今文之爭(zhēng)、宋學(xué)與漢學(xué)之辯、理學(xué)與心學(xué)之分，旨趣不同，卻常常同出一脈，最終也殊途同歸。正所謂“萬(wàn)物并育而不相害，道并行不相悖”，這種法律思想的多元化，對(duì)中國(guó)法律制度構(gòu)建的影響，需要人們細(xì)細(xì)品味。
其次，中國(guó)的傳統(tǒng)法律制度背后的法律指導(dǎo)思想，與第一點(diǎn)相對(duì)應(yīng)，始終處于變革之中，以圖適應(yīng)社會(huì)變遷的需要，同時(shí)中國(guó)法律思想文化是中國(guó)民族品格和民族心理的體現(xiàn)，是中國(guó)法律實(shí)踐的合理結(jié)果，反映了中國(guó)的國(guó)情，是中國(guó)文化這個(gè)完整的思想價(jià)值體系的一部分，是不能割裂開(kāi)來(lái)進(jìn)行孤立的分析研究的。這從“刑不可知?jiǎng)t威不可測(cè)”的法律神秘主義思想向“鑄刑鼎”的成文法傳統(tǒng)轉(zhuǎn)變，從商鞅“變法為律”所體現(xiàn)的急功近利的法家傳統(tǒng)向強(qiáng)調(diào)“親親尊尊”的法律儒家化主張的轉(zhuǎn)變，從儒家傳統(tǒng)的“德主刑輔”、“先教后刑”等理念向“明刑弼教”思想的變化當(dāng)中，都得到了映證。而中國(guó)傳統(tǒng)法制的解體，正由深受傳統(tǒng)法律思想浸潤(rùn)的沈家本、張之洞等名儒推動(dòng)(盡管他們也存在爭(zhēng)論)，這都說(shuō)明了中國(guó)法律思想文化的生命力和適應(yīng)社會(huì)變革的能力，這是法制現(xiàn)代化潮流無(wú)法割斷的。如果今人不從中國(guó)法律思想的整個(gè)發(fā)展邏輯和所處的社會(huì)實(shí)際情況出發(fā)，片面抽象地割裂剪裁其內(nèi)容，必然得出偏頗的結(jié)論。
最后，法律思想文化與法律制度緊密相連，卻又有相對(duì)獨(dú)立性和不同步性。法律制度反映了某一時(shí)期占優(yōu)勢(shì)地位的法律思想，但這往往不能反映中國(guó)法律思想的全貌，也不能完全它的發(fā)展方向和趨勢(shì)。比如儒家在春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期即已走向成熟，卻在漢代中期為統(tǒng)治者所推崇，而法律的儒家化，直至《唐律疏議》才算最終完成。再比如，由于傳統(tǒng)社會(huì)中所謂“皇權(quán)不下縣”，正式的國(guó)法必須靠宗族的家法做補(bǔ)充，而兩者之間并不完全一致。其根本原因之一，在于民間的法文化(也就是某些學(xué)者所說(shuō)的“民間法”)與官方法律制度所體現(xiàn)的法律思想存在矛盾比如民間佛道思想的盛行是不會(huì)在官方法制中的得到充分反映的。然而這并不意味佛道思想無(wú)足輕重，其境遇對(duì)人們的要求正是“禮失，求諸野”?？傊瑢?duì)法律思想文化的自足性和獨(dú)立性的特點(diǎn)不容忽視。
二、中國(guó)法律思想文化的本質(zhì)．
如上所述，中國(guó)傳統(tǒng)法律思想體現(xiàn)多元并立的特征，但異中有同，在學(xué)術(shù)紛爭(zhēng)的表象有共同的本質(zhì)，現(xiàn)擇其要點(diǎn)略論：
第一，禮治傳統(tǒng)淵遠(yuǎn)流長(zhǎng)，強(qiáng)調(diào)禮法結(jié)合，一準(zhǔn)乎禮。“禮”既指具體的禮儀形式，更是抽象的精神原則。所謂“一準(zhǔn)乎禮”，據(jù)有關(guān)學(xué)者研究，就是指的是：以“禮”作為法的正當(dāng)性基礎(chǔ)；以“禮”作為法的原則和精神，凡與之相悖的法無(wú)效：當(dāng)法無(wú)具體規(guī)定，法官可以以“禮”對(duì)案件作出裁判。這體現(xiàn)在中國(guó)的傳統(tǒng)法文化并不僅僅注重刑罰，更強(qiáng)調(diào)對(duì)人的善性的弘揚(yáng)，比如旌表制度等受到西方啟蒙思想家贊揚(yáng)的良法美制，頗具仁愛(ài)精神。在這種指導(dǎo)思想的背后，反映的是對(duì)人的信任和尊重，體現(xiàn)了對(duì)正義等美好價(jià)值的合理追求。
第二，以宗法家族主義為基礎(chǔ)，構(gòu)建以義務(wù)為本位的倫理法體系。在自給自足的傳統(tǒng)自然經(jīng)濟(jì)條件下，以血緣關(guān)系為紐帶形成的宗法制度，有效地將家庭與國(guó)家聯(lián)系起來(lái)，強(qiáng)調(diào)家長(zhǎng)和國(guó)家的權(quán)威，有利于建立成熟的慈父般的“家長(zhǎng)官僚制”，以實(shí)現(xiàn)中華文明的維持和穩(wěn)定發(fā)展。這種倫理法所體現(xiàn)的“義務(wù)本位”包含了兩方面的含義：在區(qū)分貴賤高低等級(jí)的前提下，一方面強(qiáng)調(diào)下人對(duì)尊長(zhǎng)的服從，另一方面強(qiáng)調(diào)尊長(zhǎng)對(duì)下人有保護(hù)關(guān)心的責(zé)任。這種約束是雙向普遍的，反映了中國(guó)人注重自律反省的特質(zhì)。
第三，以秩序和諧為最高的理想價(jià)值追求。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化以追求秩序和諧為其理想目標(biāo)，即”天理、國(guó)法、人情”的統(tǒng)一，強(qiáng)調(diào)人與自然之間、國(guó)家民族之間、社會(huì)家庭之間的和諧，社會(huì)交往講究和解精神與協(xié)調(diào)一致。這要求國(guó)法必須考慮“天理人情”因素。在中國(guó)法學(xué)傳統(tǒng)中，“法”只是較低層次的規(guī)范，“法”上有禮、德，最高有“道”，“道”出于人們共識(shí)的理則和共有的情感，人們可以很自然地了解并接受，因而可以適用于人們的一切行為，人們也心悅誠(chéng)服，所以被稱為“天道”或“大道”。而天道往往與民情相連，“天視自我民視，天聽(tīng)自我民視，天聽(tīng)自我民聽(tīng)”。公正的法律應(yīng)符合“天理人情”。這對(duì)國(guó)家權(quán)力起到一定的制約作用。并且隨著中國(guó)社會(huì)的發(fā)展，“天理人情”作為充滿神秘色彩的權(quán)威逐漸淡化，但天理人情的法律體現(xiàn)卻進(jìn)一步加強(qiáng)，天理人情愈來(lái)愈法律化。這表現(xiàn)在中國(guó)先賢對(duì)“無(wú)訟”的追求，以及民間調(diào)解制度的成熟與發(fā)達(dá)等情況當(dāng)中。這對(duì)緩解尖銳的社會(huì)矛盾沖突、維持傳統(tǒng)社會(huì)的穩(wěn)定，同時(shí)促成中國(guó)法制的反省機(jī)制有一定的積極意義。
三、對(duì)待中國(guó)傳統(tǒng)法律思想文化的正確態(tài)度
中國(guó)傳統(tǒng)法律思想文化博大精深，然而作為農(nóng)業(yè)社會(huì)的產(chǎn)物，必然存在歷史的局限。在當(dāng)前面對(duì)西方現(xiàn)代法律文明挑戰(zhàn)的關(guān)頭，我們要防止兩種不良思潮。
