發(fā)布時(shí)間：2023-05-24 16:33:58
序言：寫作是分享個(gè)人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的建筑工程合同糾紛管理樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請(qǐng)盡情閱讀。
關(guān)鍵詞：建筑工程；合同管理；法律糾紛；對(duì)策
隨著人們生活水平的提高，建筑工程項(xiàng)目也越來越多，隨之而來的問題是出現(xiàn)很多的法律糾紛。這種情況的發(fā)生可能會(huì)對(duì)企業(yè)經(jīng)營造成很大的負(fù)面影響，因此，企業(yè)需要盡量避免糾紛的產(chǎn)生，同時(shí)做好合同管理工作，一旦發(fā)生問題也可以根據(jù)合同采取相應(yīng)的對(duì)策進(jìn)行處理。本文就建筑工程合同管理與法律糾紛對(duì)策進(jìn)行闡述。
一、合同管理的意義
（一）經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求
我國各行各業(yè)已逐步走向規(guī)范化，建筑領(lǐng)域同樣如此。如今，建筑工程合同雙方會(huì)根據(jù)合同履行各自職責(zé)，同時(shí)這種方式可以規(guī)范建筑行業(yè)的各種行為，保持建筑市場(chǎng)的經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定性。讓市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)建筑行業(yè)市場(chǎng)管理進(jìn)行宏觀調(diào)控，能夠讓建筑行業(yè)更加健康的發(fā)展。
（二）行為規(guī)范的要求
合同雙方可以通過合同中的各項(xiàng)條款對(duì)其責(zé)任與權(quán)利進(jìn)行界定。合同管理可以規(guī)范合同雙方的各項(xiàng)行為，同時(shí)，一旦在建筑工程中出現(xiàn)問題，相關(guān)人員可以根據(jù)合同進(jìn)行糾紛的處理。我國建筑行業(yè)各項(xiàng)制度雖然已經(jīng)逐漸完善，但是仍然無法避免一些非法競(jìng)爭(zhēng)等不好現(xiàn)象的發(fā)生，一些人會(huì)因追求利益而鋌而走險(xiǎn)，這時(shí)，需要通過合同對(duì)這些行為進(jìn)行規(guī)范，避免糾紛的發(fā)生，將合同雙方的矛盾進(jìn)行調(diào)解，最終保證建筑工程能夠保質(zhì)保量的完成。
（三）項(xiàng)目管理的要求
建筑工程中合同管理具有很重要的規(guī)范作用。建筑方可以根據(jù)合同的具體內(nèi)容對(duì)施工中所要使用的各項(xiàng)資源進(jìn)行合理調(diào)配。如若在建筑工程中不能明確各種責(zé)任義務(wù)的歸屬，可能會(huì)導(dǎo)致建筑方無法對(duì)工程中的各項(xiàng)資源進(jìn)行合理的使用和管理，這種情況在很大程度上可能會(huì)導(dǎo)致資源的浪費(fèi)和各種現(xiàn)象的發(fā)生。因此，合同管理對(duì)項(xiàng)目的管理起到重要的作用。
二、法律糾紛
（一）質(zhì)量糾紛
承包方和發(fā)包方需要保證建筑工程的質(zhì)量符合國家各項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，從而保證人民的財(cái)產(chǎn)和生命安全。但是，一旦建筑工程出現(xiàn)嚴(yán)重的質(zhì)量問題，則需要承包方與發(fā)包方負(fù)起相關(guān)的責(zé)任，否則可能會(huì)出現(xiàn)雙方推卸責(zé)任的現(xiàn)象。第一，發(fā)包方如果在設(shè)計(jì)過程中出現(xiàn)失誤，或是在施工環(huán)境、設(shè)備及材料管理方面出現(xiàn)問題，都可能導(dǎo)致建筑工程質(zhì)量問題的出現(xiàn)。第二，承包方如果在施工過程中不能合理的運(yùn)用各項(xiàng)施工技術(shù)，施工的組織管理工作存在缺失，或是施工規(guī)劃中存在失誤等也都可能導(dǎo)致建筑工程質(zhì)量問題的出現(xiàn)。
（二）工期糾紛
工期糾紛同樣可能與合同雙方相關(guān)。這種糾紛在實(shí)際的建筑工程中時(shí)有發(fā)生，工期的延誤會(huì)造成一定的損失，而由哪方來承擔(dān)責(zé)任或是雙方責(zé)任承擔(dān)比重如何界定則是人們需要考慮的問題。一般情況下，如果發(fā)包方未能按期提供工程所需的各項(xiàng)物資、設(shè)備等，或是事先未能就場(chǎng)地拆遷等問題達(dá)成一致，最終導(dǎo)致工程無法按期完成而產(chǎn)生的損失需要由發(fā)包方負(fù)責(zé)。而工程具體的施工組織管理出現(xiàn)失誤以及技術(shù)方面的問題導(dǎo)致無法按時(shí)交工則需要承包方負(fù)起責(zé)任。除此之外，建筑工程的工期可能受到各種無法預(yù)測(cè)的自然災(zāi)害等方面因素的影響，這些情況承包方和發(fā)包方并不能進(jìn)行控制。
三、防范對(duì)策
（一）嚴(yán)格評(píng)審
工程出現(xiàn)問題時(shí)，需要按照合同進(jìn)行相關(guān)的責(zé)任界定。如果制定的合同內(nèi)容不合理可能導(dǎo)致其無法發(fā)揮明確承包方與發(fā)包方責(zé)任的功能。因此，在相關(guān)人員對(duì)合同的各項(xiàng)內(nèi)容進(jìn)行審查時(shí)，需要對(duì)其中每一項(xiàng)條款的合理性進(jìn)行審查，同時(shí)通過專業(yè)人士對(duì)合同中的漏洞以及責(zé)任歸屬不明確等問題進(jìn)行修改，從而保證當(dāng)建筑工程發(fā)生問題時(shí)，雙方可以根據(jù)合同內(nèi)容明確各自的責(zé)任以及保證責(zé)任界定的公平合理。
（二）嚴(yán)格調(diào)查合同方的資信問題
在工程的所有工作開始之前，評(píng)估人員需要對(duì)發(fā)包方和承包方的實(shí)力進(jìn)行調(diào)查。評(píng)估人員需要保證發(fā)包方的運(yùn)營狀況良好，同時(shí)，也要明確其相關(guān)的責(zé)任負(fù)責(zé)人，并對(duì)企業(yè)的信用情況進(jìn)行了解，最終確保發(fā)包方符合建筑工程的各項(xiàng)要求。另外，評(píng)估人員對(duì)合同雙方的審查工作中，需要對(duì)企業(yè)的實(shí)力和資質(zhì)進(jìn)行了解，最終選擇可靠的發(fā)包方和承包方進(jìn)行合作，從而減少工期延誤以及工程質(zhì)量不合格的問題發(fā)生，從根源上避免糾紛的出現(xiàn)。
（三）加強(qiáng)監(jiān)督管理
由于建筑工程的復(fù)雜性，導(dǎo)致發(fā)生質(zhì)量以及工期延誤等問題時(shí)責(zé)任的界定工作比較困難。因此，監(jiān)督管理人員需要對(duì)建筑工程的整個(gè)建設(shè)過程做好記錄工作，以文字或是各種現(xiàn)代手段對(duì)合同雙方的行為進(jìn)行記錄，這種做法保證當(dāng)問題發(fā)生時(shí)，能夠依據(jù)這些記錄對(duì)承包方和發(fā)包方的責(zé)任進(jìn)行界定，避免糾紛現(xiàn)象的產(chǎn)生。同時(shí)，監(jiān)督管理人員需要對(duì)承包方和發(fā)包方雙方對(duì)合同細(xì)節(jié)的完成狀況進(jìn)行了解和掌握，同時(shí)協(xié)調(diào)好各個(gè)相關(guān)部門之間的工作，為建筑工程提供一個(gè)良好的建設(shè)條件。在建筑工程出現(xiàn)變動(dòng)時(shí)，需要監(jiān)督管理人員對(duì)變動(dòng)的內(nèi)容進(jìn)行記錄，避免之后產(chǎn)生法律糾紛。另外，還有一種因特殊情況而引起的糾紛，即“黑白合同”。這種情況是當(dāng)事人為避稅等原因簽訂內(nèi)容不同的合同而導(dǎo)致的糾紛，監(jiān)督管理人員需要加強(qiáng)對(duì)這種情況的控制，當(dāng)問題發(fā)生時(shí)按照最新的規(guī)定以中標(biāo)合同為準(zhǔn)。
結(jié)束語
當(dāng)建筑工程出現(xiàn)問題時(shí)，需要通過合同明確合同雙方的責(zé)任。發(fā)包方與承包方出現(xiàn)法律糾紛時(shí)，可以按照事先制定好的合同內(nèi)容進(jìn)行相關(guān)問題的處理。因此，在合同制定時(shí)需要保證其合理性以及對(duì)承包方和發(fā)包方的約束效果，才能為項(xiàng)目的順利完成打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，最終保證建筑工程保質(zhì)保量的完成。
參考文獻(xiàn)：
[1]張曉玲.建筑工程合同的管理及法律糾紛的防范[J].建材發(fā)展導(dǎo)向（下）,2013(4):310-310.
[2]魯兵.建筑工程施工合同的法律風(fēng)險(xiǎn)防范[J].今日湖北（下旬刊）,2014(8):45-45.
[3]金光磊.建筑工程合同的管理及其法律糾紛預(yù)防[J].金田,2011(11):189-189.
一、建筑工程施工合同糾紛的特點(diǎn)
（一）建筑合同糾紛比較復(fù)雜
一項(xiàng)建筑工程的順利進(jìn)行，既離不開建設(shè)方、施工方、分包方等多方合同的順利履行；也離不開農(nóng)民工、政府和其他各方工作的順利支持。在工程建筑領(lǐng)域內(nèi)，由于法律的強(qiáng)制規(guī)定，比如建筑法禁止工程違法轉(zhuǎn)包分包，禁止把工程發(fā)包給不具有資質(zhì)的單位和個(gè)人的規(guī)定。與工程現(xiàn)實(shí)狀況嚴(yán)重不符，由于利益的誘惑，存在大量的違法轉(zhuǎn)包、分包、掛靠等事實(shí)，這些均加劇了建筑工程合同糾紛的復(fù)雜性。
（二）建筑合同糾紛比較專業(yè)
在建筑工程施工過程中，行政審批、環(huán)評(píng)，勘測(cè)設(shè)計(jì)、施工組織、建設(shè)方、施工方、監(jiān)理方等各方的合同關(guān)系、工程關(guān)系均比較專業(yè)。在建設(shè)工程合同施工中，工程進(jìn)度、工程預(yù)算與結(jié)算、工程責(zé)任、工程款支付等也都比較專業(yè)。還不包括工程合同履行過程中的財(cái)務(wù)、稅收等專業(yè)問題。所以處理建筑工程糾紛應(yīng)具備一定的工程知識(shí)。
（三）建筑工程合同糾紛的有效解決，離不開律師的介入合理合法維護(hù)當(dāng)事人權(quán)益，有效解決建筑工程施工前后和施工中的糾紛，離不開律師扎實(shí)的法律知識(shí)。這也是優(yōu)秀律師的必備，在為當(dāng)事人處理建筑工程糾紛時(shí)，扎實(shí)的法律知識(shí)是問題最合理最有效解決的前提，也是贏得當(dāng)事人信任的基礎(chǔ)。
二、當(dāng)前建筑工程施工合同糾紛存在的主要問題
1．“陰陽合同”充斥市場(chǎng)?！瓣庩柡贤笔侵赴l(fā)包人在有形建筑市場(chǎng)通過公開招標(biāo)選擇承包人，并按照招標(biāo)文件及中標(biāo)通知書要求，與中標(biāo)承包人簽訂施工合同，俗稱“陽合同”；在有形建筑市場(chǎng)以外，另行與承包人簽訂一份合同書或補(bǔ)充協(xié)議，該合同未經(jīng)建設(shè)行政主管部門審查備案，但在實(shí)際施工活動(dòng)中被雙方認(rèn)可，即所謂的“陰合同”。各種“陰陽合同”盡管表現(xiàn)形式各異，但歸納起來“陰合同”主要在以下幾方面與“陽合同”存在明顯差異：發(fā)包人利用自己在建設(shè)工程發(fā)包中的主導(dǎo)地位，將自身的一些風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到承包人身上。
2．施工企業(yè)合同意識(shí)淡薄，缺乏專業(yè)的合同管理人才。主要表現(xiàn)在：（1）不嚴(yán)格按合同辦事。出現(xiàn)問題后不能按依照合同辦事，而是習(xí)慣于找領(lǐng)導(dǎo)協(xié)調(diào)，即便是正當(dāng)?shù)乃髻r也不能理直氣壯的提出。（2）不設(shè)立合同管理部門，缺乏專業(yè)的合同管理人才。大多數(shù)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)都未設(shè)立合同管理部門，缺乏可行的有效的動(dòng)態(tài)合同管理制度和具體的操作流程，不能對(duì)工程進(jìn)行及時(shí)的跟蹤和有效的動(dòng)態(tài)合同管理。合同管理是高智力型的，涉及全局的，又是專業(yè)性、技術(shù)性強(qiáng)、極為復(fù)雜的管理工作，對(duì)合同管理人員的素質(zhì)要求很高。管理人才的缺乏極大的影響了我國的施工企業(yè)合同管理水平的提高。
3.如何處理建筑工程施工合同糾紛及合同管理：
第一，結(jié)合實(shí)際，做實(shí)基礎(chǔ)工作，規(guī)范建筑工程施工合同管理。規(guī)范管理環(huán)節(jié)，實(shí)現(xiàn)建筑工程施工合同管理手續(xù)的檔案化。建筑工程施工合同管理環(huán)節(jié)主要涉及建筑工程施工合同的簽訂、變更、續(xù)訂、解除、終止等，因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法健全、完善各項(xiàng)手續(xù)，合理規(guī)避各種不必要的法律風(fēng)險(xiǎn)。一些企業(yè)的管理人員總習(xí)慣于口頭通知，而不采取書面方式，這樣做確實(shí)比較省時(shí)、省力，甚至一定程度上提高了工作效率，但也給建筑工程施工合同管理工作埋下了一些隱患，當(dāng)出現(xiàn)建筑工程施工爭(zhēng)議時(shí)，企業(yè)很難拿出對(duì)自己有利的實(shí)質(zhì)憑證而陷入被動(dòng)。因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)把完備建筑工程施工合同管理過程中的各項(xiàng)書面材料作為一項(xiàng)基礎(chǔ)工作加以重點(diǎn)落實(shí)，提升企業(yè)管理的主動(dòng)權(quán)。
實(shí)現(xiàn)動(dòng)態(tài)管理，增強(qiáng)工作的及時(shí)性和針對(duì)性。建筑工程施工合同管理是一項(xiàng)時(shí)效性較強(qiáng)的工作，各環(huán)節(jié)都有嚴(yán)格的時(shí)限。為確保工作的及時(shí)開展，應(yīng)當(dāng)充分借助現(xiàn)代信息手段，通過電子表格甚至信息管理系統(tǒng)等建立健全建筑工程施工合同臺(tái)賬，對(duì)企業(yè)的建筑工程施工合同進(jìn)行動(dòng)態(tài)跟蹤管理，隨時(shí)掌握建筑工程施工合同簽訂情況，及時(shí)準(zhǔn)確地進(jìn)行建筑工程施工合同續(xù)簽、變更、終止或解除，依法清理各種不規(guī)范建筑工程施工關(guān)系，提升企業(yè)的建筑工程施工合同管理水平。
第二，建設(shè)期間施工合同的終止糾紛處理。因承包人違約，造成業(yè)主強(qiáng)行終止與承包人的施工合同時(shí)，承包人應(yīng)承擔(dān)因此而產(chǎn)生的額外增加費(fèi)用和合同中列明的其他費(fèi)用。業(yè)主可暫停向承包人支付任何款項(xiàng)，在本工程缺陷責(zé)任期滿后，再由監(jiān)理工程師查清承包人實(shí)施和完成本工程與缺陷修復(fù)應(yīng)結(jié)算的費(fèi)用以及應(yīng)扣除的完工拖延損失償金（如有）和業(yè)主已實(shí)際支付給其的各項(xiàng)費(fèi)用，并予以證實(shí)。因業(yè)主違約，造成承包人與業(yè)主終止施工合同時(shí)，業(yè)主應(yīng)向承包人支付終止之日前已完成的全部工程的費(fèi)用和其他應(yīng)得費(fèi)用，還應(yīng)支付給承包人由于該項(xiàng)合同終止而引起的或涉及的對(duì)承包人的損失或損害的費(fèi)用。新的施工單位（包括部分分割工程的承接單位）必須滿足項(xiàng)目招標(biāo)時(shí)的相應(yīng)資質(zhì)和強(qiáng)制性條件要求。業(yè)主與新的施工單位重新簽訂合同，合同價(jià)款由雙方協(xié)商確定。
第三，施工合同的管理。業(yè)主負(fù)責(zé)組織技術(shù)交底、提供施工圖紙，并督促設(shè)計(jì)單位派駐設(shè)計(jì)代表，同時(shí)派駐相關(guān)人員與承包人協(xié)商并解決工程中出現(xiàn)的問題；并委托監(jiān)理工程師對(duì)工程的質(zhì)量、進(jìn)度、費(fèi)用進(jìn)行控制和管理。承包人接收合同文本并檢查、確認(rèn)其完整性和有效性。承包人應(yīng)熟悉和研究合同文本，全面了解和明確業(yè)主的要求。承包人根據(jù)工程的總體計(jì)劃合理確定項(xiàng)目合同控制目標(biāo)，制定實(shí)施計(jì)劃和保證措施。業(yè)主嚴(yán)格依據(jù)合同變更程序?qū)?xiàng)目合同進(jìn)行管理。依據(jù)合同約定程序或規(guī)定，對(duì)合同履行中發(fā)生的變更、違約、爭(zhēng)端、索賠等事宜進(jìn)行處理和（或）解決。對(duì)合同文件進(jìn)行管理。進(jìn)行合同收尾。
第四，加強(qiáng)監(jiān)理工程師在建筑工程合同管理方面的責(zé)任?？偙O(jiān)理工程師主持開工前的第一次工地例會(huì)，駐地監(jiān)理工程師主持施工階段每月一次的常規(guī)工地例會(huì)，并簽發(fā)會(huì)議紀(jì)要。監(jiān)理工程師有權(quán)參加施工單位為實(shí)施合同組織的有關(guān)會(huì)議。根據(jù)工程實(shí)際情況，監(jiān)理工程師有權(quán)按業(yè)主授權(quán)和施工合同文件規(guī)定的變更程序、變更范圍，對(duì)工程或其任何部分的型式、質(zhì)量、數(shù)量及任何工程施工程序做出變更決定，確定變更工程的單價(jià)和價(jià)格，在得到業(yè)主同意后，下達(dá)變更令。監(jiān)理工程師必須認(rèn)真審查施工單位的任何分包人的資格和分包工程的類型、數(shù)量，提出意見報(bào)業(yè)主核準(zhǔn)。監(jiān)督施工單位主要技術(shù)、管理人員的構(gòu)成、數(shù)量與合同所列名單是否相符；對(duì)不稱職的主要技術(shù)、管理人員，監(jiān)理工程師有權(quán)提出更換要求。對(duì)施工單位進(jìn)場(chǎng)的主要機(jī)械設(shè)備的數(shù)量、規(guī)格、性能按合同要求進(jìn)行監(jiān)督、檢查。由于機(jī)械設(shè)備的原因影響工程的進(jìn)度、工期、質(zhì)量的，監(jiān)理工程師有權(quán)提出補(bǔ)充、更換機(jī)械設(shè)備，承包人不能滿足要求時(shí)可停止支付工程款。督促業(yè)主及時(shí)妥善完成合同規(guī)定的責(zé)任事項(xiàng)和法定承諾。
第五，工程單價(jià)變更糾紛的處理，應(yīng)遵循以下原則：其一，工程量清單中存在與變更工程細(xì)目相同細(xì)目的，其單價(jià)應(yīng)按工程量清單中已有的細(xì)目單價(jià)確定；其二，工程量清單中無相同細(xì)目但存在類似細(xì)目的，變更工程應(yīng)參照類似細(xì)目單價(jià)，業(yè)主應(yīng)積極組織監(jiān)理工程師與承包人協(xié)商，及時(shí)確定變更單價(jià)；其三，工程量清單中沒有適合或類似參考單價(jià)的，應(yīng)由承包人依據(jù)合同單價(jià)分析表中的工、料、機(jī)單價(jià)和費(fèi)率編制補(bǔ)充單價(jià)并考慮投標(biāo)調(diào)價(jià)函的調(diào)價(jià)比例，報(bào)監(jiān)理工程師和業(yè)主審查確定；若是新增材料或設(shè)備，則按市場(chǎng)價(jià)格編制清單單價(jià)報(bào)監(jiān)理工程師和業(yè)主審查確定，業(yè)主應(yīng)及時(shí)審查確定正式單價(jià)，盡量避免暫定單價(jià)進(jìn)行計(jì)量。其四，如果變更工程單價(jià)一時(shí)不能議定，監(jiān)理工程師可確定暫定單價(jià)報(bào)業(yè)主批準(zhǔn)后，作為暫付賬款計(jì)入期中支付證書中，并辦理有關(guān)記錄和手續(xù)。
關(guān)鍵詞：建設(shè)合同糾紛;法律問題;分析
建設(shè)合同指的是承包人和發(fā)包人之間關(guān)于既定的施工工程而簽訂的明確雙方權(quán)利與義務(wù)的合同。發(fā)包人是建設(shè)單位，承包人是施工單位。承包人要按照建設(shè)合同進(jìn)行工程施工并保證工程質(zhì)量;發(fā)包人則應(yīng)在工程結(jié)束后按照建設(shè)合同支付相應(yīng)款項(xiàng)。發(fā)包方和承包方為平等的民事主體。建設(shè)合同在明確雙方的權(quán)利和義務(wù)的同時(shí)，也是工程建設(shè)質(zhì)量、進(jìn)度和投資控制的主要依據(jù)。
當(dāng)前國內(nèi)地產(chǎn)業(yè)發(fā)展迅猛，建筑市場(chǎng)內(nèi)的惡性競(jìng)爭(zhēng)、拖欠工程款、施工企業(yè)的資質(zhì)及管理水平等都會(huì)導(dǎo)致建設(shè)合同在履行過程中出現(xiàn)各種問題。下面就談一談建設(shè)合同糾紛中常見的一些法律問題。
一、建設(shè)合同效力的認(rèn)定問題
當(dāng)今建筑行業(yè)內(nèi)由于發(fā)包方的資質(zhì)問題，工程的轉(zhuǎn)包、分包以及建筑工程的內(nèi)部承包等問題引發(fā)的建設(shè)合同效力問題屢見不鮮，嚴(yán)重干擾了建筑市場(chǎng)的正常秩序，損害了當(dāng)事人的合法權(quán)益。
一是關(guān)于資質(zhì)問題。如果在履行建設(shè)合同的過程中發(fā)現(xiàn)發(fā)包人尚未取得法定的建設(shè)審批手續(xù)或手續(xù)不全，尤其是缺少建設(shè)用地規(guī)劃的許可證，則在法律上被認(rèn)定為建設(shè)合同無效;但如果在糾紛的過程中或在法庭審查給出結(jié)論前發(fā)包人取得了完備的審批手續(xù)的話，則判定合同有效。有一點(diǎn)要注意的是，發(fā)包人建筑工程施工許可證取得與否并不影響建設(shè)合同的法律效力。
二是借用資質(zhì)的問題。有資質(zhì)的建筑施工單位出借自己的資質(zhì)給沒有資質(zhì)的單位進(jìn)行實(shí)際的施工操作，這種行為經(jīng)常被稱之為“掛靠”行為。一般來講，掛靠人沒有從事建筑工程的主體資格，或者主體資格雖在，但達(dá)不到建設(shè)工程項(xiàng)目所要求的資質(zhì)等級(jí)。也有掛靠人繳納一定的管理費(fèi)用，借用被掛靠人資質(zhì)的情況。一旦出現(xiàn)這樣的掛靠現(xiàn)象，建設(shè)合同無法律效力。
三是工程的分包與轉(zhuǎn)包問題。轉(zhuǎn)包是指承包人在承包工程之后，將工程的全部轉(zhuǎn)包給他人來完成工程建設(shè)施工的情況;而所謂的分包是指承包人在承包工程之后分解建設(shè)工程轉(zhuǎn)給不同的承包單位的行為。這些行為都在事實(shí)上造成了承包單位履行合同上的欺騙行為。在法律上對(duì)轉(zhuǎn)包是禁止的，但對(duì)于分包在一定的法律規(guī)定的范圍內(nèi)是合法的。這些限制包括建設(shè)單位對(duì)分包的同意與否、分包商的資質(zhì)條件、對(duì)分包次數(shù)的限制等。
二、合同款的結(jié)算問題
合同款的結(jié)算問題是建設(shè)合同中調(diào)解難度大、審理周期長(zhǎng)的特點(diǎn)，解決起來具有很大的難度和復(fù)雜性。
一是如何認(rèn)定文件的結(jié)算效力。有效的結(jié)算文件包括雙方簽字并蓋章的竣工結(jié)算書、協(xié)議。其中是否加蓋公章或簽字是認(rèn)定法律效力的重要審核方面。對(duì)于加蓋的公章的合法性或簽字人的職權(quán)范圍等在履行建設(shè)合同進(jìn)行結(jié)算時(shí)都要加以特別注意。對(duì)于單方出具的結(jié)算書，一般要求發(fā)包人確定一個(gè)合理的答復(fù)期限以保證承包人的利益，以免出現(xiàn)發(fā)包人借機(jī)拖延結(jié)算的情況。
二是未完工的工程款項(xiàng)如何結(jié)算。對(duì)于爛尾工程，結(jié)算起來比較麻煩。一般結(jié)算款項(xiàng)時(shí)要求合同履行的完整，其前提條件多要求施工的竣工驗(yàn)收合格。對(duì)已出現(xiàn)的爛尾工程進(jìn)行結(jié)算時(shí)顯然不符合這種條件。這類建設(shè)合同在實(shí)際結(jié)算時(shí)會(huì)把早已分項(xiàng)完工的合格部分予以結(jié)算。其分項(xiàng)完工的工程質(zhì)量以及在整個(gè)工程中的占比是工程結(jié)算的主要標(biāo)準(zhǔn)。
三是結(jié)算工程款項(xiàng)對(duì)工程質(zhì)量的要求。由于工程質(zhì)量對(duì)能否結(jié)算工程款有著至關(guān)重要的影響，對(duì)工程質(zhì)量的鑒定就顯得至關(guān)重要?？⒐を?yàn)收?qǐng)?bào)告以及相關(guān)的工程質(zhì)量鑒定部門出具技術(shù)鑒定的證書等都是關(guān)鍵性的證明材料。一般要采用兩家及以上的機(jī)構(gòu)進(jìn)行質(zhì)量的鑒定，以免造成鑒定的無效。
三、合同解除的問題
一是當(dāng)事人不能履行合同的主要義務(wù)時(shí)，可以申請(qǐng)法定解除。發(fā)包人會(huì)經(jīng)常面臨合同約定期限內(nèi)不能完工或建設(shè)工程質(zhì)量不合格的情況;承包人會(huì)經(jīng)常面臨發(fā)包人不按約定給付工程款或不能提供符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的主建筑材料等情況。此類合同的解除會(huì)造成發(fā)包人工期延誤、支出增大等問題;而工程款結(jié)算的不到位也會(huì)損害承包人的資金流向等。但如有必要，法院應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人的訴求給予支持。
二是約定解除需要當(dāng)事雙方或多方協(xié)商予以合同的解除。當(dāng)然，建設(shè)合同中存在著這樣或那樣形形的法律問題，如黑白合同問題、墊資計(jì)息問題、工程質(zhì)量缺陷引發(fā)的索賠問題等。我們要根據(jù)實(shí)際情況來探討具體的解決方法。
參考文獻(xiàn)：
[1]孫杰，何佰洲，黃金芳，趙雪凌.解讀《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條規(guī)定――兼議建筑工程“陰陽合同”[J].建筑經(jīng)濟(jì).2009（09）.
[2]吳曉明，李佳怡.淺談土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同糾紛[J].中國市場(chǎng). 2013（40）.
關(guān)鍵詞：建筑工程；項(xiàng)目合同；問題；對(duì)策
中圖分類號(hào)：TU198文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A
引言
近年來，越來越多的行業(yè)呈現(xiàn)出愈加繁榮的景象而行業(yè)繁榮在建筑行業(yè)中表現(xiàn)的最為明顯。為了保證整個(gè)行業(yè)的發(fā)展，需要對(duì)其強(qiáng)化管理。在建筑工程整個(gè)項(xiàng)目的管理當(dāng)中，工程合同是其中一個(gè)重要的組成部分，但是現(xiàn)階段合同糾紛的情況還經(jīng)常出現(xiàn)在建筑工程當(dāng)中，為建筑行業(yè)的發(fā)展帶來了嚴(yán)重的影響。因此，有關(guān)部門必須采取正確的策略來解決這方面的問題，以促進(jìn)建筑行業(yè)穩(wěn)步的發(fā)展。
一、建筑工程合同管理
合同檔案管理是合同管理制度的組成部分，也是單位為維護(hù)自身的合法權(quán)益而進(jìn)行的必要工作。通過對(duì)合同的檔案管理，不僅可以實(shí)現(xiàn)與其相關(guān)的證據(jù)材料的保存，還可以在雙方合同發(fā)生糾紛時(shí)，及時(shí)根據(jù)檔案記載的內(nèi)容，依法維護(hù)單位的權(quán)益。建筑工程合同管理網(wǎng)絡(luò)管理體系的構(gòu)建，使得合同能夠得到統(tǒng)一管理，檔案管理的有效促進(jìn)作用得到充分發(fā)揮。從合同的管理機(jī)構(gòu)上來看，部分企業(yè)單位甚至還成立了屬于自身發(fā)展和管理的合同室，確保了工程合同管理的質(zhì)量有所提高。
建筑工程合同管理還具備一定的有效性和秩序性。在實(shí)際管理工作中，相關(guān)的合同管理員負(fù)責(zé)統(tǒng)籌、協(xié)調(diào)、組織以及保管整個(gè)公司的全部合同文檔，并負(fù)責(zé)各業(yè)務(wù)分公司及部門合同的管理監(jiān)督工作。除此之外，各業(yè)務(wù)分公司及部門還要分別建立，并不斷采取有效措施建全合同文檔的管理模式及歸檔工作體系。在管理過程中，必須還要找到一個(gè)專業(yè)技術(shù)素質(zhì)較高，具備豐富的合同業(yè)務(wù)管理知識(shí)，且具有一定合同管理經(jīng)驗(yàn)的人來勝任這份工作。
二、建筑工程合同管理難點(diǎn)
1、對(duì)合同認(rèn)識(shí)及重視不夠
現(xiàn)階段，各建筑企業(yè)基本上都是按合同管理的要求認(rèn)真進(jìn)行合同的標(biāo)前及標(biāo)后的評(píng)審，對(duì)合同的履約進(jìn)行檢查，力求通過嚴(yán)格的組織程序、嚴(yán)密的合同評(píng)審，把自己能否按期履約、業(yè)主的能力及不穩(wěn)定狀態(tài)消滅在萌芽狀態(tài)。但在工程施工時(shí)如何有效地把合同貫徹執(zhí)行下去，我認(rèn)為各單位執(zhí)行還不夠。一是合同管理員只是把合同發(fā)給項(xiàng)目經(jīng)理，沒有把合同的內(nèi)容及簽約情況進(jìn)行詳細(xì)交底；二是合同執(zhí)行人即項(xiàng)目經(jīng)理），只是組織正常的施工管理，如：加強(qiáng)工期及質(zhì)量安全等方面的管理等，沒有認(rèn)真組織學(xué)習(xí)合同內(nèi)容。
2、工程合同法律效能存在缺失
目前許多建筑企業(yè)的工程合同管理都存在一個(gè)相似的問題，即工程合同的法律效能沒有得到很好的保障。在實(shí)際工作中，很大一部分企業(yè)存在簽訂陰陽合同的情況。所謂的陰陽合同，主要指的是合同當(dāng)事人就同一事項(xiàng)訂立兩份及其以上的合同，并且合同的內(nèi)容有所不同，一份對(duì)內(nèi)、一份則對(duì)外。對(duì)外合同是私下簽訂的用來規(guī)避政府管理或逃避相關(guān)稅收的工程施工合同。就是這種陰陽合同的存在，極其嚴(yán)重的影響了建筑工程合同管理的合法性，使其成為建筑工程合同管理中的一個(gè)難點(diǎn)問題。
3、不同承包合同的管理存在差異
建筑工程合同管理中，存在的另一個(gè)難點(diǎn)就是承包方式的不同導(dǎo)致合同管理的差異性很大。目前建筑工程中，由于許多大型的建設(shè)項(xiàng)目占地面積大，工期較長(zhǎng)，施工單位往往會(huì)選擇分包的形式完成工程項(xiàng)目的承包。并且由于各地承包方式的不同，使得總包與分包的合同之間也存在很大的差異，尤其是合同內(nèi)容中的一些細(xì)節(jié)問題，更是容易在管理中被遺漏、忽視或者出現(xiàn)合同內(nèi)容不明朗、交叉施工等問題，這些都給工程合同的管理帶來一定的難度。
4、工程招投標(biāo)過程的管理存在難度
建筑工程合同管理中還存在一個(gè)難點(diǎn)，即工程的招投標(biāo)管理。通常建筑工程的合同管理與其招投標(biāo)的管理之間存在著很重要的聯(lián)系，工程合同管理中的許多如工期、成本、質(zhì)量以及安全等相關(guān)的控制因素，在招投標(biāo)合同當(dāng)中就已經(jīng)有了極為明確的規(guī)定。但是目前許多的承包人，由于自身缺乏相關(guān)專業(yè)知識(shí)，或者為了個(gè)人利益問題，經(jīng)常在實(shí)際工作中把招投標(biāo)看成一個(gè)形式，單純走個(gè)過場(chǎng)。這樣的行為往往使得建筑工程招投標(biāo)管理與工程的合同管理之間形成脫節(jié)的現(xiàn)象，給工程合同的管理帶來了一定的麻煩。
5、較低的合同履約
在簽訂合同時(shí)，雙方對(duì)合同都沒有認(rèn)真的履行，經(jīng)常出現(xiàn)違約的情況，尤其是發(fā)包方，例如業(yè)主在私下進(jìn)行墊資，不合法地進(jìn)行發(fā)包，在施工時(shí)對(duì)工程款沒有按照合同的約定進(jìn)行支付等等。
6、很難實(shí)現(xiàn)合同索賠
法律與合同會(huì)將索賠這項(xiàng)權(quán)利賦予到一些受害者身上，就承包商來說，是一種維護(hù)正當(dāng)權(quán)益、防止損失、保護(hù)自身的手段。但是，過度的競(jìng)爭(zhēng)情況存在于建筑市場(chǎng)當(dāng)中，合同條件不平等給索賠工作帶來了許多的干擾因素，加之承包商自身保護(hù)意識(shí)缺乏，因此對(duì)合同的索賠帶來非常巨大的影響。
三、建筑工程合同管理中的幾個(gè)注意事項(xiàng)
1、制定一套科學(xué)的企業(yè)合同管理制度
要確保管理工作的順利開展，就必須要有一套科學(xué)、完整的管理制度。同樣，在建筑工程合同管理中，只要有了完整的、強(qiáng)有力的制度保障，并且將所有制度嚴(yán)格執(zhí)行落實(shí)，才能夠確保工程合同管理工作的順利開展。因此，建筑企業(yè)必須要積極致力于建立并完善一套科學(xué)的管理制度，具體包括明確劃分職責(zé)、權(quán)限，確立相關(guān)合同的主管與協(xié)管關(guān)系以及合同的起草、會(huì)商、評(píng)審、審批等相關(guān)的制度，甚至還包括后期合同簽署和履行過程中的相關(guān)責(zé)任制度及獎(jiǎng)懲制度，確保建筑合同的管理分工明確。
2、加強(qiáng)對(duì)合同的動(dòng)態(tài)管理
合同管理伴隨項(xiàng)目實(shí)施是一個(gè)動(dòng)態(tài)過程，需針對(duì)不同階段，確定針對(duì)性的合同管理方式。在招標(biāo)階段，根據(jù)項(xiàng)目特點(diǎn)編制合同條款，包含了對(duì)合同范圍、工期、質(zhì)量、保證金、計(jì)價(jià)原則、支付方式、違約責(zé)任等內(nèi)容的約定應(yīng)盡量詳細(xì)，與招標(biāo)文件的內(nèi)容相統(tǒng)一，避免發(fā)生前后不一的情況；在合同談判階段，應(yīng)對(duì)合同條款中有爭(zhēng)議或不詳盡的地方進(jìn)行明確和細(xì)化，但不得合同中的實(shí)質(zhì)性條款進(jìn)行更改，不得定立“陰陽合同”；在合同履行階段，注意對(duì)工程進(jìn)度、質(zhì)量、造價(jià)情況進(jìn)行監(jiān)控和抽查，對(duì)出現(xiàn)的與合同的偏差情況，應(yīng)及時(shí)分析原因并采取措措施進(jìn)行控制，特別要嚴(yán)格簽證及變更管理，確保工程進(jìn)度有序，質(zhì)量合格，造價(jià)合理；竣工階段，完善相關(guān)工程資料，積極辦理相關(guān)驗(yàn)收手續(xù)，及時(shí)完成工程結(jié)算，確保項(xiàng)目順利投入使用。
3、對(duì)建筑工程合同的索賠工作予以強(qiáng)化
對(duì)合同索賠進(jìn)行強(qiáng)化，確保索賠工作的科學(xué)、合法、有效，對(duì)合同糾紛的出現(xiàn)可以起到很好的預(yù)防和防治作用。在履行施工合同的過程中，有很多的原因可以提起索賠，然而因?yàn)楣こ坛邪碾p方在履行合同時(shí)沒有充分地認(rèn)識(shí)合同的索賠，對(duì)工程索賠需要的動(dòng)力和意識(shí)比較缺乏，這樣糾紛的情況在合同中也會(huì)時(shí)有發(fā)生。為了能夠順利地進(jìn)行索賠，將雙方的糾紛和分歧減少，就需要將索賠的意識(shí)不斷地提升上來。索賠要以建筑工程的索賠為基礎(chǔ);同時(shí)，合同的延續(xù)要依靠索賠。為了確保索賠的有效性，就規(guī)定施工部門在對(duì)合同進(jìn)行簽訂的前提下，對(duì)種種不利的因素進(jìn)行充分的考慮，分析合同索賠的可能性和合同的變更，使用最有效的合同索賠策略。在履行合同的時(shí)候，對(duì)有關(guān)的索賠材料和有效的簽證要進(jìn)行及時(shí)的索取和保存，將有說服力的索賠請(qǐng)求提供給索賠，使對(duì)方能夠同意，進(jìn)而防止糾紛的出現(xiàn)。
4、大力預(yù)防不公正合同的產(chǎn)生
隨著社會(huì)的發(fā)展，平等公正已經(jīng)成為社會(huì)發(fā)展當(dāng)中不容忽視的觀念，盡管買方市場(chǎng)為現(xiàn)階段建筑市場(chǎng)的主要特征，主導(dǎo)位置被發(fā)包方所占據(jù)。然而，本為施工行業(yè)，因此要將權(quán)利意識(shí)在經(jīng)營的過程中樹立起來，對(duì)發(fā)包方的任何要求不能無原則地給予滿足，一旦這樣，就會(huì)為企業(yè)的發(fā)展帶來非常嚴(yán)重的影響，導(dǎo)致合同糾紛情況的出現(xiàn)。所以，就施工行業(yè)來講，在談判工程建設(shè)方案時(shí)，必須將平等作為前提，對(duì)自身的權(quán)益進(jìn)行充分的維護(hù)，與對(duì)方簽訂不失公正、有效的施工合同，將產(chǎn)生糾紛的根源予以消除。
5、提高建筑工程合同管理人員的整體素質(zhì)
建筑工程合同管理中，管理人員發(fā)揮著極其重又不可替代的作用，其管理水平的高低也直接影響著合同管理質(zhì)量的好壞。目前許多企業(yè)管理中或多或少都存在缺乏高素質(zhì)、高水平的管理人員這樣的現(xiàn)象。為了能夠使企業(yè)建筑工程合同管理質(zhì)量得到進(jìn)一步提高，建筑企業(yè)不僅要積極引進(jìn)專業(yè)技術(shù)能力強(qiáng)、文化素質(zhì)高的優(yōu)秀管理人才，還要在實(shí)際工作中不斷加強(qiáng)對(duì)管理人員的培養(yǎng)力度，積極打造一支優(yōu)秀的管理隊(duì)伍，以提高建筑工程合同管理的整體水準(zhǔn)。
5、對(duì)陰陽合同要堅(jiān)決抵制
《招標(biāo)投標(biāo)法》法規(guī)定:中標(biāo)人與投標(biāo)人應(yīng)該在中標(biāo)書給出的一個(gè)月內(nèi)，依據(jù)中標(biāo)文件和招標(biāo)文件將書面合同訂立出來。中標(biāo)人和投標(biāo)人不得訂立背離合同的其他協(xié)議，其中該法律條文中的第 59 條也明確指出:中標(biāo)人和投標(biāo)人不依據(jù)中標(biāo)人的投標(biāo)文件和招標(biāo)的有關(guān)文件對(duì)合同進(jìn)行訂立，或者說中標(biāo)人和招標(biāo)人對(duì)背離合同規(guī)定的內(nèi)容協(xié)議進(jìn)行訂立，針對(duì)這樣的情況應(yīng)該給予嚴(yán)重的處罰。通過這些我們可以發(fā)現(xiàn)，符合法律規(guī)定的建筑工程合同，需要依據(jù)招標(biāo)的具體文件進(jìn)行訂立，當(dāng)有業(yè)主將該無理的陰陽合同要求拋給施工企業(yè)的時(shí)候，這就規(guī)定施工企業(yè)一定要對(duì)依法辦事的原則予以堅(jiān)持，對(duì)“陰陽合同”這種嚴(yán)重的違法行為要堅(jiān)決的予以抵制，進(jìn)而對(duì)不必要的合同糾紛進(jìn)行預(yù)防與避免。
結(jié)束語
總之，隨著建筑市場(chǎng)的不斷發(fā)展和建筑市場(chǎng)管理體制的逐步完善，各種企業(yè)性質(zhì)的建筑施工隊(duì)伍的涌入，建筑施工企業(yè)隊(duì)伍日趨龐大，之間的競(jìng)爭(zhēng)也日趨嚴(yán)峻，加上業(yè)主方管理水平的提高，建筑企業(yè)的利潤空間已很有限，一般項(xiàng)目都是以合理低價(jià)中標(biāo)。因此，完善和提高施工企業(yè)內(nèi)部的合同管理體制，是建筑業(yè)走向市場(chǎng)、提高企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力、自我完善、自我調(diào)節(jié)、提高工程建設(shè)管理的有利保障。
參考文獻(xiàn)
[1]陳延.對(duì)建筑工程合同管理難點(diǎn)和注意事項(xiàng)的淺析[J].商業(yè)文化，2012 (15).
關(guān)鍵詞:司法鑒定工程造價(jià)合同糾紛
工程造價(jià)的契約性,使得工程造價(jià)的確定涉及到很多法律問題,而這些法律問題直接或間接的影響工程造價(jià)的確定。例如建筑工程施工承包合同中關(guān)于發(fā)包模式、工程價(jià)款結(jié)算方式、工程造價(jià)計(jì)價(jià)方式、建設(shè)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、工程期限、工程竣工結(jié)算、工程造價(jià)變更、工程價(jià)款墊資、工程造價(jià)信息、工程索賠、施工承包合同的無效一級(jí)相應(yīng)主體的法律責(zé)任等條款均對(duì)工程造價(jià)又不同程度的影響,而這些影響產(chǎn)生的糾紛均需要通過司法鑒定程序來解決。
在工程造價(jià)糾紛中,一般都需要進(jìn)行工程造價(jià)的司法鑒定。多數(shù)業(yè)界人士認(rèn)為基本的原則是從約、取舍、合法、獨(dú)立、公正和回避等基本原則。其中,從約原則是保障工程造價(jià)司法鑒定過程和結(jié)論合法、公平、有效的重要原則之一。當(dāng)相關(guān)案件進(jìn)行司法鑒定時(shí),審判人員應(yīng)避免審判權(quán)的不當(dāng)轉(zhuǎn)移,司法鑒定人員應(yīng)避免超越職權(quán)、“以鑒代判”,而是應(yīng)當(dāng)在司法鑒定整個(gè)過程中始終貫徹從約原則。
隨著我國房地產(chǎn)業(yè)的迅猛發(fā)展,建筑行業(yè)也迅速發(fā)展壯大。但建設(shè)工程施工合同糾紛隨之不斷增加,尤其是涉及工程造價(jià)的糾紛占據(jù)了更大的比重。由于此類糾紛中爭(zhēng)議標(biāo)的都比較大,原、被告對(duì)工程造價(jià)的確認(rèn)意見分歧也比較大,工程造價(jià)司法鑒定程序由此應(yīng)運(yùn)而生,其重要性也日益凸顯出來。在紛繁復(fù)雜的工程造價(jià)司法鑒定中,存在一個(gè)非常重要的現(xiàn)實(shí)問題,即什么是工程造價(jià)司法鑒定所必須遵循的基本原則?這個(gè)實(shí)際問題決定了工程造價(jià)的科學(xué)性、公正性和合法性,也決定了訴訟案件的審判質(zhì)量和客觀公正。由于目前我國法律對(duì)民事訴訟中的工程造價(jià)司法鑒定應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則并無明確的規(guī)定,而司法實(shí)踐又迫切需要有鑒定人員所共同遵守的工作準(zhǔn)則,因此,法律界人士和造價(jià)咨詢業(yè)人士在實(shí)踐中總結(jié)了從約、取舍、合法、獨(dú)立、公正和回避等六條基本原則,這些原則也實(shí)際指導(dǎo)和規(guī)范著鑒定人的造價(jià)鑒定行為,為鑒定結(jié)論的客觀、公正、科學(xué)提供保證。其中,從約原則雖是工程造價(jià)司法鑒定中重要的基本原則,但往往在司法實(shí)踐中得不到審判人員和司法鑒定人員的重視,導(dǎo)致相關(guān)案件的審判質(zhì)量無法得以保證。這是一起通過剖析所的工程造價(jià)糾紛案件,著重對(duì)審判實(shí)踐中造價(jià)司法鑒定所應(yīng)遵循的從約原則的法律適用情形和對(duì)策所進(jìn)行的探討。
工程造價(jià)司法鑒定是指工程造價(jià)司法鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人,依據(jù)其專門知識(shí),對(duì)建筑工程訴訟案件中所涉及的造價(jià)糾紛進(jìn)行分析、研究、鑒別并做出結(jié)論的活動(dòng)。
工程造價(jià)司法鑒定作為一種獨(dú)立證據(jù),是工程造價(jià)糾紛案調(diào)解和判決的重要依據(jù),在建筑工程訴訟活動(dòng)中起著至關(guān)重要的作用:
1、工程造價(jià)司法鑒定的鑒定對(duì)象是與造價(jià)有關(guān)的工程事實(shí),訴訟當(dāng)事人一般包括承發(fā)包雙方,有的還涉及分包方。
2、由于建筑工程生產(chǎn)周期長(zhǎng),生產(chǎn)過程復(fù)雜,定價(jià)過程特殊,所以工程造價(jià)司法鑒定涉及材料往往數(shù)量大,內(nèi)容多。
3、建筑工程造價(jià)目前正處在新舊體制交替過程中,工程造價(jià)計(jì)價(jià)依據(jù)和計(jì)價(jià)辦法正在發(fā)生深刻變化,工程造價(jià)司法鑒定的依據(jù)正處于指導(dǎo)與市場(chǎng)價(jià)并存、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)多元化的境地。
由于當(dāng)前建筑市場(chǎng)中承包商之間競(jìng)爭(zhēng)十分激烈,虛擬工程量清單、墊資承包、陰陽合同、拖欠工程款、現(xiàn)場(chǎng)亂簽證、工程質(zhì)量低劣等等各種現(xiàn)象都會(huì)在訴訟活動(dòng)中顯現(xiàn)出來,無形中增加了司法鑒定難度。
工程造價(jià)司法鑒定依據(jù)是得出客觀、真實(shí)、可信鑒定結(jié)論的保證。鑒定依據(jù)是否真實(shí)、齊備直接影響到工程造價(jià)鑒定質(zhì)量。工程造價(jià)鑒定依據(jù)主要包括:
(1)委托方出具的工程造價(jià)鑒定委托書。
(2)當(dāng)事人的書和答辯狀、法庭庭審調(diào)查筆錄。
(3)工程設(shè)計(jì)圖紙、設(shè)計(jì)變更、工程驗(yàn)收記錄、隱蔽工程簽證記錄。
(4)當(dāng)事人雙方簽訂的施工承包合同、合同補(bǔ)充協(xié)議、變更洽商記錄、材料設(shè)備采購發(fā)票及加工訂貨合同。
(5)工程預(yù)算書、工程結(jié)算、工程簽證。
(6)招標(biāo)文件及其答疑,標(biāo)底及投標(biāo)書,中標(biāo)通知書。
(7)現(xiàn)場(chǎng)勘察記錄、鑒定調(diào)查會(huì)議記錄,有關(guān)照片,錄像資料。
(8)國家標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范,計(jì)價(jià)依據(jù)(包括適用的定額、取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn))。
(9)人工單價(jià)、材料信息價(jià)格、機(jī)械臺(tái)班單價(jià)及有關(guān)工程造價(jià)管理規(guī)定等。
(10)鑒定的有關(guān)文件和其它資料。
工程造價(jià)司法鑒定就其本質(zhì)而言是因委托而產(chǎn)生的專業(yè)行為,而非行政、司法行為,即不是國家行為,其公正準(zhǔn)確程度并不取決于鑒定人員行政權(quán)力的大小,而是鑒定人員的專業(yè)技術(shù)水平和職業(yè)道德水平。建筑工程中的合同、約定、簽證等是工程造價(jià)計(jì)算的重要依據(jù),同時(shí)也是民事訴訟審理的核心內(nèi)容,因此要求鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)與法庭審判程序相配合對(duì)涉案證據(jù)進(jìn)行確認(rèn)。鑒定人應(yīng)對(duì)鑒定證據(jù)效力的確認(rèn)權(quán)有明確的認(rèn)識(shí)與界定,切忌“以鑒代判”,以致超越職權(quán)。一般來說,鑒定證據(jù)是否符合工程造價(jià)技術(shù)規(guī)范及其效力問題應(yīng)由鑒定人確認(rèn);而對(duì)涉及案件定性問題的事件、行為(如合同、協(xié)議)效力問題應(yīng)由法院認(rèn)定。須由法院認(rèn)定的證據(jù),應(yīng)及時(shí)交由法院,待認(rèn)定其效力后再行鑒定;或在可能條件下,設(shè)定不同認(rèn)定結(jié)果情況下的不同的鑒定結(jié)論,供委托方庭審質(zhì)證后確認(rèn)。
總之,凡是涉及工程價(jià)款糾紛而要求進(jìn)行司法鑒定都應(yīng)遵循從約原則,從而體現(xiàn)合同雙方的真實(shí)意思,維護(hù)各方的合法權(quán)益,最大限度地保證相關(guān)案件審理的公平性、有效性。
參考文獻(xiàn):
[1]張振明.工程造價(jià)信息學(xué)引論[M].廈門大學(xué)出版社,2005.
關(guān)鍵詞合同管理 工程造價(jià)合同糾紛
Abstract: The best solution to avoid and reduce contract dispute is enhanced management of contract.
Key Words: contract management, project cost, contract dispute
中圖分類號(hào)：F715.4文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：
《合同法》規(guī)定，建設(shè)施工合同應(yīng)當(dāng)以書面形式予以確定。《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定中標(biāo)通知書發(fā)出后應(yīng)在30天內(nèi)簽訂建設(shè)工程書面中標(biāo)合同，同時(shí)要求所簽訂的建設(shè)工程合同，不能與招標(biāo)文件和中標(biāo)人投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容相背離。雖然國家已從法律法規(guī)層面對(duì)建設(shè)施工合同做出一系列明確規(guī)定，但在實(shí)際操作中，仍存在大量建設(shè)施工合同糾紛，并呈逐年上升之勢(shì)。
關(guān)于建設(shè)施工合同管理的相關(guān)課題，不少專家學(xué)者從不同角度多次撰文進(jìn)行深討。下面結(jié)合實(shí)踐，對(duì)合同簽訂和履行中存在問題及并由此產(chǎn)生糾紛的原因進(jìn)行一些歸納梳理，與大家共同學(xué)習(xí)，以便在工作中可以盡量避免各種糾紛。
從建設(shè)施工合同糾紛產(chǎn)生誘因來分，可將建設(shè)施工合同糾紛分為：質(zhì)量糾紛；施工進(jìn)度糾紛；結(jié)算造價(jià)糾紛。
質(zhì)量糾紛重要表現(xiàn)在分部分項(xiàng)工程驗(yàn)收不合格，返工費(fèi)用，或工程交付仍存在質(zhì)量問題，不返修或返修不及時(shí)。施工進(jìn)度糾紛，主要表現(xiàn)為，分部分項(xiàng)工程完成的進(jìn)度是否滿足施工組織的計(jì)劃要求，從而影響各分包專業(yè)的配合而產(chǎn)生矛盾或整個(gè)工程項(xiàng)目交付日期拖延而造成矛盾。工程結(jié)算造價(jià)糾紛表現(xiàn)形式更是多種多樣。如：“工程量確認(rèn)”、“定額套用”、“材料價(jià)格取定”、“施工簽證理解分歧”、“索賠事件處理方式”等等。以上所羅列各種糾紛的形式，最終結(jié)果都會(huì)牽扯到“工程造價(jià)”這個(gè)經(jīng)濟(jì)核心。
從建設(shè)施工合同糾紛產(chǎn)生的專業(yè)層面來看，可將其歸納為：合同管理不規(guī)范，不專業(yè)；合同履行不嚴(yán)格，發(fā)生合同變更未能及時(shí)修改或補(bǔ)充，并以書面形式進(jìn)行備案；施工變更簽證不專業(yè)、不規(guī)范、用詞不準(zhǔn)；施工變更簽證不及時(shí)而造成的漏簽或拒簽；發(fā)生工期延誤事件責(zé)任未及時(shí)分清，并形成書面材料；工程進(jìn)度款支付不及時(shí)，未按合同要求的程序形成材料等從而在結(jié)算時(shí)產(chǎn)生糾紛。
從以上糾紛的種類來看，加強(qiáng)合同管理，是避免和減少合同糾紛有效途徑。
合同管理分為前期管理，中期管理和后期管理三個(gè)階段。
一、前期管理
前期管理主要包括要約和承諾談判過程，大量建設(shè)施工合同都是通過招標(biāo)投標(biāo)方式來實(shí)現(xiàn)的，中標(biāo)通知書發(fā)出后并在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)簽訂合同。并雙方簽字蓋章后，施工合同生效。即合同管理前期工作結(jié)束。
在合同管理的前期階段，應(yīng)該注意的幾個(gè)問題：
1、要認(rèn)真學(xué)習(xí)和研究《合同法》、《建筑法》及建設(shè)施工合同的相關(guān)規(guī)定，發(fā)承包雙方、招標(biāo)機(jī)構(gòu)應(yīng)該認(rèn)真吃透和深刻領(lǐng)會(huì)。從風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)防和控制的理論方面講，前期控制總是優(yōu)于中期、中期優(yōu)于后期。因此招標(biāo)文件編制質(zhì)量和水平尤為重要。目前，自《招標(biāo)投標(biāo)法》實(shí)施以來總的情況還是好的，但仍存在一些從業(yè)水平較低現(xiàn)象，例如“某縣一商住樓二期工程施工招標(biāo)文件”中未明確開竣工日期，給定的工期為每個(gè)單項(xiàng)工程工期，分別為200天，180天，150天不等。投標(biāo)人根據(jù)《全國統(tǒng)一建設(shè)安裝工程期定額》總說明第十條第4款規(guī)定計(jì)算出一個(gè)總工期后并在投標(biāo)函中注明正確工期。由于評(píng)委業(yè)務(wù)的不精通，評(píng)標(biāo)時(shí)個(gè)別評(píng)委竟以超出工期為由，欲將其廢標(biāo)，后經(jīng)招標(biāo)辦監(jiān)管人員進(jìn)行商討后才予以糾正。這樣招標(biāo)文件所指導(dǎo)的施工合同簽訂，勢(shì)必為工期糾紛埋下隱患，相關(guān)的費(fèi)用索賠糾紛更是不可避免。上述項(xiàng)目的招標(biāo)文件中還出現(xiàn)讓人匪夷所思的問題：投標(biāo)報(bào)價(jià)要求投標(biāo)人采用工程量清單計(jì)價(jià)法，固定總價(jià)報(bào)價(jià)方式，而在合同主要條款中，工程竣工結(jié)算及合同價(jià)款的調(diào)整方法，竟注明以“2001年版江蘇省建筑工程綜合預(yù)算定額安裝工程預(yù)算及其相關(guān)配套是否作為結(jié)算依據(jù)”，同時(shí)還另行約定了下浮點(diǎn)。明目張膽搞陰陽合同。招投標(biāo)監(jiān)管部門審查也存在失職行為，這樣招標(biāo)文件如何通過備案審查的呢？提高從業(yè)人員的職業(yè)素質(zhì)是合同管理的前提。
2、合同前期管理內(nèi)容有很多，表現(xiàn)在招標(biāo)投標(biāo)階段有：工程量清單中的工程量數(shù)量不準(zhǔn)確；特征值描述不完整或漏項(xiàng)；招標(biāo)文件中的合同主要條款所包含的合同價(jià)款方式、風(fēng)險(xiǎn)約定范圍及風(fēng)險(xiǎn)調(diào)整辦法不明確等等。都將導(dǎo)致不必要合同糾紛。如“某住宅樓工程合同，在合同中明確為‘固定總價(jià)合同’，按施工圖紙施工，除基礎(chǔ)局部超深并按約定的結(jié)算方式計(jì)算外，并無其它變更”。而施工單位在結(jié)算時(shí)，竟以原招標(biāo)的面積計(jì)算有誤為由，要求建設(shè)單位就多出來建筑面積按原每平方米建筑面積的工程造價(jià)進(jìn)行補(bǔ)償，雙方爭(zhēng)執(zhí)不下。此方面糾紛純屬施工單位在合同管理方面無知，誤以為“固定價(jià)格合同等同于“每平方米建筑面積的工程造價(jià)”。由于施工單位在專業(yè)造價(jià)管理人員和合同管理人員方面欠缺，從而導(dǎo)致合同糾紛已成高發(fā)勢(shì)態(tài)。應(yīng)引起行業(yè)管理部門重視。有的“二級(jí)施工企業(yè)”竟然無專職造價(jià)管理人員和合同管理人員在崗，人員均為掛靠，有的即便有資格證書，也常年不做業(yè)務(wù)，純屬“名有實(shí)無”。
二、中期合同管理
建設(shè)施工合同的中期管理，實(shí)質(zhì)上是合同履行過程管理。其間所涉及到工期、質(zhì)量、工程進(jìn)度款撥付及變更簽證管理等一系列內(nèi)容。這些內(nèi)容，建設(shè)施工合同中都有明確規(guī)定，然而施工合同雙方并不能很好去遵守，從而導(dǎo)致合同糾紛。
中期合同管理常見的合同糾紛產(chǎn)生原因有：工程款不能及時(shí)撥付，這里有施工單位不按進(jìn)度及時(shí)申報(bào)，還有建設(shè)單位不及時(shí)付款兩種原因；變更簽證不及時(shí)辦理；出現(xiàn)重大的合同變更而不及時(shí)修訂補(bǔ)充合同條款等。施工單位為節(jié)省合同管理人員工資實(shí)屬“撿到了芝麻丟了西瓜”。應(yīng)提高認(rèn)識(shí)，加強(qiáng)合同管理意識(shí)和法律意識(shí)。
某醫(yī)院項(xiàng)目施工過程中發(fā)生消防變更，其內(nèi)容為：“因原圖紙無吊頂，一至四層消防管道已安裝完畢，現(xiàn)甲方要求將消防管道安裝高度提高0.3米，以配合裝潢吊頂需要，所有管道拆除重做”。甲方簽署意見為“拆除的材料可利用率為90%”。針對(duì)上述變更，結(jié)算時(shí)發(fā)生了爭(zhēng)議，建設(shè)單位代表及監(jiān)理所反映是一至四層施工返工并非“所有管道”，對(duì)原圖紙?jiān)O(shè)計(jì)有吊頂部分，施工單位未按圖紙要求施工所造成過錯(cuò)，不應(yīng)由建設(shè)單位全部承擔(dān)。上述案例在爭(zhēng)議焦點(diǎn)有兩點(diǎn)：一點(diǎn)是，返工范圍中，哪些責(zé)任應(yīng)由建設(shè)單位承擔(dān)，哪些責(zé)任應(yīng)由施工單位承擔(dān)，建設(shè)單位及監(jiān)理在簽署意見時(shí)若按合同要求注明圖紙?jiān)O(shè)計(jì)有吊頂部分返工責(zé)任由施工單位自負(fù)，就不至于出現(xiàn)爭(zhēng)議。二點(diǎn)是拆除材料利用率是否包括輔材問題屬施工單位理解偏差，若注明“包括輔材”問題也就不存在爭(zhēng)議了。類似這樣不規(guī)范、不專業(yè)、用詞不準(zhǔn)確的施工簽證，在審計(jì)時(shí)經(jīng)常發(fā)現(xiàn)。
另外工期索賠發(fā)生后不能及時(shí)簽證，明確責(zé)任，造成施工結(jié)算時(shí)取證困難，糾紛屢屢發(fā)生。出現(xiàn)重大合同變更也不及時(shí)簽證，修正和補(bǔ)充，導(dǎo)致施工結(jié)算審核時(shí)糾紛不斷。變更的事件確實(shí)發(fā)生，但結(jié)算時(shí)，施工單位和建設(shè)單位已由當(dāng)初“蜜月期”轉(zhuǎn)到“敵對(duì)期”。補(bǔ)充簽證困難，審計(jì)單位又無簽證依據(jù)，無法計(jì)算，造成結(jié)算久拖不決，直至走向訴訟。類似的相關(guān)問題在施工合同中均有明確規(guī)定，只是沒有引起各方重視而已。
三、合同的后期管理
合同的后期管理，主要結(jié)算審核、余款支付和發(fā)生保修事件的處理等方面。余款支付糾紛主要是建設(shè)單位的支付能力發(fā)生問題所導(dǎo)致的。發(fā)生保修事件處理不當(dāng)所造成的糾紛主要由施工單位原因所造成的。雙方在合同的后期管理中如能堅(jiān)持“誠實(shí)信用原則”，自覺地履行各自權(quán)利和義務(wù)，有些糾紛也是可以避免的。
結(jié)算的審核是建設(shè)與施工雙方關(guān)注的重點(diǎn)，這階段所產(chǎn)生糾紛大都是合同管理的前期和中期所遺留問題的處理，是以上兩個(gè)階段糾紛的延續(xù)，前面問題處理好，后面糾紛自然就少了。如工期索賠及費(fèi)用索賠等、材料價(jià)格調(diào)整等等。施工單位在合同簽訂時(shí)要注意：竣工結(jié)算審核人的約定和審核期限的約定相關(guān)內(nèi)容。一般約定審核人為有資質(zhì)的專業(yè)咨詢機(jī)構(gòu)。審核期限一般根據(jù)工程項(xiàng)目大小及復(fù)雜程度，工程較小的一般約定為28天，工程較大及程度較高可延長(zhǎng)，具體可查閱財(cái)建[2004]369號(hào)文《關(guān)于印發(fā)的通知》中的有關(guān)規(guī)定。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用的法律問題的解釋》中第二十條規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予以支持?！边@一條款對(duì)故意拖延審計(jì)期限的，是一種法律威懾。施工單位在合同簽訂時(shí)應(yīng)予以約定，嚴(yán)格按照合同約定的時(shí)間，整理和報(bào)送結(jié)算文件。同時(shí)還應(yīng)辦理報(bào)送交接手續(xù)。這樣一來建設(shè)單位無形中就產(chǎn)生一種壓力。從而促使合同雙方更好履行合同所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。進(jìn)一步減少糾紛，降低成本。
針對(duì)上述分析，在合同管理方面建議如下：
提高招標(biāo)文件的編制質(zhì)量，施工合同的簽訂質(zhì)量，減少合同隱患。
做好招標(biāo)文件的編制不僅要掌握招投標(biāo)有關(guān)法律法規(guī)，尤其應(yīng)對(duì)《合同法》、《建設(shè)工程施工合同》規(guī)范文本及相關(guān)條例、標(biāo)準(zhǔn)要有充分的理解和把握。
《建設(shè)工程施工合同》中的《協(xié)議書》和《專用條款》的簽訂尤為重要，特別是《專用條款》涉及到施工工程范圍、合同工期、工程質(zhì)量等級(jí)、安全施工、合同價(jià)款支付及調(diào)整、材料設(shè)備供應(yīng)、違約、索賠和爭(zhēng)議等內(nèi)容，都應(yīng)在招標(biāo)文件中“合同主要條款”部分進(jìn)行明確，是招標(biāo)人與中標(biāo)人簽訂施工合同時(shí)必須引用并遵守的內(nèi)容，從而體現(xiàn)招投標(biāo)活動(dòng)的嚴(yán)肅性。因此，各方制定其條款內(nèi)容要詳細(xì)、認(rèn)真、慎重，不能草率。
不考慮機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)素質(zhì)，單純以低劣的“關(guān)系”和“低價(jià)”辦理招投標(biāo)工作，必然導(dǎo)致致嚴(yán)重合同糾紛，使招標(biāo)人額外付出了很高“人為建設(shè)成本”，也有背于招投標(biāo)初衷。
發(fā)承包雙方應(yīng)加強(qiáng)合同法律意識(shí)，遵守誠實(shí)信用原則。
關(guān)鍵詞：工程項(xiàng)目；項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理; 管理目標(biāo)；
中圖分類號(hào)：C29文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A
1 引言
工程項(xiàng)目建設(shè)過程是一個(gè)周期長(zhǎng)，投資多，系統(tǒng)復(fù)雜的過程，在這個(gè)過程中，存在著大量不確定性因素，由此產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)直接威脅著工程項(xiàng)目地順利實(shí)施。我國目前正處在現(xiàn)代建筑事業(yè)的發(fā)展，多樣化的建筑設(shè)計(jì)加大了建筑的難度。而我國建筑工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理工作還處于起步階段，建筑者不斷追求經(jīng)濟(jì)利益，風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)淡薄。加強(qiáng)建筑工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理，提高工程項(xiàng)目管理水平，使工程項(xiàng)目處于安全的運(yùn)行軌道上勢(shì)在必行。
所謂風(fēng)險(xiǎn)管理，是針對(duì)潛在的可能發(fā)生的意外損失進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、分析、評(píng)價(jià)，并據(jù)此采取應(yīng)對(duì)措施和管理方法。而對(duì)工程項(xiàng)目進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)管理是指以項(xiàng)目為載體，以風(fēng)險(xiǎn)管理理論的方法實(shí)際運(yùn)用于項(xiàng)目之中，以保證項(xiàng)目按照預(yù)定目標(biāo)完成。
2 工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理概述
2.1 工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理科學(xué)定義
在工程項(xiàng)目實(shí)施過程中往往存在著很多的不確定性因素，這些不確定性因素?zé)o疑會(huì)給工程項(xiàng)目帶來一定程度的損失，我們把工程項(xiàng)目可能出現(xiàn)的災(zāi)難性事件和不合意的結(jié)果稱為工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)。工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理實(shí)質(zhì)上是對(duì)工程項(xiàng)目全過程風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別、評(píng)估、以及相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)，目的是最大限度地避免或減少風(fēng)險(xiǎn)事件所造成的偏離目標(biāo)的損失。
2.2 工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理的意義
2.2.1 為工程提供保障
實(shí)施工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理為工程的順利進(jìn)行提供了有力保障。隨著建設(shè)項(xiàng)目法人負(fù)責(zé)制、工程招標(biāo)投標(biāo)制、工程承包合同制、工程建設(shè)監(jiān)理制以及工程保證擔(dān)保制等五種基本建設(shè)管理制度的逐步確立，工程項(xiàng)目的投資體制發(fā)生了質(zhì)的變化，絕大多數(shù)工程項(xiàng)目需由業(yè)主采用多種形式、多種渠道籌措建設(shè)資金。并對(duì)建設(shè)資金的償還和投資效益直接負(fù)責(zé)，這就要求業(yè)主按市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律組織項(xiàng)目建設(shè)，對(duì)工程項(xiàng)目進(jìn)行全過程管理,為工程項(xiàng)目發(fā)揮經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益提供可靠保障。
2.2.2 提高決策水平
實(shí)施工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理可以提高項(xiàng)目決策水平。從決策學(xué)的角度看，衡量一個(gè)決策的好壞，主要是看其結(jié)果是否與決策者的預(yù)期相吻合。工程實(shí)施過程中的不確定性極易造成工程項(xiàng)目實(shí)施的失控。如工期延長(zhǎng)、成本增加、計(jì)劃修改等。最終導(dǎo)致工程經(jīng)濟(jì)效益降低，甚至失敗。產(chǎn)生這種現(xiàn)象固然有管理不善和設(shè)計(jì)缺陷等原因，但更有可能是對(duì)影響和制約工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)因素的估計(jì)不足，導(dǎo)致了決策失誤。因此，風(fēng)險(xiǎn)管理對(duì)于提高項(xiàng)目的決策水平有十分重要的意義。
3 我國建筑企業(yè)對(duì)于工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理存在的問題
雖然風(fēng)險(xiǎn)管理在我國已逐漸被廣泛采用，并在大型項(xiàng)目管理中顯示了廣闊的前景，但在實(shí)際工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理中仍然存在一些問題。例如:
3.1 風(fēng)險(xiǎn)管理意識(shí)依然淡薄
工程項(xiàng)目業(yè)主和攻府主管部門的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)淡薄是制約工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理發(fā)展的主要摩礙。大多數(shù)業(yè)主不愿在資金緊張的條件下，主動(dòng)增列風(fēng)險(xiǎn)管理費(fèi)用，僅僅采用風(fēng)險(xiǎn)自留和風(fēng)險(xiǎn)不合理轉(zhuǎn)移的辦法。但是，自留風(fēng)險(xiǎn)可能會(huì)大大超過業(yè)主或項(xiàng)目所能承受的范圍。一旦風(fēng)險(xiǎn)真正發(fā)生。就可能導(dǎo)致業(yè)主破產(chǎn)和項(xiàng)目失敗。造成投資損失和資源巨大浪費(fèi)。
3.2 風(fēng)險(xiǎn)管理手段單一
在項(xiàng)目研究階段。對(duì)項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)分析只是在項(xiàng)目可行性報(bào)告敏感性分析上有所體現(xiàn)。但敏感性分析只考慮了各因素可能的變化對(duì)評(píng)價(jià)指標(biāo)的影響，它不能反映項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)程度和風(fēng)險(xiǎn)大小，而且也沒有包含各因素變化的可能性大小及概率分布。無法對(duì)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行有效控制。另外，在我國工程實(shí)踐中，即使采用了一定的風(fēng)險(xiǎn)控鉗方法，也常常局限于以保險(xiǎn)為常規(guī)手段。保險(xiǎn)雖然可以將項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，使項(xiàng)目自身承擔(dān)的損失減小，但業(yè)主往往會(huì)忽視綜合利用各種控制風(fēng)險(xiǎn)的措照，在風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生時(shí)，就會(huì)措手不及。
3.3 風(fēng)險(xiǎn)管理能力差
我國的工程風(fēng)險(xiǎn)管理由于起步較晚。各種歷史資料積累不齊備．也缺乏風(fēng)險(xiǎn)管理經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)和交流，因此，在風(fēng)險(xiǎn)管理過程中，常常采用專家咨詢法。人的因素往往占據(jù)較大的分置。工程風(fēng)險(xiǎn)管理很大程度上依賴于參與者的經(jīng)驗(yàn)及對(duì)過去工程的經(jīng)歷、對(duì)環(huán)境的了解程度、對(duì)項(xiàng)目本身的熟悉程度以及人的認(rèn)識(shí)程度、冒險(xiǎn)性、創(chuàng)造力等。目前的風(fēng)險(xiǎn)管理方法。不但風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別成本大，而且存在很大的風(fēng)險(xiǎn)誤差。大大降低了風(fēng)險(xiǎn)管理的有效性。
3.4 風(fēng)險(xiǎn)管理的技術(shù)難點(diǎn)
風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別困難，風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別不夠全面，例如美國及其他發(fā)達(dá)國家均有專業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)研究報(bào)告或風(fēng)險(xiǎn)一覽表，而目前國內(nèi)不少企業(yè)在風(fēng)險(xiǎn)研究費(fèi)用上的投入不多，企業(yè)自身工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理還沒有完全信息化，更多的風(fēng)險(xiǎn)管理經(jīng)驗(yàn)存于具體項(xiàng)目管理人員心中，沒有建立完整的項(xiàng)目文檔以及風(fēng)險(xiǎn)管理數(shù)據(jù)庫。
4 避免工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的對(duì)策
4.1 決策層增強(qiáng)意識(shí)
企業(yè)決策層應(yīng)增強(qiáng)依法經(jīng)營意識(shí)，高度重視工程施工項(xiàng)目中的經(jīng)濟(jì)合同管理，最大限度地減少簽訂合同時(shí)產(chǎn)生糾紛的因素，把合同糾紛控制在最低范圍內(nèi)，以保證合同的全面履行。在加強(qiáng)合同管理上要做好三項(xiàng)工作。
(1)企業(yè)在簽訂合同時(shí)要充分考慮各種不利因素，為合同履行時(shí)創(chuàng)造索賠機(jī)會(huì)。
(2)充分明確合同規(guī)定的自己和對(duì)方權(quán)利，預(yù)測(cè)合同風(fēng)險(xiǎn)，分析合同變更和索賠的可能性，采取最有效的合同管理策略和索賠策略。
(3)在合同履行全過程中，要隨時(shí)結(jié)合施工現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際情況，結(jié)合法律法規(guī)進(jìn)行分析研究，以便合理履行合同，保護(hù)自己的合法權(quán)益。
4.2 建筑企業(yè)建立健全制度
建筑施工企業(yè)應(yīng)建立健全系統(tǒng)的工程經(jīng)濟(jì)合同管理制度，在經(jīng)營管理方面，應(yīng)當(dāng)建立好“一套制度”，發(fā)揮好“兩個(gè)作用”，體現(xiàn)出“三種功能”。
“兩個(gè)作用”：一是通過規(guī)范合同管理，溝通各種信息，發(fā)揮及時(shí)預(yù)報(bào)合同糾紛的作用。首先，應(yīng)對(duì)合同的簽訂、履行、違法等情況定期進(jìn)行統(tǒng)計(jì)。其次，做到定期檢查，對(duì)合同履行過程實(shí)施跟蹤監(jiān)督，對(duì)檢查出的問題，責(zé)成合同責(zé)任人限期整改。第三，要結(jié)合企業(yè)法定代表人變更、干部任免、年度考核、企業(yè)股份制改造、合資、聯(lián)營、合同履行完畢或階段性合同履行結(jié)束等時(shí)機(jī)，對(duì)企業(yè)重大經(jīng)濟(jì)合同進(jìn)行審計(jì)，以便及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題，防止資產(chǎn)流失。二是發(fā)揮法律事務(wù)管理機(jī)構(gòu)及時(shí)處置經(jīng)濟(jì)合同糾紛的作用。經(jīng)濟(jì)合同糾紛產(chǎn)生的原因多種多樣，發(fā)現(xiàn)有可能產(chǎn)生合同糾紛的問題時(shí)，要區(qū)別不同情況，因事施策，及時(shí)整改、化解矛盾，消除影響合同履行的阻礙。
“三種功能”：一是規(guī)范經(jīng)營管理的功能。合同法是適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)需要應(yīng)運(yùn)而生的較為完備的一種法律，它對(duì)規(guī)范合同主體、交易規(guī)則、合同種類、維護(hù)合同自由有著重要作用。企業(yè)經(jīng)營管理嚴(yán)格遵循和遵守經(jīng)濟(jì)合同法，加強(qiáng)對(duì)企業(yè)經(jīng)濟(jì)合同行為的管理和規(guī)范經(jīng)營管理有著重要的現(xiàn)實(shí)意義。二是減少和避免合同糾紛的功能．對(duì)經(jīng)濟(jì)合同的管理，大的方面要做到簽約謹(jǐn)慎，依法履行；小的方面要管好公章、介紹信、空白合同書、法定代表人身份證明書、簽訂經(jīng)濟(jì)合同授權(quán)委托書、業(yè)務(wù)介紹信、票據(jù)及賬號(hào)等。在企業(yè)法律事務(wù)中，經(jīng)營管理人員要有反欺詐、防詐騙的意識(shí)，要運(yùn)用規(guī)避與反規(guī)避、擔(dān)保與反擔(dān)保等手段，減少和避免合同糾紛的發(fā)生。三是為訴訟準(zhǔn)備證據(jù)的功能。企業(yè)分管法律業(yè)務(wù)工作的領(lǐng)導(dǎo)要不斷提高辦理非訴訟事務(wù)的技能和訴訟技術(shù)，從經(jīng)濟(jì)合同簽訂開始，就應(yīng)主動(dòng)收集積累有關(guān)證據(jù)，關(guān)注對(duì)方經(jīng)營活動(dòng)的動(dòng)向。這樣，在處理經(jīng)濟(jì)糾紛、應(yīng)對(duì)訴訟時(shí)才能有理有據(jù)，掌握維護(hù)企業(yè)權(quán)益的主動(dòng)權(quán)，避免企業(yè)各類風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。
5 結(jié)束語
建設(shè)工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理是一項(xiàng)系統(tǒng)的、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)?、全過程的管理活動(dòng)，要做好項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)管理，必須根據(jù)項(xiàng)目的規(guī)模、技術(shù)難度、環(huán)境條件等，針對(duì)所面臨的不同風(fēng)險(xiǎn)因素進(jìn)行分析，確定風(fēng)險(xiǎn)控制目標(biāo)，深入研究，及時(shí)采取應(yīng)對(duì)措施和調(diào)整管理方案，督促實(shí)施并跟蹤檢查，才能充分體現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)管理的特點(diǎn)和優(yōu)勢(shì)，才能對(duì)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行更有效地控制，才能使其健康、安全、有序的發(fā)展。
參考文獻(xiàn):
【1】FIDIC，大型土木工程項(xiàng)目保險(xiǎn)(中國工程咨詢協(xié)會(huì)編譯)，北京：中國計(jì)劃出版社，2001
【2】HINZE J , WILSONC. MovingToward Azero Injury Objective[J].Journal of Construction Engineering and Management .2000.
【3】謝勇成.建筑企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)與防范建筑經(jīng)濟(jì)，2005，(07)：17～19
【4】尹志軍，陳立文，等．我國工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理進(jìn)展研究11．基建優(yōu)化，2002，(8)
1合同管理存在的問題
（1）合同雙方缺失法律意識(shí)。建筑工程合同的法律效力缺乏保障，是目前許多建筑商在工程合同管理方面存在的一個(gè)較大的問題。合同雙方在進(jìn)行合同簽訂的過程中，合同文字不嚴(yán)謹(jǐn)，條款不完善，以及雙方的責(zé)任義務(wù)表述不明確等都會(huì)為后來的合同糾紛埋下隱患；一些合同有失公正，甲乙雙方簽訂“不平等條約”，以一方的經(jīng)濟(jì)利益為上，對(duì)違約的處罰措施模糊，一旦一方不履行義務(wù)，另一方也難以申請(qǐng)索賠；也有一些不法分子就同一個(gè)工程簽訂兩份及以上的合同謀取私利，一份對(duì)內(nèi)，一份對(duì)外，這種“陰陽合同”也影響了合同管理的合法性。這些都是由于一方的惡性競(jìng)爭(zhēng)，而簽訂合同的另一方法律意識(shí)淡薄造成的，結(jié)果使合同難以進(jìn)行，也加重了建筑工程合同管理的管理難度。（2）合同管理制度不健全。合同作為一種規(guī)章制度，勞動(dòng)雙方都必須遵守，嚴(yán)格按照合同辦事。目前由于合同管理制度不嚴(yán)謹(jǐn)，不統(tǒng)一，權(quán)責(zé)不分明，一些公司的任何部門任何人都可以代表公司簽合同，由于缺乏統(tǒng)一的依據(jù)，一旦出了問題就會(huì)利益大家爭(zhēng)，責(zé)任大家推。合同內(nèi)容中的細(xì)節(jié)問題，也很容易在合同管理的過程中被忽視或者遺漏。合同的管理程序也不明確，合同實(shí)施困難，有些合同方更是隨意修改合同，嚴(yán)重影響了我國合同法的相關(guān)規(guī)定。這些現(xiàn)象不但使合同管理流于形式，也會(huì)給企業(yè)的發(fā)展帶來隱患。（3）合同管理人員素質(zhì)不高。建筑工程合同管理涉及建筑工程建設(shè)專業(yè)技術(shù)知識(shí)、合同管理知識(shí)、財(cái)務(wù)知識(shí)、法律知識(shí)等，專業(yè)性較強(qiáng)。然而部分公司或企業(yè)會(huì)把合同管理歸于行政部門，行政管理人員大多出身文科，對(duì)理工相關(guān)知識(shí)匱乏，加之一些合同管理人員文化水平不高，缺乏相應(yīng)的法律意識(shí)和專業(yè)的業(yè)務(wù)知識(shí)，最多能做到將合同分類歸檔，至于其中的相關(guān)條例無法作出正確判斷，也做不到有效的管理工程合同。
2建筑工程建設(shè)中的合同管理
建筑工程和建設(shè)過程中的合同管理包括對(duì)承包商，監(jiān)管方，建設(shè)單位等眾多方面的管理，完善和加強(qiáng)合同管理，是進(jìn)行建筑工程建設(shè)的重要保障。改善工程合同管理現(xiàn)狀，可以從以下幾個(gè)方面入手。（1）增強(qiáng)合同的法律效力。我國的《合同管理?xiàng)l例》明確規(guī)定了合同雙方的權(quán)利和義務(wù)，簽訂合同的雙方人員都應(yīng)該學(xué)習(xí)和了解相關(guān)條例。如果雙方都能以合同為約束，既能減少因合同糾紛帶來的不便和損失，又能合法地維護(hù)自己的權(quán)利。一這就要求合同雙方在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，對(duì)合同進(jìn)行嚴(yán)格審查，防止任何人在合同上動(dòng)手腳，損害自身的合法利益。一旦甲乙雙方正式簽訂了勞動(dòng)合同，都要按照合同上的相關(guān)條例，履行自己的責(zé)任。同時(shí)，合同雙方在維護(hù)自己的合法利益的同時(shí)，也要履行各自的義務(wù)。（2）制定科學(xué)的合同管理制度。只有科學(xué)完整的合同管理制度，才能保證建筑工程管理工作的順利開展。工程合同環(huán)節(jié)繁多，包括合同的洽談、擬定、簽訂、履行到最后的解除或終止等，因此建筑單位要想規(guī)范工程合同管理制度，就應(yīng)該從每一個(gè)必要的環(huán)節(jié)入手，做到層層分解，將各體系納入公司的管理細(xì)則，建立可具體操作的管理制度。（3）提升合同管理人員的整體素質(zhì)。為了使合同管理質(zhì)量得到有效提高，建筑企業(yè)還應(yīng)該引進(jìn)優(yōu)秀的合同管理人才。高水平，高素質(zhì)的工程合同管理人員一定能夠具備諸如法律、造價(jià)、分類歸檔等知識(shí)技能，為了保證有效管理合同，最好能持證上崗。建筑企業(yè)在引進(jìn)專業(yè)的管理人才的同時(shí)，還要加強(qiáng)對(duì)合同管理人員的培訓(xùn)，在實(shí)際工作中加入一些專門的培訓(xùn)課程，打造一支專業(yè)的管理團(tuán)隊(duì)。另外，企業(yè)內(nèi)部也應(yīng)該做好合同分類存檔，建立合同管理的信息系統(tǒng)。合同管理人員應(yīng)該熟悉每一個(gè)合同的條款，能夠?qū)贤男星闆r作出分析，客觀評(píng)價(jià)，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，以便能對(duì)日后的合同管理提供指導(dǎo)和幫助，提高合同管理的效率。
3結(jié)語
