發(fā)布時間：2023-06-15 17:16:34
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)風(fēng)險樣本，期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
協(xié)調(diào)好個人利益與公司整體利益股東個人的利益與公司整體利益具有一致性,公司利益的最大化促使股東整體利益的最大化,反之亦然。涉及到各個股東,可能會出現(xiàn)不一致。個別股東利益的最大化與公司或其他股東利益的最大化并不相同,甚至?xí)幸欢ǖ臎_突。司法實踐中,常常出現(xiàn)瑕疵出資下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題,反映了股東個別利益與公司整體利益的沖突。若僅僅考慮公司利益,可能會以股東未繳納出資或者抽資出逃否認(rèn)合同的效力。資本是公司存在的基礎(chǔ),缺乏資本公司就無法生存,因此必須保護(hù)公司的整體利益,將公司利益與股東個別利益統(tǒng)一起來進(jìn)行考慮。
協(xié)調(diào)好安全交易與交易效率的價值投資轉(zhuǎn)讓的合同效力認(rèn)定中,交易安全與交易效率的價值常常面臨沖突。為了解決好二者之間的沖突,應(yīng)做到優(yōu)先考慮既能體現(xiàn)交易安全,又能體現(xiàn)交易效率的方案。在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓效率的判斷時,如采取有利于交易安全的方案,必然會降低交易的效率。對兩者都有利的方式才是最佳的,但實踐中往往很難兩者兼顧。在考慮公司外部法律關(guān)系時,應(yīng)優(yōu)先考慮交易安全;在考慮內(nèi)部法律關(guān)系時,應(yīng)優(yōu)先考慮交易效率。
股權(quán)變更登記和轉(zhuǎn)讓效力
股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合同效力既密切聯(lián)系,又有著嚴(yán)格區(qū)別。股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為包含股權(quán)轉(zhuǎn)讓的債權(quán)和權(quán)利變動行為,債權(quán)行為是當(dāng)事人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的行為,權(quán)利變動行為是合同生效后當(dāng)事人履行合同交付實際股權(quán)的行為。合同本身并不等同于股權(quán)的實際變動和交付,完整的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為應(yīng)包含以上兩個過程。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行是一個復(fù)雜的過程,對于交付的界限和標(biāo)志,法律沒有明確的規(guī)定,因此在股權(quán)轉(zhuǎn)讓實踐中常常存在糾紛。股權(quán)的內(nèi)容包括權(quán)屬和權(quán)能兩部分,因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)包括這兩部分的轉(zhuǎn)讓。股權(quán)權(quán)屬的變更就是通常所說的股權(quán)交付,轉(zhuǎn)讓人將股東的具體權(quán)利交由受讓人享有或承擔(dān)則為權(quán)能轉(zhuǎn)移。我國的《公司法》規(guī)定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的公司內(nèi)部變更登記和外部工商登記兩類手續(xù)。法律沒有明確股權(quán)轉(zhuǎn)移以哪種登記為標(biāo)志,因此在司法實踐中存在很多爭議。但不論怎樣爭議,股權(quán)轉(zhuǎn)讓的變更登記對于股權(quán)權(quán)屬變更的重要意義都不容否認(rèn)。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將公司內(nèi)部變更生效與外部變更結(jié)合起來,就公司內(nèi)部關(guān)系而言,公司股東名冊的變更登記之時視為股權(quán)交付、股東身份開始轉(zhuǎn)移之時。就公司外部關(guān)系而言,工商登記機(jī)關(guān)的股權(quán)變更登記行為具有對抗第三人的效力。此種態(tài)度既有利于方便受讓方取得和行使股權(quán),又有利于對善意第三人的保護(hù),從而兼顧了交易效率與交易安全的平衡。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅收問題
目前,股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為日益普遍,但轉(zhuǎn)讓中的稅收征管存在很多問題。具體來說,有以下幾方面:
(一)難以核實股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格真實性股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格與股權(quán)轉(zhuǎn)讓人的切身利益密切相關(guān),在轉(zhuǎn)讓時存在著股權(quán)轉(zhuǎn)讓人刻意隱瞞價格的現(xiàn)象;股權(quán)轉(zhuǎn)讓中,受讓方相對處于弱勢,加上交易中轉(zhuǎn)讓成本和轉(zhuǎn)讓價格的稅收征管脫節(jié),如果不存在特殊情況,股權(quán)受讓方不會被告知股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的真實信息。
(二)缺乏有效的手段對股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格偏低情況進(jìn)行核定征收對于計稅價格明顯偏低的情況,《征管法》明確規(guī)定,可以核定價格,但實際操作中,往往缺乏有效的核定征收手段對股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格明顯偏低的情況進(jìn)行處理。由于納稅人不斷增強(qiáng)維權(quán)意識,稅務(wù)機(jī)關(guān)經(jīng)常面臨著行政訴訟和行政復(fù)議的壓力,很難開展核定征收工作。同時稅務(wù)機(jī)關(guān)在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的核定征收時,還面臨著以何種方式確定征納雙方均能接受的合理的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的問題。
(三)稅務(wù)機(jī)關(guān)的管理具有滯后性股權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生具有偶然性,稅務(wù)機(jī)關(guān)難以組織有效的事前監(jiān)督,管理上具有被動性。往往在股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓后,稅務(wù)機(jī)關(guān)才能從工商管理部門稅務(wù)登記變更和定期數(shù)據(jù)交換中獲得相關(guān)交易信息,稅收征管行為具有滯后性。且對于未按國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行工商、稅務(wù)登記變更的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,稅務(wù)機(jī)關(guān)更是無從獲得相關(guān)信息。
關(guān)鍵詞：房地產(chǎn)集團(tuán)；股權(quán)轉(zhuǎn)讓；財務(wù)管理
中圖分類號：F275 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-291X（2012）05-0171-02
當(dāng)前，我國的房地產(chǎn)市場已經(jīng)進(jìn)入調(diào)整期，股權(quán)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)成為目前房地產(chǎn)項目轉(zhuǎn)讓中的普遍手段，在房地產(chǎn)集團(tuán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中也遇到了一些財務(wù)管理問題和財務(wù)風(fēng)險，所以，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的財務(wù)管理問題進(jìn)行分析并提出解決對策具有很強(qiáng)的現(xiàn)實意義。
一、房地產(chǎn)集團(tuán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念及原因分析
房地產(chǎn)集團(tuán)進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，一般是通過對房地產(chǎn)項目公司股權(quán)交易完成的。房地產(chǎn)項目公司是指專門為開發(fā)特定的房地產(chǎn)項目成立的房地產(chǎn)開發(fā)公司，大部分擁有正在開發(fā)或者待開發(fā)的房地產(chǎn)項目。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指公司的股東依法將自己擁有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，使他人成為該公司的股東。轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)是指相關(guān)的房地產(chǎn)權(quán)利人通過買賣、贈與以及其他合法途徑將其房地產(chǎn)轉(zhuǎn)移給其他人的行為，包括轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)、在建工程和土地使用權(quán)。房地產(chǎn)集團(tuán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指本來要轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)但是因為某些原因改為以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式進(jìn)行，實質(zhì)上還是轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)的行為。
房地產(chǎn)集團(tuán)實施股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因主要有以下幾個方面：
1．我國法律對土地轉(zhuǎn)讓的限制。我國相關(guān)法律規(guī)定，企業(yè)不能對未達(dá)到轉(zhuǎn)讓條件的土地進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，所以，一些想進(jìn)行土地交易的房地產(chǎn)公司不得不采取變通的方式，使用股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式對土地進(jìn)行交易。
2．股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)相對比較簡單。房地產(chǎn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓只需要按照相關(guān)規(guī)定辦理工商變更登記，不需要辦理房地產(chǎn)的過戶手續(xù)，房地產(chǎn)公司的名稱不會發(fā)生變化，可以繼續(xù)進(jìn)行后續(xù)的項目開發(fā)。而房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓要到土地管理部門、房地產(chǎn)部門等相關(guān)政府部門辦理變更或者過戶手續(xù)，手續(xù)來看相對復(fù)雜，特別是在建工程涉及的項目立項等手續(xù)的變更更加復(fù)雜，所以，為了減少對項目的外部影響，加快項目的建設(shè)進(jìn)度，交易雙方就會選擇以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式實施交易。
3．為了規(guī)避轉(zhuǎn)讓過程中發(fā)生的部分稅費。在轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)中，房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓相比股權(quán)轉(zhuǎn)讓要多繳納營業(yè)稅、契稅、土地增值稅以及企業(yè)所得稅，所以，很多房地產(chǎn)集團(tuán)利用股權(quán)轉(zhuǎn)讓來進(jìn)行稅收籌劃，以此減少交易環(huán)節(jié)需要繳納的稅金。
二、房地產(chǎn)集團(tuán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中存在的財務(wù)管理問題與風(fēng)險分析
房地產(chǎn)集團(tuán)進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及到一系列的財務(wù)問題，并且轉(zhuǎn)讓過程中存在較多的財務(wù)風(fēng)險，具體來說主要包括以下幾個方面：
1．房地產(chǎn)項目公司面臨或有負(fù)債風(fēng)險?；蛴胸?fù)債，主要包括為批量的對外擔(dān)保、潛在的尚未支付款項、潛在的合同違約等。在房地產(chǎn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，受讓方收購相應(yīng)的股權(quán)后，就應(yīng)該承擔(dān)目標(biāo)公司的債務(wù)責(zé)任。即使在轉(zhuǎn)讓協(xié)議中明確約定了受讓方對目標(biāo)企業(yè)轉(zhuǎn)讓前的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任，但是由于這樣的協(xié)議條款不能對抗善意第三人，受讓方也是只能在對外先承擔(dān)了債務(wù)責(zé)任后，再對原來的股東實施追償。但是此時轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東的償債能力可能大不如前，沒有了償債保證，使得股權(quán)收購方無法進(jìn)行追償。
2．股權(quán)收購的程序是否合法有待驗證。房地產(chǎn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序涉及房地產(chǎn)領(lǐng)域外很多的法律法規(guī)，轉(zhuǎn)讓是否具有有效性和合法性關(guān)系著轉(zhuǎn)讓的成敗，例如，《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東數(shù)要求是2人以上、50人以下，如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的股東人數(shù)不符合這一要求，就可能會使得交易失敗。如果是轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)，必須要按照法定的程序進(jìn)行，否則轉(zhuǎn)讓合同是無效的。轉(zhuǎn)讓收購國有股權(quán)必須經(jīng)過國有資產(chǎn)管理辦公室的審批并辦理產(chǎn)權(quán)界定和登記，簽訂轉(zhuǎn)讓合同，等到產(chǎn)權(quán)交易中心出具了產(chǎn)權(quán)交割單之后，才能辦理股權(quán)登記和工商變更等手續(xù)。收購房地產(chǎn)項目公司的股權(quán)后，要及時到工商企業(yè)登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，屬于中外合資企業(yè)的還要經(jīng)過外經(jīng)委的審批，確認(rèn)公司的投資主體發(fā)生了變化，否則，股權(quán)收購合同無法生效。
3．房地產(chǎn)相關(guān)公司以前經(jīng)營是否合法有待驗證。房地產(chǎn)項目公司以前經(jīng)營的合法性主要包括董事會和股東大會的決議是否有效合法、是否存在偷稅漏稅行為等等。這些潛在的風(fēng)險都可能使房地產(chǎn)項目公司及其負(fù)責(zé)人受到經(jīng)濟(jì)上或者非經(jīng)濟(jì)上的處罰。即使轉(zhuǎn)讓協(xié)議中明確規(guī)定股權(quán)的受讓方對以往的經(jīng)營不必承擔(dān)責(zé)任，但是受讓方在收購股權(quán)后，稅務(wù)部門仍然可以根據(jù)以往經(jīng)營的不合法行為對收購后的房地產(chǎn)項目公司實施處罰，這樣，收購方在承擔(dān)相應(yīng)處罰后，再對原來的股東進(jìn)行追償，為時已晚。
4．房地產(chǎn)項目公司存在產(chǎn)權(quán)風(fēng)險。在建工程或者土地使用權(quán)有可能會被股東進(jìn)行多次抵押，原股東的債權(quán)人也可能查封，因為房地產(chǎn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是不需要經(jīng)過房地產(chǎn)產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)的，這樣就使得產(chǎn)權(quán)風(fēng)險顯得相對隱性。所以，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓方應(yīng)該審核房地產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)證，看產(chǎn)權(quán)證是否標(biāo)注了其他權(quán)利的登記，到房地產(chǎn)管理部門對產(chǎn)權(quán)證的真?zhèn)芜M(jìn)行核實。
三、解決房地產(chǎn)集團(tuán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中財務(wù)管理問題的對策建議
針對房地產(chǎn)集團(tuán)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中出現(xiàn)的各種問題，建議從以下幾個方面加以改進(jìn)。
1．嚴(yán)格股權(quán)轉(zhuǎn)讓的各項管理流程。一方面，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的雙方應(yīng)該成立調(diào)研小組，該小組應(yīng)該由專業(yè)人員組成，從法律、財務(wù)管理、前期手續(xù)、市場以及工程技術(shù)等多個角度對房地產(chǎn)項目公司以及轉(zhuǎn)讓項目本身進(jìn)行評估調(diào)研。另一方面，要做到綜合評估，權(quán)衡利弊。市場經(jīng)濟(jì)條件下，沒有無風(fēng)險的投資，當(dāng)然也就沒有無風(fēng)險的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，所以，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓方應(yīng)該建立綜合的評估機(jī)構(gòu)，由決策機(jī)構(gòu)從發(fā)展需要、收購方戰(zhàn)略等方面權(quán)衡利弊、全局考慮、綜合評價，值得注意的是決策機(jī)構(gòu)應(yīng)該獨立于調(diào)研小組。
2．明確轉(zhuǎn)讓合同約定的權(quán)責(zé)劃分。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中應(yīng)該明確約定權(quán)責(zé)劃分邊界。一般來說，股權(quán)轉(zhuǎn)讓之前的債務(wù)、歷史問題的處理等是由轉(zhuǎn)讓方負(fù)責(zé)，轉(zhuǎn)讓方的權(quán)利是按照合同約定收到的轉(zhuǎn)讓款項；房地產(chǎn)集團(tuán)的受讓方主要責(zé)任是承擔(dān)合同約定的付款，受讓方的權(quán)利則是獲得相關(guān)房地產(chǎn)項目的產(chǎn)權(quán)。房地產(chǎn)集團(tuán)轉(zhuǎn)讓的關(guān)鍵是或有債務(wù)的約定，是進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時可以約定在工商部門先變更股權(quán)手續(xù)后再獲得新的營業(yè)執(zhí)照的時間為劃分債務(wù)的時間邊界，這一時間以前形成的債務(wù)由原股東負(fù)責(zé)，后來形成的債務(wù)由新股東負(fù)責(zé)。
3．嚴(yán)格控制擔(dān)保和保證金。房地產(chǎn)項目的風(fēng)險一般都可以通過相關(guān)的調(diào)查程序發(fā)現(xiàn)，但是股權(quán)交換的風(fēng)險具有或有性、隱蔽性的特點。為了避免股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的風(fēng)險，收購方一方面可以采取分期付款的方式，留尾款當(dāng)做保證金，加入?yún)f(xié)議簽訂后因為目標(biāo)公司的原因，使得受讓方承擔(dān)了額外的損失，受讓方就可以用該保證金支付；如果協(xié)議期限屆滿后，并沒有出現(xiàn)額外的風(fēng)險和債務(wù)，受讓方就應(yīng)該將該項保證金付給出讓方。另一方面，受讓方還可以要求轉(zhuǎn)讓方提供上市公司擔(dān)保、母公司擔(dān)?；蛘咩y行保函等方式進(jìn)行擔(dān)保，擔(dān)保責(zé)任應(yīng)該隨著潛在的債權(quán)風(fēng)險規(guī)模變化，提供擔(dān)保的時間也應(yīng)該相對較長，受讓方應(yīng)該選擇具有較高信用度的主體來作為擔(dān)保方，以此規(guī)避房地產(chǎn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的潛在風(fēng)險。
4．房地產(chǎn)集團(tuán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方應(yīng)該對付款節(jié)點給予嚴(yán)格控制。股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方應(yīng)該通過對付款節(jié)點進(jìn)行安排來控制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的關(guān)鍵風(fēng)險點。例如，完成相關(guān)的工商變更手續(xù)，領(lǐng)取新營業(yè)執(zhí)照，標(biāo)志著股權(quán)轉(zhuǎn)讓實質(zhì)上已經(jīng)完成，可以將此作為付款管理的時間點之一；又如土地使用權(quán)存在查封或抵押的情況，需要將土地使用權(quán)解封或者解押的時間作為付款的時間點之一。
5．股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方要認(rèn)真進(jìn)行稅收籌劃。當(dāng)前，通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)避繳納土地增值稅的案例比比皆是，但是如果房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式對房地產(chǎn)進(jìn)行受讓后繼續(xù)開發(fā)的，可以扣除的開發(fā)成本是轉(zhuǎn)讓前的房地產(chǎn)賬面成本，并不是股權(quán)交易的金額。如此一來，計算土地增值稅的增值額與直接購買房地產(chǎn)相比較高，導(dǎo)致繳納的土地增值稅額較大，所以，如果房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后用于繼續(xù)開發(fā)的，應(yīng)該關(guān)注股權(quán)轉(zhuǎn)讓對土地增值稅的影響。股權(quán)轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)不能簡單地理解為肯定比直接轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)節(jié)稅，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式通常會減少轉(zhuǎn)讓方繳納的稅金，但是從長遠(yuǎn)來看，受讓方往往是多繳納稅金，因此，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易時，應(yīng)該充分估計稅金對轉(zhuǎn)讓的影響。
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一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收政策制定及執(zhí)行中存在的主要問題
（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收政策比較零亂，缺乏系統(tǒng)性特別是在2009年之前相關(guān)稅法中只作出了部分原則性規(guī)定，對征管難度較大的自然人股東轉(zhuǎn)讓非上市公司股權(quán)沒有具體明確的征管辦法，對伴隨股改產(chǎn)生的解禁限售股征稅規(guī)定模糊不清，都存在著很大的征管漏洞。2009年之后，雖然相繼出臺了多項政策，股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉稅監(jiān)管有所加強(qiáng)，但相對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓中不斷出現(xiàn)的新形式、新手法，現(xiàn)有的稅收政策仍顯得預(yù)見性、針對性不足，滯后于形勢發(fā)展的需要，而頻頻出臺的補丁文件給以人“頭痛醫(yī)頭、腳痛醫(yī)腳、疲于奔命”的感覺。
（二）稅收政策設(shè)計不夠公平合理，不同稅種間不夠協(xié)調(diào)比如，對自然人股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，若被投資企業(yè)組織形式不同，稅負(fù)存在較大差異：轉(zhuǎn)讓非上市公司股權(quán)，適用稅率20%；轉(zhuǎn)讓上市公司股票，免征所得稅；轉(zhuǎn)讓對個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得則以投資者（或合伙人）為納稅人，適用5％~35％的五級超額累進(jìn)稅率。再如，2009年1月1日起非金融企業(yè)股票買賣業(yè)務(wù)按金融商品買賣業(yè)務(wù)征收營業(yè)稅，與一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征營業(yè)稅的規(guī)定相沖突，加重了該類股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅收負(fù)擔(dān)，而實踐中將限售股減持視為有價證券買賣的做法與所得稅法將限售股與上市公司股票嚴(yán)格區(qū)分的規(guī)定也不相協(xié)調(diào)。
（三）稅收征管舉措阻礙了股權(quán)交易的進(jìn)行為強(qiáng)化股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收征管，國家推行了稅務(wù)工商合作、信息共享、“先控稅、后變更”等舉措，取得了明顯效果，但有時也存在執(zhí)法擴(kuò)大化甚至矯枉過正的嫌疑，個別地區(qū)的實施辦法沒有明確的法律依據(jù),屬于越權(quán)和行為，傷害了法律賦予股東自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利，阻礙了股權(quán)交易的順利進(jìn)行。例如，某地區(qū)將“國稅函〔2009〕285號”、“國家稅務(wù)總局公告2010年第27號”針對自然人股東的征管規(guī)定擴(kuò)大到企業(yè)法人股東；某地區(qū)要求股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅源監(jiān)控提供附報材料多達(dá)十幾項，甚至將股東經(jīng)營地址、房產(chǎn)稅等不相關(guān)信息也納入審查范圍，程序異常繁瑣，一筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓常常耗時2個多月甚至更長時間，降低了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效率，加大了股權(quán)交易成本。又如，MF國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作有限公司（以下簡稱MF公司）成立于2005年8月，注冊資本500萬元，截止2012年9月底,MF公司股權(quán)結(jié)構(gòu)為：X公司持有50%股權(quán)，投資成本為250萬元；Y公司持有40%股權(quán)，投資成本為200萬元；Z公司持有10%股權(quán)，投資成本為50萬元；MF公司所有者權(quán)益總額561萬元。2012年10月，Y公司擬將所持有的MF公司40%股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給X公司，Y公司與X公司已簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格為225萬元。在辦理稅源監(jiān)控登記時，稅務(wù)部門審核確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入為225萬元、成本為200萬元，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為25萬元，同時要求Y公司按25%的稅率預(yù)繳企業(yè)所得稅6.25萬元。而根據(jù)企業(yè)所得稅法，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)計入當(dāng)年的收入總額，減除不征稅收入、免稅收入、各項扣除以及允許彌補的以前年度虧損后的余額，作為應(yīng)納稅所得額，按月度、季度預(yù)繳所得稅，年終匯算清繳所得稅，并沒有明確的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得單獨計算預(yù)繳稅款的規(guī)定。Y公司當(dāng)時未彌補虧損金額超過50萬元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，亦不應(yīng)預(yù)繳所得稅。Y公司雖多次陳述、申辯，稅務(wù)人員不予理會，無奈之下Y公司只得先預(yù)繳稅款6.25萬元，取得完稅證明后才到工商部門辦理了股權(quán)變更登記手續(xù)，該稅款直至2013年6月底匯算清繳結(jié)束后方予退回。
（四）股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的監(jiān)管人為判定因素太多，與民法、合同法的合同自愿等原則相違背以自然人股東轉(zhuǎn)讓非上市企業(yè)股權(quán)為例，根據(jù)“國家稅務(wù)總局公告2010年第27號”，對納稅申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的計稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可采用公告列舉的方法核定。很多地區(qū)在執(zhí)行政策時，只要股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于對應(yīng)的賬面凈資產(chǎn)份額就認(rèn)定為“股權(quán)轉(zhuǎn)讓的計稅依據(jù)明顯偏低”，需要進(jìn)行核定。而實際上，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的確定，需要考慮的因素很多，除了財務(wù)因素，還要考慮行業(yè)風(fēng)險、市場競爭、經(jīng)營管理者素質(zhì)、企業(yè)發(fā)展?jié)摿Φ雀鞣N在財務(wù)報表上難以體現(xiàn)的非財務(wù)因素。即便是單純考慮財務(wù)因素，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于對應(yīng)的賬面凈資產(chǎn)份額也未必就是不合理的。眾所周知，企業(yè)凈資產(chǎn)包括實收資本、資本公積、盈余公積和未分配利潤，其中盈余公積不得向投資者分配利潤（可以用于轉(zhuǎn)增資本，轉(zhuǎn)增后法定盈余公積金的余額不得低于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%），而不少股東投資非上市企業(yè)時，看重的是企業(yè)每年的現(xiàn)金回報水平，既然盈余公積不能用于利潤分配，在股權(quán)定價時，將其剔除也是有道理的。如果股東了解到企業(yè)資產(chǎn)存在潛虧、或有損失等因素，也會對股權(quán)作價產(chǎn)生影響。此外，在核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格時，按規(guī)定要求對知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、房屋、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)等合計占資產(chǎn)總額比例達(dá)50%以上的企業(yè)，凈資產(chǎn)額須經(jīng)中介機(jī)構(gòu)評估核實，而這類企業(yè)一般規(guī)模比較大，評估所需時間較長，評估費用較高，對較小金額的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為來說，可操作性不強(qiáng)。
（五）股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收政策不夠具體細(xì)化，稅務(wù)部門在執(zhí)行時自由裁量權(quán)過大不同地區(qū)稅務(wù)部門甚至同一稅務(wù)部門的不同工作人員對稅收政策的解讀也不一致，給部分稅務(wù)人員留下了權(quán)利尋租空間，也極易引發(fā)征納矛盾。以青島MM有限公司自然人股東張三的兩次股權(quán)轉(zhuǎn)讓為例：張三原持有青島MM公司10%股權(quán)，2013年3月張三將其持有5%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給李四，繳納個人所得稅4萬元，而2013年5月，張三將剩余的5%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王五，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格與前一次相同，卻被征稅14萬元，如表1所示。張三的前后兩次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓比例及轉(zhuǎn)讓價格均一致，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得卻不相同，原因在于稅務(wù)人員對股權(quán)轉(zhuǎn)讓計稅成本的理解存在差異。青島MM公司曾于2012年以未分配利潤轉(zhuǎn)增資本1000萬元（相關(guān)個人所得稅已扣繳），在2013年3月份轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，稅務(wù)人員A認(rèn)為未分配利潤轉(zhuǎn)增資本的部分可以作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓成本扣除，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓成本為（100÷10%+1000）×5%=100萬元；2013年5月再次轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，稅務(wù)人員B則堅持認(rèn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓成本必須是投資時實際交付的出資金額100÷10%×5%=50萬元，未分配利潤轉(zhuǎn)增資本不是以貨幣實際支付，不能計入轉(zhuǎn)讓成本,最終導(dǎo)致了重大的納稅差異。企業(yè)從減少納稅爭議的角度出發(fā)，不得不考慮將簡單的轉(zhuǎn)增資本手續(xù)復(fù)雜化，即轉(zhuǎn)化為先現(xiàn)金分紅、再現(xiàn)金增資兩筆交易，不利于企業(yè)資金周轉(zhuǎn)，也無謂地增加了資金占用成本。
（六）各地區(qū)稅收政策執(zhí)行力度不一有些地區(qū)擅自出臺稅收優(yōu)惠政策，引發(fā)了關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的各種避稅亂象，破壞了稅法的嚴(yán)肅性和公正性。如媒體曝光的“鷹潭現(xiàn)象”，即2010年7月，鷹潭市政府推出《鼓勵個人在鷹潭市轄區(qū)證券機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股的獎勵辦法》，規(guī)定如果個人限售股東到當(dāng)?shù)貭I業(yè)部減持，當(dāng)?shù)卣蓪⑾奘酃蓶|減持個稅的地方實得部分的80%，作為獎勵再返還給納稅人；納稅人如果愿意將獎勵全部留在鷹潭投資置業(yè)的話，還可按個稅地方實得部分的10%再獎勵。再如，中國平安員工的限售股股東新豪時等為了避稅，將注冊地變更為“林芝”。據(jù)測算，利用當(dāng)?shù)囟愂諆?yōu)惠政策，避稅達(dá)百億元。
二、改進(jìn)建議
（一）完善和優(yōu)化股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收政策，同一稅種內(nèi)力求稅負(fù)公平，不同稅種間力求相互協(xié)調(diào)。認(rèn)真研究股權(quán)轉(zhuǎn)讓中出現(xiàn)的新情況、新問題，及時制訂相應(yīng)的政策，提高政策制訂的前瞻性、預(yù)見性。必要時研究開征統(tǒng)一、規(guī)范的資本利得稅。
（二）響應(yīng)中央關(guān)于“簡政放權(quán)、減少審批事項、建設(shè)服務(wù)型政府”的號召，各地方和部門應(yīng)當(dāng)依法行政，果斷廢止一些沒有法律依據(jù)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓征管辦法，簡化審批程序，減少審批環(huán)節(jié)，提高辦事效率，保障股權(quán)交易的順利進(jìn)行。
（三）稅務(wù)部門與工商、證券、銀行等部門進(jìn)一步密切聯(lián)系，加強(qiáng)溝通協(xié)作，健全股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息共享、交換機(jī)制，實現(xiàn)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉稅行為的動態(tài)化管理、精細(xì)化管理、鏈條式管理。通過完善股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息化管理和轉(zhuǎn)讓成本扣除鏈條管理，從根本上消除股權(quán)交易雙方虛假定價的動機(jī)，減少股權(quán)計稅價格核定中的主觀因素。
（四）相關(guān)政策制訂和解釋時應(yīng)盡可能地明確和細(xì)化，避免模棱兩可產(chǎn)生歧義，防止部分工作人員對自由裁量權(quán)的濫用，減少和杜絕其尋租機(jī)會。
1 外國企業(yè)所得稅時期(1991年7月1日前)
1987年的《財政部稅務(wù)總局關(guān)于對外商投資企業(yè)征收所得稅若干政策業(yè)務(wù)問題的通知》(財稅外字[1987]033號)第一次對外國投資者股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得課征所得稅作出了明確規(guī)定。該文件第九條對中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國合營者，外資企業(yè)的出資者轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得的征稅問題規(guī)定為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是指合營企業(yè)的外國合營者、外資企業(yè)的出資者轉(zhuǎn)讓其在企業(yè)所有的股權(quán)而獲取的超出其出資額部分的轉(zhuǎn)讓收益，應(yīng)按規(guī)定征收20％預(yù)提所得稅。這段時期，我國對涉外企業(yè)開征的分別是中外合資經(jīng)營企業(yè)所得稅和外國企業(yè)所得稅，預(yù)提所得稅屬于外國企業(yè)所得稅的范疇。在操作中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是轉(zhuǎn)讓價格與出資額之間的差額。轉(zhuǎn)讓價格一般理解為收購雙方確定的轉(zhuǎn)讓價格，出資額一般理解為原始投資金額轉(zhuǎn)換為等值人民幣的金額。財稅外字[1987]033號文件早在1997年9月8日被財政部宣告廢止。
2 外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅時期(1991年7月1日～2007年12月31日)
1991年7月1日開始實施的《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》(簡稱“《外稅法》”)對非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓課稅的規(guī)定包含在有關(guān)預(yù)提所得稅的條款中。按照《外稅法》規(guī)定，外國企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，而有取得的來源于中國境內(nèi)的利潤、利息、租金、特許權(quán)使用費和其他所得，或者雖設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，但上述所得與其機(jī)構(gòu)、場所沒有實際聯(lián)系的，都應(yīng)當(dāng)繳納20％的所得稅。從法理上講，其中的“其他所得”應(yīng)該包括外國法人投資者的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。需要說明的是，2000年的《國務(wù)院關(guān)于外國企業(yè)來源于我國境內(nèi)的利息等所得減征所得稅問題的通知》(國發(fā)[2000]37號)規(guī)定，自2000年1月1日起，對在我國境內(nèi)沒有設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的外國企業(yè)，其從我國取得的利息、租金、特許權(quán)使用費和其他所得，或者雖設(shè)有機(jī)構(gòu)、場所，但上述各項所得與其機(jī)構(gòu)、場所沒有實際聯(lián)系的，減按10％稅率征收企業(yè)所得稅。也就是說，進(jìn)入2000年度后即使對股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得課征所得稅，其適用的預(yù)提所得稅稅率也僅為10％。
《國家稅務(wù)總局關(guān)于外商投資企業(yè)合并、分立、股權(quán)重組等業(yè)務(wù)所得稅處理的暫行規(guī)定》(國稅發(fā)[1997]71號)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益的課稅重新作了規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益或損失是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓價減除成本價后的差額。股權(quán)轉(zhuǎn)讓價是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓人就轉(zhuǎn)讓的股權(quán)所收取的包括現(xiàn)金、非貨幣資產(chǎn)或者權(quán)益等形式的金額，如被持股企業(yè)有未分配利潤或稅后提存的各項基金等股東留存收益的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人隨轉(zhuǎn)讓股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓該股東留存收益權(quán)的金額(以不超過被持股企業(yè)賬面的分屬為股權(quán)轉(zhuǎn)讓人的實有金額為限)，屬于該股權(quán)轉(zhuǎn)讓人的投資收益額，不計為股權(quán)轉(zhuǎn)讓價。股權(quán)成本是指股東(投資者)投資人股時向企業(yè)實際交付的出資金額，或收購該項股權(quán)時向該股權(quán)的原轉(zhuǎn)讓人實際支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額。按照71號文規(guī)定，轉(zhuǎn)讓股權(quán)方在確定轉(zhuǎn)讓價格計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入是可以直接扣除所擁有的被持股企業(yè)的未分配利潤及稅后提存的各項基金等股東留存收益。這部分留存收益其實被視作股息紅利所得獲得了免稅權(quán)。
隨著我國改革開放的逐步深入，不少外國投資者都在中國境內(nèi)設(shè)立專門從事投資業(yè)務(wù)的外商投資企業(yè)(以下稱“境內(nèi)投資公司”)及其他形式的公司集團(tuán)重組，將其或其集團(tuán)內(nèi)企業(yè)持有的中國境內(nèi)其他外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓至境內(nèi)投資公司，這就出現(xiàn)了是否可以按股權(quán)成本價進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)處理問題。對此類問題，《國家稅務(wù)總局關(guān)于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得稅處理問題的通知》(國稅函發(fā)[1997]207號)又做出了重大補充規(guī)定，在以合理經(jīng)營為目的進(jìn)行的公司集團(tuán)重組中，外國企業(yè)將其持有的中國境內(nèi)企業(yè)股權(quán)，或者外商投資企業(yè)將其持有的中國境內(nèi)、境外企業(yè)的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓給與其有直接擁有或者間接擁有或被同一人擁有100％股權(quán)關(guān)系的公司，包括轉(zhuǎn)讓給具有上述股權(quán)關(guān)系的境內(nèi)投資公司的，可按股權(quán)成本價轉(zhuǎn)讓，由于不產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益或損失，不計征企業(yè)所得稅。
2008年以后對非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得課稅概況
自2008年1月1日起施行的《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第三條規(guī)定，非居民企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的，應(yīng)當(dāng)就其所設(shè)機(jī)構(gòu)、場所取得的來源于中國境內(nèi)的所得，以及發(fā)生在中國境外但與其所設(shè)機(jī)構(gòu)、場所有實際聯(lián)系的所得，繳納企業(yè)所得稅。非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的，或者雖設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所但取得的所得與其所設(shè)機(jī)構(gòu)、場所沒有實際聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅。該法第十九條第(二)項規(guī)定，非居民企業(yè)取得本法第三條第三款規(guī)定的轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所得，以收入全額減除財產(chǎn)凈值后的余額為應(yīng)納稅所得額。
與上位法配套的《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第七條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第三條所稱來源于中國境內(nèi)、境外的所得，按照以下原則確定：……(三)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所得，不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照不動產(chǎn)所在地確定，動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照轉(zhuǎn)讓動產(chǎn)的企業(yè)或者機(jī)構(gòu)、場所所在地確定，權(quán)益性投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照被投資企業(yè)所在地確定；……。該條例第一百零三條同時規(guī)定，依照企業(yè)所得稅法對非居民企業(yè)應(yīng)當(dāng)繳納的企業(yè)所得稅實行源泉扣繳的，應(yīng)當(dāng)依照企業(yè)所得稅法第十九條的規(guī)定計算應(yīng)納稅所得額。企業(yè)所得稅法第十九條所稱收入全額，是指非居民企業(yè)向支付人收取的全部價款和價外費用。
《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)征收企業(yè)所得稅有關(guān)問題的通知》(財稅[20081130號)再次重申，在對非居民企業(yè)取得《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第三條第三款規(guī)定的所得計算征收企業(yè)所得稅時，不得扣除上述條款規(guī)定以外的其他稅費支出。
國家稅務(wù)總局的《非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳管理暫行辦法》(國稅發(fā)[2009]3號)第三條規(guī)定，對非居民企業(yè)取得來源于中國境內(nèi)的股息、紅利等權(quán)益性投資收益和利息、租金、特許權(quán)使用費所得、轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所得以及其他所得應(yīng)當(dāng)繳納的企業(yè)所得稅，實行源泉扣繳，以依照有關(guān)法律規(guī)定或者合同約定對非居民企業(yè)直接負(fù)有支付相關(guān)款項義務(wù)的單位或者個人為扣繳義務(wù)人。第五條第二款規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易雙方均為非居民企業(yè)且在境外交易的，被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的境內(nèi)企業(yè)在依法變更稅務(wù)登記時，應(yīng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同復(fù)印件報送主管稅務(wù)機(jī)關(guān)。第十五條第二款規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易雙方為非居民企業(yè)且在境外交易的，由取得所得的非居民企業(yè)自行或委托人向被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的境內(nèi)企業(yè)所在地主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報納稅。被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)協(xié)助稅務(wù)機(jī)關(guān)向非居民企業(yè)征繳稅款。
《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》(財稅[2009]59號)也對股權(quán)收購有關(guān)重組業(yè)務(wù)的課稅作出了規(guī)定。該文件第七條規(guī)定，企業(yè)發(fā)生涉及中國境內(nèi)與境外之間(包括港澳臺地區(qū))的股權(quán)和資產(chǎn)收購交易，除應(yīng)符合財稅[2009]59號第五條規(guī)定的條件外，還應(yīng)同時符合下列條件，才可選擇適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定：1、非居民企業(yè)向其100％直接控股的另一非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其擁有的居民企業(yè)股權(quán)，沒有因此造成以后該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預(yù)提稅負(fù)擔(dān)變化，且轉(zhuǎn)讓方非居民企業(yè)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)書面承諾在3年(含)內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有受讓方非居民企業(yè)的股權(quán)；2、非居民企業(yè)向與其具有100％直接控股關(guān)系的居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其擁有的另一居民企業(yè)股權(quán)，3、居民企業(yè)以其擁有的資產(chǎn)或股權(quán)向其100％直接控股的非居民企業(yè)進(jìn)行投資；4、財政部、國家稅務(wù)總局核準(zhǔn)的其他情形。這里的1和2都和非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓境內(nèi)企業(yè)股權(quán)課稅密切相關(guān)。
是否認(rèn)可將股息所得從轉(zhuǎn)讓所得中剝離并予以免稅成為焦點
企業(yè)所得稅法實施后，明確了對非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓所持有的境內(nèi)企業(yè)股權(quán)需要課稅，但是并未明確有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得計算的具體細(xì)節(jié)。實際工作中，不少稅務(wù)機(jī)關(guān)是這樣操作的。股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓價減除股權(quán)成本價的差額。股權(quán)轉(zhuǎn)讓價是指，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人就轉(zhuǎn)讓的股權(quán)所收取的包括現(xiàn)金、非貨幣資產(chǎn)或者權(quán)益等形式的金額，如被持股企業(yè)有未分配利潤或稅后提存的各項基金等，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人隨股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓該股東留存收益權(quán)的金額，不得在股權(quán)轉(zhuǎn)讓價中扣除。股權(quán)成本價是指，股東(投資者)投資入股時向企業(yè)實際交付的出資金額，或購買該項股權(quán)時向該股權(quán)的原轉(zhuǎn)讓人實際支會的股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額。
舉例來說，2006年7月1日年境外非居民豪斯環(huán)球公司在中國境內(nèi)出資600萬(以人民幣元為單位，下同)設(shè)立淮安公司，豪斯環(huán)球公司占淮安公司100％股權(quán)，2007年12月31日，淮安公司未分配利潤100萬元；2008年12月31日淮安公司未分配利潤300萬元；2006年7月1日至2008年12月31日，淮安公司一直未向股東豪斯環(huán)球公司分配利潤，2009年1月2日，豪斯環(huán)球公司將淮安公司100％的股權(quán)以1200萬元轉(zhuǎn)讓價轉(zhuǎn)給境外非居民美亞世界公司，則非居民企業(yè)豪斯環(huán)球公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為股權(quán)轉(zhuǎn)讓價1200－股權(quán)成本價600=600(萬元)。由于企業(yè)所得稅法實施條例第七十四條已經(jīng)明確，企業(yè)所得稅法第十六條所稱資產(chǎn)的凈值和第十九條所稱財產(chǎn)凈值，是指有關(guān)資產(chǎn)、財產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)減除已經(jīng)按照規(guī)定扣除的折舊、折耗、攤銷、準(zhǔn)備金等后的余額。對于長期股權(quán)投資這樣的財產(chǎn)來說，根本不存在已經(jīng)按照規(guī)定扣除的折舊、折耗、攤銷、準(zhǔn)備金等扣除項目，因此其凈值就是其初始計稅基礎(chǔ)，即原始投資成本。因此，稅務(wù)機(jī)關(guān)普遍不認(rèn)可將包含在此股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得中的留存收益部分轉(zhuǎn)讓作為股息所得單獨對待，也就不涉及任何對該部分所得的免稅問題。
另外，依據(jù)財稅[2009]59號文第五條和第七條的規(guī)定，如果不符合使用特殊性稅務(wù)處理的基本條件，稅務(wù)機(jī)關(guān)也不會認(rèn)可依據(jù)原71號文按照成本價轉(zhuǎn)讓的特殊處理方式。如果實際轉(zhuǎn)讓價高于成本價就自然會產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。如果實際轉(zhuǎn)讓價低于其成本價，一旦涉及關(guān)聯(lián)交易，稅務(wù)機(jī)關(guān)可能會對該轉(zhuǎn)讓價進(jìn)行核查并要求當(dāng)事人舉證證明其轉(zhuǎn)讓價格的合理性，否則可能會導(dǎo)致價格調(diào)整或者核定征收。
[關(guān)鍵詞] 投資控股架構(gòu) 單層控股 多層控股 境內(nèi)控股 境外控股
從不同的角度出發(fā),投資控股架構(gòu)可以有多種分類。根據(jù)當(dāng)前房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)普遍存在的各種控股架構(gòu),本文將從直接投資者所在地、控股層次二個角度分析各種控股架構(gòu)的優(yōu)勢及其所需考慮的問題,協(xié)助房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)管理層了解當(dāng)前房地產(chǎn)業(yè)各種投資控股架構(gòu)的利弊。以便房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)(本文指有限責(zé)任公司)選擇適合自己的控股架構(gòu)。
一、按直接投資者所在地劃分
按直接投資者所在地劃分可分為境內(nèi)控股和境外控股兩種。境內(nèi)控股是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)及其母公司(控股公司)均在境內(nèi)。境外控股是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)在境內(nèi)但其母公司(控股公司)在境外。
第一、境內(nèi)控股
1.優(yōu)勢
(1)公司投資設(shè)立和撤出的流程和要求較為簡單,無需經(jīng)過商務(wù)部或外經(jīng)貿(mào)部門審批;(2)所采用的會計準(zhǔn)則和制度較統(tǒng)一;(3)控股公司收取的股息,無需再繳納企業(yè)所得稅;(4)無需涉及外匯、外債等管理問題。
2.需考慮的問題
(1)不便于境外戰(zhàn)略性投資者參與;(2)境外融資方式受限,僅能通過境內(nèi)機(jī)構(gòu)尋求借款;(3)運營環(huán)節(jié)中涉及的當(dāng)?shù)囟愘M可能較多;(4)境內(nèi)控股公司對股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得需繳納企業(yè)所得稅,但可按實際情況進(jìn)行稅務(wù)籌劃。
3.主要商業(yè)考慮
(1)便于引入境內(nèi)戰(zhàn)略性投資者,但境外投資者參與投資需要經(jīng)過商務(wù)部或外貿(mào)部門審批;(2)便于境內(nèi)上市;(3)運營、管理成本可能較低。
4.相關(guān)法規(guī)規(guī)定
內(nèi)資房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)設(shè)立的審批程序簡單,無需經(jīng)過外經(jīng)貿(mào)部門審批,亦無需申請外匯登記。
5.財務(wù)管理要求
(1)投資控股公司和房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)可按中國的會計準(zhǔn)則編制財務(wù)報表,不需采用不同的會計準(zhǔn)則;(2)財務(wù)核算系統(tǒng)需滿足不同會計制度核算的要求。
6.收回投資
(1)股息分派不涉及企業(yè)所得稅;(2)在企業(yè)清算或股權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批上,內(nèi)資房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的自行清算或股權(quán)轉(zhuǎn)讓無須經(jīng)當(dāng)?shù)厣虅?wù)部門或外經(jīng)貿(mào)部門的審批,程序方面較外資企業(yè)簡單,時間花費較短;(3)在企業(yè)清算的稅務(wù)處理方面,企業(yè)清算所得=企業(yè)的全部資產(chǎn)可變現(xiàn)價值或者交易價格―資產(chǎn)凈值―清算費用―相關(guān)稅費;投資方企業(yè)從被清算企業(yè)分得的剩余資產(chǎn),其中相當(dāng)于從被清算企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積中應(yīng)當(dāng)分得的部分,應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為股息所得(免予繳納企業(yè)所得稅);剩余資產(chǎn)減除上述股息所得后的余額,超過或者低于投資成本的部分,應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為投資方投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或者損失。投資方應(yīng)分別就投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失繳納企業(yè)所得稅或按照稅法規(guī)定在企業(yè)所得稅稅前扣除;(4)在控股公司對內(nèi)資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)處理方面,企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)并入企業(yè)的應(yīng)納稅所得,依法繳納企業(yè)所得稅;企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得或損失是指企業(yè)因收回、轉(zhuǎn)讓或清算處置股權(quán)投資的收入減除股權(quán)投資成本后的余額;“產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)”屬于印花稅納稅憑證,因此,股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方應(yīng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同金額的0.05%繳納印花稅;股權(quán)轉(zhuǎn)讓不用繳納增值稅和營業(yè)稅;(5)內(nèi)資房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)清算后不涉及外匯監(jiān)管問題。
第二、境外控股
1.優(yōu)勢
(1)便于境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓及向境外借款;(2)便于利用境外先進(jìn)管理經(jīng)驗,提高企業(yè)資質(zhì);(3)可將稅后利潤分配給境外投資者;(4)運營環(huán)節(jié)中涉及的當(dāng)?shù)囟愘M較少;(5)境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓無需境內(nèi)審批機(jī)構(gòu)的審批且不涉及中國稅務(wù)。
2.需考慮的問題
境外控股公司需考慮的是:對外投資的政策及對收取境外股息收入的稅務(wù)規(guī)定。
境內(nèi)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)需考慮的是:(1)公司投資設(shè)立和撤出的流程較為復(fù)雜且要求較高;(2)外匯管理部分明令禁止“返程投資”房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè),在股權(quán)轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)公司時,是否符合《10號令》的規(guī)定,需考慮是否屬“返程投資”(3)受到外經(jīng)貿(mào)部門審核、外匯外債登記方面的較多限制;(4)適用的會計準(zhǔn)則和制度與境外控股公司可能不同,需適當(dāng)調(diào)整配合;(5)對境外支付款項時,扣繳相關(guān)稅負(fù),但可進(jìn)行稅務(wù)籌劃;(6)與戰(zhàn)略投資者合作時,注入到境外控股公司的相關(guān)融資資金只能以權(quán)益性投資匯入(一般為增資)到房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè),且需要有較長的審批時間,影響房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的資金使用效率。
3.主要商業(yè)考慮
(1)便于引入境外戰(zhàn)略性投資者,但境內(nèi)投資者參與投資可能會形成“返程投資”,具體實施需要考慮是否符合《10號令》的要求;(2)便于境外上市;(3)運營、管理成本較高,需考慮境外控股公司當(dāng)?shù)氐臓I商環(huán)境、可能產(chǎn)生額外的設(shè)立和營運成本。
4.相關(guān)法規(guī)規(guī)定
(1)外資房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)設(shè)立程序較內(nèi)資企業(yè)復(fù)雜,需外經(jīng)貿(mào)部門審批,在商務(wù)部備案。(2)申請設(shè)立房地產(chǎn)公司,應(yīng)先取得土地使用權(quán)、房地產(chǎn)建筑物所有權(quán)、或已與土地管理部門、土地開發(fā)商/房地產(chǎn)建筑物所有人簽訂土地使用權(quán)或產(chǎn)權(quán)的預(yù)約出讓/購買協(xié)議;(3)境外投資者通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓及其他方式并購境內(nèi)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè),或收購合資企業(yè)中方股權(quán)的,須妥善安置職工,處理銀行債務(wù)、并以自有資金一次性支付全部轉(zhuǎn)讓金;(4)外資房地產(chǎn)開發(fā)企注冊資本金未全部繳付的,未取得《國有土地使用證》的,或開發(fā)項目資本金未達(dá)到項目投資總額35%的,不得辦理境內(nèi)、境外貨款,外匯管理部門不予批準(zhǔn)該企業(yè)的外匯借款結(jié)匯;(5)外資房地產(chǎn)開發(fā)的中外投資各方,不得以任何形式訂立保證憑證一方固定回報或變相固定回報的條款。
5.財務(wù)管理要求
(1)投資控股公司和房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)因地域不同可能需采用不同的會計準(zhǔn)則編制財務(wù)報表;(2)財務(wù)核算系統(tǒng)需滿足不同會計制度核算的要求。
6.收回投資
(1)股息分派需為境外控股公司代扣繳10%的預(yù)提所得稅(具體適用稅率視境外控股公司當(dāng)?shù)嘏c中國收協(xié)議而定);(2)在企業(yè)清算或股權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批方面,外資企業(yè)在境內(nèi)的自行清算或股權(quán)轉(zhuǎn)讓須經(jīng)當(dāng)?shù)厣虅?wù)部門或外經(jīng)貿(mào)部門的審批,程序方面較為復(fù)雜,時間花費較長;若將境外控股公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓予中國境內(nèi)其他公司,商務(wù)部或外經(jīng)貿(mào)部門可能將其視為《10號令》所指的規(guī)避對于通過設(shè)立境外特殊目的公司監(jiān)管;外資企業(yè)境外最終控股公司可考慮在境外轉(zhuǎn)讓境外直接控股公司,因不涉及中國境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,所以無需境內(nèi)商務(wù)部門或外經(jīng)貿(mào)部門的審批,但可能需考慮境外最終控股公民所在地的相關(guān)規(guī)定;(3)在企業(yè)清算的稅務(wù)處理方面,外資房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)清算的具體計算方式與內(nèi)資企業(yè)相同,但視同股息所得和投資資產(chǎn)讓所得部分按稅收協(xié)定的優(yōu)惠稅率或10%的企業(yè)所得稅稅率為境外控股公司代扣繳預(yù)提所得稅;(4)在控股公司對外資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)處理方面,境內(nèi)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體稅務(wù)處理與內(nèi)資企業(yè)相同;可以考慮通過轉(zhuǎn)讓其境外越位控股公司的股權(quán),避免涉及中國的各項稅負(fù),但需考慮境外控股公司所在地的稅務(wù)影響;(5)在外匯監(jiān)管方面,清算所得或投資方股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得人民幣須經(jīng)主管外匯管理局批準(zhǔn)后,向有關(guān)金融機(jī)構(gòu)購匯匯出;企業(yè)清算需到主管外匯管理部門注銷外匯登記及外債登記(如有)。
二、按控股架構(gòu)層次劃分
按控股架構(gòu)層次劃分可分為單層控股和多層控股。單層控股是指母公司直接對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)投資。多層控股是指母公司對直接控股公司投資,直接控股公司再對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)投資。
第一、單層控股
1.優(yōu)勢
(1)投資架構(gòu)直接、簡單;(2)節(jié)省運營成本;(3)運營利潤可直接分配給最終控股公司;(4)以母公司作為房地產(chǎn)集團(tuán)中心,有利于整合各房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的實力,提高集團(tuán)貸款授信的融資能力,未來亦有機(jī)會成為集團(tuán)的財務(wù)中心,從事集團(tuán)內(nèi)的融資,有利于房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的融資。
2.需考慮的問題
(1)須考慮投資及管理過于集中在一家公司時的商業(yè)風(fēng)險;(2)當(dāng)境外戰(zhàn)略性投資者對單一項目有投資興趣時,需通過商務(wù)部或外經(jīng)貿(mào)部門審核,資金進(jìn)入到房地產(chǎn)業(yè)開發(fā)企業(yè)所需的時間較長;(3)境內(nèi)控股公司需取得銀監(jiān)會的批準(zhǔn),才能從事相關(guān)集團(tuán)內(nèi)企業(yè)間資金拆借的經(jīng)營行為。
第二、多層控股
1.優(yōu)勢
(1)可以相對分散單一控股公司的風(fēng)險;(2)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)之間互相受商業(yè)、法律等的牽連較少;(3)當(dāng)直接控股地產(chǎn)開發(fā)企業(yè),得有利吸引境外戰(zhàn)略性投資者。
2.需考慮的問題
(1)投資架構(gòu)相對復(fù)雜,集團(tuán)運營成本相對較大;(2)可能因直接控股公司本身的虧損而影響地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的利潤向母公司分派。
三、境、內(nèi)外控股架構(gòu)結(jié)合控股架構(gòu)層次分析
1.境內(nèi)控股且單層控股
(1)以內(nèi)資控股公司作為直接投資者,設(shè)立房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的單層控股模式,相關(guān)的商業(yè)考慮、相關(guān)法規(guī)要求、設(shè)立流程、運營成本、稅務(wù)成本及收回投資等具體分析請參見上文關(guān)于境內(nèi)控股的部分;(2) 由于其控股公司在境內(nèi),便于集團(tuán)在境內(nèi)上市以及吸引境內(nèi)的戰(zhàn)略性投資者對于集團(tuán)整體或單一項目進(jìn)行投資;(3)可以考慮控股公司擔(dān)當(dāng)集團(tuán)內(nèi)部的融資中心,從事集團(tuán)企業(yè)間的資金拆借,但需取得銀監(jiān)會的批準(zhǔn)。
2.境內(nèi)控股且多層控股
母公司及直接控股公司均在境內(nèi),房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)為內(nèi)資企業(yè):(1)相關(guān)的商業(yè)考慮、相關(guān)法規(guī)要求、設(shè)立流程、運營成本、稅務(wù)成本及收回投資等具體分析請參見上文關(guān)于境內(nèi)控股的部分;(2)房地產(chǎn)開展企業(yè)的利潤將愛到兩層提取法定公積金的影響,更多的利潤被留存在中國境內(nèi)。
母公司在境外,直接控股公司的境內(nèi),房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)為內(nèi)資企業(yè):①相關(guān)的商業(yè)考慮、相關(guān)法律要求、設(shè)立流程、運營成本、稅務(wù)成本及收回投資等具體分析請參見上文于境內(nèi)控股的部分,另外需考慮直接控股公司的再投資需要符合《6號令》的相關(guān)規(guī)定;②若境內(nèi)控股公司不是房地產(chǎn)發(fā)企業(yè)可以借外債,但境內(nèi)控股公司不得擅自更改外債用途;③房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的利潤將受到兩層提取法定公積金的影響,更多的利潤被留存在中國境內(nèi)。
3.境外控股且單層控股
(1)以外資控股公司作為直接投資者,設(shè)立房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的單層控股模式,相關(guān)的商業(yè)考慮、相關(guān)法規(guī)要求、設(shè)立流程、運營成本、稅務(wù)成本及收回投資等具體分析請參見上文關(guān)于境外控股的部分;(2)由于其控股公司在境外,便于集團(tuán)在境外上市以及吸引境外投資者整個集團(tuán)進(jìn)行投資;(3)若境外的戰(zhàn)略性投資者僅對集團(tuán)單一項目有投資興趣,則涉及較復(fù)雜的操作的流程;(4)控股公司由于在境外,將無法擔(dān)當(dāng)集團(tuán)內(nèi)部的融資中心,從事集團(tuán)內(nèi)企業(yè)間的資金拆借;(5)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的利潤分配給母公司時需繳納預(yù)提所得稅。
4.境外控股且多層控股
母公司及直接控股公司均在境外,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)為外資企業(yè):(1)以外資控股人司作為直接投資者,設(shè)立房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的單層控股模式,相關(guān)的商業(yè)考慮、法規(guī)要求、設(shè)立流程、運營成本,稅務(wù)成本及收回投資等具體分析請參見上文于境外控股的部分;(2)便于集團(tuán)在境外上市;(3)便于境外的戰(zhàn)略性投資者對于集團(tuán)整體或者單一項目進(jìn)行投資;(4)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的利潤將受到一層提取法定積金的影響。
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摘要：本文在闡述PPP模式基本概念的基礎(chǔ)上，介紹了南京地鐵一號線南延線PPP項目的特性及適用性，并詳細(xì)分析了南京地鐵PPP模式下的項目管理和項目轉(zhuǎn)讓模式，以期對地鐵行業(yè)PPP項目管理工作提供借鑒。
關(guān)鍵詞 ：南京地鐵；一號線南延線；PPP模式；項目管理；項目轉(zhuǎn)讓
一、PPP 模式
PPP (Public- Private- Partnerships) 模式，即公共部門與民營企業(yè)合作模式，是指政府、營利性企業(yè)和非營利性企業(yè)基于某些公用事業(yè)項目而形成的相互合作關(guān)系的形式。在該模式中，政府并不是把項目的責(zé)任全部轉(zhuǎn)移給私人企業(yè)，而是合作各方共同承擔(dān)責(zé)任和融資風(fēng)險，使得公共部門的成本和風(fēng)險大為降低。
PPP模式的最大優(yōu)勢就是風(fēng)險分擔(dān)、利益共享，充分利用債務(wù)性融資成本相對較低、股權(quán)性融資效率相對較高的特點，實現(xiàn)政府和民營資本的雙贏。
二、南京地鐵PPP 項目的特性及適用性
南京地鐵一號線南延線項目建設(shè)正是基于PPP模式理論基礎(chǔ)，結(jié)合南京地鐵實際狀況，創(chuàng)新發(fā)展思路，經(jīng)南京市地下鐵道工程建設(shè)指揮部和南京地下鐵道有限公司報請市政府批準(zhǔn)，采用三年建設(shè)、十年回購的PPP模式投資建設(shè)。
南京地鐵一號線南延線工程PPP項目同時具有“施工二次招標(biāo)型”、“直接施工型”兩種運作模式。其中，暫定價項目相當(dāng)于“施工二次招標(biāo)型”；閉口價部分相當(dāng)于“直接施工型”。
“PPP項目投資建設(shè)合同”暫定價部分，由項目公司、南京地下鐵道有限公司聯(lián)合對外公開招標(biāo)，確定設(shè)備供貨商或安裝承包商。設(shè)備供貨商或安裝承包商確定后，由項目公司負(fù)責(zé)組織管理，協(xié)調(diào)各設(shè)備供貨商或安裝承包商之間的安裝施工關(guān)系，安排施工進(jìn)度，檢查安全生產(chǎn)、施工進(jìn)度等情況，確保按期優(yōu)質(zhì)完成，及時交付該PPP項目。
“PPP 項目投資建設(shè)合同”閉口價部分，根據(jù)合同約定由中鐵電氣化局集團(tuán)有限公司資質(zhì)所覆蓋的部分均由本集團(tuán)內(nèi)部承包，充分發(fā)揮集團(tuán)公司一體化運作的優(yōu)勢。為此項目成立“中鐵電氣化局集團(tuán)有限公司南京地鐵一號線南延線總承包項目部”，主要負(fù)責(zé)設(shè)備材料招標(biāo)采購、施工總承包管理等工作。
本項目建成后交付南京地鐵公司統(tǒng)一管理。項目試運營開始之日起，即進(jìn)入回購階段，辦理相關(guān)回購手續(xù)，回購期為十年，建設(shè)回購模式如圖1。
圖1：南京地鐵一號線南延線PPP 項目建設(shè)回購模式圖
三、南京地鐵PPP 模式下的項目管理
1.投資背景
2007年2月，南京地鐵集團(tuán)有限公司（原南京地下鐵道有限責(zé)任公司）發(fā)出公開招標(biāo)文件，南京地鐵一號線南延線采用PPP模式通過公開招標(biāo)的方式確定中標(biāo)人，由中標(biāo)人在南京投資成立項目公司，項目公司負(fù)責(zé)PPP項目的融資、投資和建設(shè)。PPP方以總承包的方式組織施工，工程竣工、驗收合格后，招標(biāo)人按照規(guī)定的時間向PPP方收購項目公司股權(quán)，并支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓金。2007年4月，經(jīng)評標(biāo)委員會評審、報南京地鐵招標(biāo)委員會確認(rèn)，由中鐵電氣化局集團(tuán)有限公司中標(biāo)。雙方簽訂《南京地鐵一號線南延線工程PPP項目投資建設(shè)合同》。
“PPP項目投資建設(shè)合同”價款為建設(shè)費用與建設(shè)期融資費用的總和。1）合同建設(shè)費用為閉口價部分（含重大變更調(diào)整）金額、公開招標(biāo)確定的暫定價項目金額（含變更金額）、暫定價金額4.5%的總包管理費三項總和；2）建設(shè)期融資費用結(jié)算辦法為：建設(shè)期融資費用報價與建設(shè)期實際融資費用相比較，超出建設(shè)期實際融資費用10％以內(nèi)的部分不調(diào)整建設(shè)期融資費用，按照合同中約定的建設(shè)期融資費用支付；超出建設(shè)期實際融資費用10％以外的部分按實進(jìn)行扣減，相應(yīng)調(diào)整建設(shè)期融資費用。
建設(shè)期實際融資費用＝建設(shè)期銀行貸款實際融資費＋建設(shè)期資本金部分實際融資費；建設(shè)期銀行貸款實際融資費＝Σ到帳銀行貸款金額×到帳日與建設(shè)期結(jié)束日之間相隔的月數(shù)×報價費率折算的月利率；建設(shè)期資本金部分實際融資費＝Σ到帳資本金金額×[（1＋報價費率折算的月利率）到帳日與建設(shè)期結(jié)束日之間相隔的月數(shù)－1]。
項目建設(shè)完成后，由南京地鐵集團(tuán)有限公司采用股權(quán)收購的方式收購項目公司，并按十年分次（每年10%）向PPP方中鐵電氣化局集團(tuán)有限公司支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓金及其相應(yīng)的融資費用。股權(quán)轉(zhuǎn)讓金支付完畢，合同執(zhí)行結(jié)束。
2.融資方式和資本結(jié)構(gòu)
一般來說，PPP 項目投資額較高，不可能完全靠PPP方自有資金解決，依靠外部融資，目前主要渠道就是銀行貸款。PPP建設(shè)模式下的融資風(fēng)險主要表現(xiàn)在三個方面，一是能否如期足額取得貸款，二是貸款利率是否穩(wěn)定，三是貸款到期能否按時足額歸還。PPP項目投資建設(shè)合同是整個PPP模式賴以運作的基礎(chǔ)，在簽訂PPP項目投資建設(shè)合同前，征求貸款銀行對合同中有關(guān)融資條款方面的意見（比如，合同規(guī)定是否允許投資公司將合同項下權(quán)利轉(zhuǎn)讓給貸款人、合同期限、投資公司對項目管理自主權(quán)及限制條款等），能夠有效降低融資風(fēng)險。選擇合理的融資模式也有利于規(guī)避融資風(fēng)險。PPP項目建設(shè)期采用無追索權(quán)的融資模式、回購期采用有追索權(quán)的融資模式，規(guī)范借貸雙方的權(quán)利、義務(wù)和風(fēng)險承擔(dān)情況。
PPP融資模式的當(dāng)事人包括融資人、出資人、擔(dān)保人。融資人是指為開發(fā)、建設(shè)和經(jīng)營某項工程而專門成立的經(jīng)濟(jì)實體，如項目公司。出資人是指為該項目提供直接或間接融資的政府、企業(yè)、個人或銀團(tuán)組織等。擔(dān)保人是指為項目融資人提供融資擔(dān)保的組織或個人，也可以是政府。
南京地鐵一號線南延線PPP項目是由南京地鐵集團(tuán)有限公司作為政府授權(quán)的公司，與中鐵電氣化局集團(tuán)有限公司為代表的民營機(jī)構(gòu)合作，以南京中鐵電化投資管理有限公司為項目公司而組成的PPP建設(shè)模式的項目。融資主體為項目公司，本PPP模式項目融資貸款是隸屬于固定資產(chǎn)貸款下的一種特別限于以項目受益為主要貸款償還來源的貸款品種，項目融資的總金額約17.8億元。根據(jù)《PPP投資建設(shè)合同》的規(guī)定，南京地鐵一號線南延線PPP項目的資本金占項目總投資的35%，債務(wù)資金占項目總投資的65%；項目的資本金由項目公司股東以自有資金的形式出資，作為項目公司注冊資本金管理使用。項目的債務(wù)資金由項目公司為主體向商業(yè)銀行申請長期固定資產(chǎn)貸款籌集，不再采用其他方式。按照“PPP項目投資建設(shè)合同”及公司章程規(guī)定，公司的注冊資本50000萬元，占項目總投資的35%，由公司股東分期在2年內(nèi)以貨幣形式繳足；其余項目建設(shè)資金由項目公司作為融資主體向商業(yè)銀行申請固定資產(chǎn)長期貸款解決。
根據(jù)集團(tuán)公司的整體安排和要求，項目公司向商業(yè)銀行申請貸款的主要原則為：(1)建設(shè)期內(nèi)，項目公司股東不對該項貸款提供相關(guān)擔(dān)保；項目建成回購?fù)瓿珊螅椖抠J款由公司股東承擔(dān)或提供連帶責(zé)任擔(dān)保；(2)融資費率在中國人民銀行規(guī)定的5年期以上貸款基準(zhǔn)利率的基礎(chǔ)上下浮5%以上。項目公司在與銀行洽談貸款事項時，充分發(fā)揮利用“中國中鐵”品牌優(yōu)勢和城市公共交通中地鐵項目優(yōu)勢，克服項目公司的“新公司”（無信譽記錄）和“項目性”（無持續(xù)經(jīng)營能力）在銀行貸款審批中的弱點，努力降低項目融資成本。項目進(jìn)入回購期后，項目公司銀行貸款的主體可變更為南京地鐵集團(tuán)有限公司，并由中鐵電氣化局集團(tuán)有限公司提供擔(dān)保。若主體不能變更為南京地鐵集團(tuán)有限公司，則由中鐵電氣化局集團(tuán)有限公司承擔(dān)。
3.財務(wù)管理
PPP 建設(shè)模式下的財務(wù)控制體現(xiàn)在投標(biāo)及合同簽訂階段的事前財務(wù)控制、工程實施過程的事中財務(wù)控制、工程竣工后的事后財務(wù)控制。PPP建設(shè)模式下的財務(wù)控制除做好一般施工活動的財務(wù)控制外，財務(wù)控制的事前、事中、事后控制重點為：事前財務(wù)控制將重點放在做好項目前期決策支持和融資準(zhǔn)備工作上。積極參與項目可行性分析，對項目進(jìn)行風(fēng)險評估，考察、鑒定項目業(yè)主的回購能力，測算項目的融資成本及總收益，選擇資本融資方式，與銀行進(jìn)行融資意向洽談，努力取得項目所需的一切財務(wù)支持。事中財務(wù)控制將重點主要放在融資方面的控制上，我們根據(jù)工程規(guī)模、工期安排、工程進(jìn)度等對資金使用量的要求，靈活、合理安排工程建設(shè)資金，監(jiān)控建設(shè)資金流向，適時申請銀行放貸，充分降低融資成本。事后財務(wù)控制主要是：在工程回購條件成熟的第一時間，立即聯(lián)系業(yè)主收取回購資金，充分保證貸款資金的歸還，防止了不良銀行信用的產(chǎn)生，并隨時注意業(yè)主未能按時足額支付回購款，易造成的建設(shè)期外利息增加及違約損失的索賠。
四、南京地鐵PPP 模式下的項目轉(zhuǎn)讓
1.轉(zhuǎn)讓前提條件
PPP 項目成功的關(guān)鍵環(huán)節(jié)除了“建設(shè)”以外，另外一個關(guān)鍵環(huán)節(jié)就是“ 移交”。投資建設(shè)項目轉(zhuǎn)讓的前提條件首要是：工程已按投資建設(shè)合同約定實施完畢，并通過業(yè)主組織的竣工驗收，竣工文件資料已按照國家、省市檔案管理的有關(guān)規(guī)定編制并移交，部分項目還要求具備一定期間的試運營。除首要條件外，往往還要增加諸如股權(quán)、資產(chǎn)、債務(wù)等方面的附加條件。南京地鐵一號線南延線PPP項目轉(zhuǎn)讓的前提條件如下：
(1)項目已按照《南京地鐵一號線南延線PPP項目投資建設(shè)合同》的約定實施完畢，并通過業(yè)主組織的竣工驗收，竣工文件資料齊全完備。按照國家、江蘇省和南京市檔案管理的有關(guān)規(guī)定編制竣工文件資料(含竣工圖)，并通過業(yè)主檔案管理部門和工程質(zhì)量監(jiān)督管理部門組織專門驗收。項目試運營期一年。
(2)PPP方以及同PPP方共同設(shè)立項目公司的出資人有效擁有項目公司的全部注冊資本，并對所轉(zhuǎn)讓之股權(quán)擁有有效且無瑕疵的所有權(quán)，在所轉(zhuǎn)讓之股權(quán)上未設(shè)置任何權(quán)利障礙，也不存在對所轉(zhuǎn)讓之股權(quán)造成影響的任何權(quán)利障礙，并且不存在賦予或設(shè)置上述權(quán)利障礙的協(xié)議或承諾。
(3)向業(yè)主提供符合中華人民共和國企業(yè)會計制度要求的財務(wù)報表，并且該財務(wù)報表準(zhǔn)確地說明了項目公司的資產(chǎn)，真實和完整地體現(xiàn)了項目公司于該等財務(wù)報表編制之日的資產(chǎn)、負(fù)債和財務(wù)狀況的各個方面，以及項目公司在該等財務(wù)報表所涵蓋期間內(nèi)的利潤或損失的各個方面。除財務(wù)報表中記錄的負(fù)債之外，項目公司均無任何負(fù)債（不論是預(yù)計負(fù)債、絕對賠償責(zé)任、或有負(fù)債、未償負(fù)債或其他負(fù)債，不論是已到期或?qū)⒌狡?，也不論該等?fù)債于何時被主張）。
(4)到期應(yīng)付的所有稅款均已及時并全額繳納，未欠付任何稅賦。就該等稅賦而言，不存在與之有關(guān)的任何懸而未決的審計、權(quán)利主張、訴訟、訴訟程序或調(diào)查，項目公司未收到任何稅務(wù)部門有意進(jìn)行審計或調(diào)查的通知，也未與任何稅務(wù)部門訂立將會在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后產(chǎn)生影響的任何協(xié)議或安排。
(5)項目公司對PPP工程所形成的所有資產(chǎn)擁有無瑕疵的、有效的且可轉(zhuǎn)讓的所有權(quán)，并且該等資產(chǎn)均不受制于任何權(quán)利障礙。
(6)PPP 方以及同PPP 方共同設(shè)立項目公司的出資人具有行動一致性，全體出資人一次性將項目公司的股份全部轉(zhuǎn)讓予業(yè)主。
2.轉(zhuǎn)讓模式
選擇項目移交的模式時，主要考慮以下三個因素：(1)移交手續(xù)簡便、時間短；(2)移交成本低、稅費少；(3)移交合法合規(guī)。實踐中主要有代建制資產(chǎn)整體轉(zhuǎn)讓模式和項目公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式。南京地鐵一號線南延線PPP項目轉(zhuǎn)讓模式采用的是第二種轉(zhuǎn)讓模式。
項目公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式是政府或者政府授權(quán)機(jī)構(gòu)通過購買項目公司全部股權(quán)的方式成為項目資產(chǎn)物權(quán)的控制人，而項目投資人通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的溢價獲得投資收益的模式。
股東出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議書樣本
出資轉(zhuǎn)讓方(甲方)：
出資受讓方(乙方)：
甲方及其他股東于 年 月 日共同出資設(shè)立公司。設(shè)立時，甲方出資為人民幣 元?，F(xiàn)甲、乙雙方經(jīng)共同協(xié)商根據(jù)公司章程及我國公司法的規(guī)定，就甲方出讓其出資 萬元給乙方一事達(dá)成下列協(xié)議，供雙方遵守。
一、根據(jù)公司法及公司章程第十二條規(guī)定， 公司股東決議同意甲乙方出資轉(zhuǎn)讓(見公司股東決議);
二、甲方在 公司的出資 萬元依法轉(zhuǎn)讓給乙方，乙方同意接受甲方 萬元出資的轉(zhuǎn)讓;
三、乙方在協(xié)議訂立之日起 日內(nèi)支付甲方轉(zhuǎn)讓金人民幣 元;
四、甲、乙雙方出資的變動不影響 公司注冊資金的變動;
五、甲、乙雙方負(fù)責(zé)協(xié)助公司辦理股東名冊上的股東名稱變更手續(xù)，以及依照公司法規(guī)定，提請股東修改公司章程的表決決議(變更股東名稱內(nèi)容)以及協(xié)助公司辦理注冊變更登記手續(xù)(自股東變動之日起30日內(nèi));
六、自辦理工商股東變更登記之后起，甲方與 公司不存在任何利害關(guān)系，變更登記前的權(quán)利義務(wù)關(guān)系由乙方承受;
七、本協(xié)議壹式肆份， 公司留貳份，甲、乙雙方留壹份。
本協(xié)議經(jīng)簽字后生效
甲方： 乙方：
年 月 日
股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的八個陷阱
股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的八個陷阱分別包括簽訂合同的主體、股東會或其他股東的決議或意見、前置審批的關(guān)注、明晰股權(quán)機(jī)構(gòu)等。公司在訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，應(yīng)當(dāng)遵守《公司法》和《合同法》的規(guī)定。如果公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)有特別限制和要求的，股東訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時，也不得違反公司章程的規(guī)定。
一、簽訂合同的主體
在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，出讓股權(quán)的主體應(yīng)當(dāng)是公司的股東，受讓方可以是原公司的股東，也可以是股東外的第三人。在實踐中，一些公司股東是以公司名義簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，這會造成簽約主體的混淆。另外，如果受讓方是公司，要考慮是否需要經(jīng)過股東會決議通過;如果是自然人，則要審查其是否已注冊過一人有限責(zé)任公司。
二、股東會或其他股東的決議或意見
股東在對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)前要征求其他股東意見，其他股東在同等條件下，放棄優(yōu)先購買權(quán)時，才能向股東外第三人轉(zhuǎn)讓。同時，還需注意其它法定前置程序的履行，否則會出現(xiàn)無效的法律后果。另外，無論是開股東會決議還是單個股東的意見，均要形成書面材料，以避免其他股東事后反悔，導(dǎo)致糾紛產(chǎn)生。
三、對前置審批程序的關(guān)注
一些股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同還要涉及到主管部門的批準(zhǔn)，如國有股權(quán)、或外資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓等。
四、明晰股權(quán)結(jié)構(gòu)
受讓方應(yīng)當(dāng)通過審閱轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東所在公司的公司章程、營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、董事會決議、股東會決議等必要的文件，對轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東所在公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)作詳盡了解。
五、受讓人應(yīng)認(rèn)真分析受讓股權(quán)所在公司的經(jīng)營狀況及財務(wù)狀況
1、考察企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營情況：
a、企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動是否正常;b、核實企業(yè)的供貨合同或訂單。
2、分析企業(yè)財務(wù)狀況：要求企業(yè)提供近兩年的審計報告及近期財務(wù)報表，核實企業(yè)的資產(chǎn)規(guī)模、負(fù)債情況;核實企業(yè)所有者權(quán)益是如何形成的;判斷企業(yè)的盈利能力、償債能力;
3、企業(yè)的納稅情況調(diào)查。
六、受讓人應(yīng)盡量了解所受讓股權(quán)的相關(guān)信息，以確定是否存在瑕疵
1、應(yīng)注意所受讓的股權(quán)是否存在出資不實的瑕疵，即非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于認(rèn)繳出資額。
2、應(yīng)注意所受讓的股權(quán)是否存在出資不到位(違約)的瑕疵，即股東出資不按時、足額繳納。
3、應(yīng)注意所受讓的股權(quán)是否存在股權(quán)出質(zhì)的情形。
七、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)要求合同相對方作出一定的承諾與保證
1、受讓方應(yīng)要求出讓方做出如下承諾與保證：
(1)保證所與本次轉(zhuǎn)讓股權(quán)有關(guān)的活動中所提及的文件完整、真實、且合法有效;
(2)保證其轉(zhuǎn)讓的股權(quán)完整，未設(shè)定任何擔(dān)保、抵押及其他第三方權(quán)益;
(3)保證其主體資格合法，有出讓股權(quán)的權(quán)利能力與行為能力;
(4)如股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中涉及土地使用權(quán)問題，出讓方應(yīng)當(dāng)保證所擁有的土地使用權(quán)及房屋所有權(quán)均系經(jīng)合法方式取得，并合法擁有，不存在拖欠土地使用出讓金等稅費問題，且可以被依法自由轉(zhuǎn)讓;
(5)出讓方應(yīng)向受讓方保證除已列舉的債務(wù)外，無任何其他負(fù)債，并就債務(wù)承擔(dān)問題與受讓方達(dá)成相關(guān)協(xié)議;
(6)保證因涉及股權(quán)交割日前的事實而產(chǎn)生的訴訟或仲裁由出讓方承擔(dān)。
2、出讓方應(yīng)當(dāng)要求受讓方作出如下承諾與保證：
(1)保證其主體資格合法，能獨立承擔(dān)受讓股權(quán)所產(chǎn)生的合同義務(wù)或法律責(zé)任;
(2)保證按合同約定支付轉(zhuǎn)讓價款。
[基本案例]A公司是1996年在北京市工商行政管理局登記注冊成立的外商獨資經(jīng)營房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，現(xiàn)主要開發(fā)“象牙塔”項目，“象牙塔”可銷售總面積57736.10平方米，其中底商面積13812.41平方米，截至2008年12月31日，A公司賬面“象牙塔”價值為4.67億元，專家估計項目竣工后底商收入(市值)2.90億元。
[解析]1，A公司以底商出資，成立新公司，然后轉(zhuǎn)讓持有的新公司股權(quán)。
依據(jù)財稅[2002]191號關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知規(guī)定：以無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)投資入股，參與接受投資方利潤分配，共同承擔(dān)投資風(fēng)險的行為，不征收營業(yè)稅；對股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營業(yè)稅。所以，A公司采取以底商投資成立一個新公司，不繳納營業(yè)稅，將來再轉(zhuǎn)讓新公司股權(quán)，也不繳納營業(yè)稅。
依據(jù)財稅字[1995]48號《關(guān)于土地增值稅一些具體問題規(guī)定的通知》規(guī)定：對于以房地產(chǎn)進(jìn)行投資、聯(lián)營的，投資、聯(lián)營的一方以土地(房地產(chǎn))作價入股進(jìn)行投資或作為聯(lián)營條件，將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓到所投資、聯(lián)營的企業(yè)中時，暫免征收土地增值稅。對投資、聯(lián)營企業(yè)將上述房地產(chǎn)再轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)征收土地增值稅。財稅[2006]21號《關(guān)于土地增值稅若干問題的通知》規(guī)定：對于以土地(房地產(chǎn))作價入股進(jìn)行投資或聯(lián)營的，凡所投資、聯(lián)營的企業(yè)從事房地產(chǎn)開發(fā)的，或者房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)以其建造的商品房進(jìn)行投資和聯(lián)營的，均不適用《關(guān)于土地增值稅一些具體問題規(guī)定的通知》(財稅字[1995]48號)第一條暫免征收土地增值稅的規(guī)定。因A公司為房地產(chǎn)公司，A公司采取以底商投資成立一個新公司，應(yīng)繳納土地增值稅。
依據(jù)《契稅暫行條例細(xì)則》規(guī)定：以土地、房屋權(quán)屬作價投資、入股的，視同土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、房屋買賣或者房屋贈與征稅。財稅[2008]175號《關(guān)于企業(yè)改制重組若干契稅政策的通知》規(guī)定：在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，單位、個人承受企業(yè)股權(quán)，企業(yè)土地、房屋權(quán)屬不發(fā)生轉(zhuǎn)移，不征收契稅(注：本規(guī)定從2003年以來一直執(zhí)行)。所以，A公司采取以底商投資成立一個新公司，應(yīng)繳納契稅，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時就不用再繳納契稅了。
可見，本方案避免了營業(yè)稅。
2，A公司“象牙塔”項目其他房產(chǎn)銷售完畢后，由新成立公司或第三方公司對A公司吸收合并，A公司存續(xù)。
依據(jù)財稅[2009]59號《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》，吸收合并時，A公司可享有特別稅務(wù)處理規(guī)定，企業(yè)所得稅負(fù)將減少。
財稅[1995]48號《關(guān)于土地增值稅一些具體問題規(guī)定的通知》：在企業(yè)兼并中，對被兼并企業(yè)將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓到兼并企業(yè)中的，暫免征收土地增值稅。
吸收合并一個公司和一個公司被吸收合并實質(zhì)為產(chǎn)權(quán)整體轉(zhuǎn)讓行為。按國稅函[2002]165號《關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)不征收營業(yè)稅的問題的批復(fù)》規(guī)定：轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)是整體轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)及勞動力的行為，其轉(zhuǎn)讓價格不僅僅是由資產(chǎn)價值決定的，與企業(yè)銷售不動產(chǎn)，轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)的行為完全不同。因此，轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)的行為不屬于營業(yè)稅征收范圍，不應(yīng)征收營業(yè)稅。A公司吸收合并不屬于營業(yè)稅征收范圍。
國稅函[2002]420號《關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)不征收增值稅問題的通知》規(guī)定：轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)是整體轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)及勞動力的行為，因此，轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)涉及的應(yīng)稅貨物的轉(zhuǎn)讓，不屬于增值稅的征稅范圍，不征收增值稅。按上述分析，A公司吸收合并不屬于增值稅征收范圍。
財稅[2008]175號規(guī)定：兩個或兩個以上的企業(yè)，依據(jù)法律規(guī)定、合同約定，合并改建為一個企業(yè)，且原投資主體存續(xù)的，對其合并后的企業(yè)承受原合并各方的土地、房屋權(quán)屬，免征契稅。A公司吸收合并可以免征契稅。
財稅[2003]183號規(guī)定：以合并或分立方式成立的新企業(yè)，其新啟用的資金賬簿記載的資金，凡原已貼花的部分可不再貼花，未貼花的部分和以后新增加的資金按規(guī)定貼花。
可見，相對于第1種籌劃方法，吸收合并可以享受更多稅務(wù)優(yōu)惠。
