發(fā)布時間：2023-08-12 09:14:36
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的股權質押風險點樣本，期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
Abstract:The difficulty of mortgage and guaranty is always an important restriction factor for small enterprises' financing. Due to its function of turning the static shares into the dynamic available funds, the loan of share mortgage has become a new financing approach for businesses in the background of financial crisis. This paper takes the practices of the loan of share mortgage in Jining City as an example, analysing the feasibility and risks of the loan.We consider that the loan of share mortgage has provided the huge space for the enterprises to broaden the financing channels and for the banks to develop the credit operation. Furthermore, it's also an effective manner to break through the difficulty of mortgage and guaranty during the small enterprises' financing.
Key Words:share mortgage,financing manners;risks
中圖分類號:F832.42 文獻標識碼:B文章編號:1674-2265(2009)11-0041-04
一、引言
近年來,中小企業(yè)在我國經濟社會發(fā)展中發(fā)揮著舉足輕重的作用。調查顯示,目前,我國GDP的50%、工業(yè)生產總值的60%、銷售收入和出口額的60%、稅收的40%和就業(yè)崗位的75%來自中小企業(yè)。然而,中小企業(yè)所獲得的金融資源與其在國民經濟和社會發(fā)展中的地位作用卻極不相稱,融資難已成為其發(fā)展的首要瓶頸,而抵押擔保效力不足又成為融資難的重要制約因素。
目前,中小企業(yè)傳統(tǒng)的融資擔保方式主要有兩種:一種是通過擔保公司擔保或企業(yè)之間相互擔保,另一種是資產抵押。在擔保方面,由于經營風險加大,一些效益相對較好的大型企業(yè)不愿為中小企業(yè)擔保,而中小企業(yè)之間互保、聯(lián)保又難以真正達到規(guī)避風險的目的。與此同時,專業(yè)擔保機構發(fā)展緩慢,資金規(guī)模小,代償能力弱,信譽度不高,業(yè)務擴張能力不足,擔保能力有限;部分擔保公司經營信息不透明,資本抽逃、混業(yè)經營較為普遍,甚至脫離本業(yè),將業(yè)務重點集中在直接從事資金借貸方面,未能發(fā)揮應有的擔保作用。在抵押方面,由于中小企業(yè)自身規(guī)模較小,很多中小企業(yè)是租借土地、廠房從事生產經營活動,沒有土地和房產,或者生產經營設備遠遠低于貸款額度,有效的抵押資產不足;加上抵押手續(xù)繁瑣、程序復雜,評估登記收費較高,普通中小企業(yè)無力承擔,抵押之路異常難行。
對于大部分中小企業(yè)來說,以往債權融資的主要渠道是依靠土地、廠房等不動產抵押獲取銀行貸款,而很多企業(yè)由于不動產已做了抵押,進行二次債權融資非常困難。同時,企業(yè)的股權等動產雖具有很高價值,卻無法變成可用的資金,極大制約了企業(yè)的發(fā)展。在當前金融危機的大背景下,動產質押融資成為眾多中小企業(yè)的強烈需求。股權質押作為一種新興的擔保方式,以效率高、處置成本低等優(yōu)勢,為廣大中小企業(yè)提供了一條新的融資渠道。
二、開展股權質押貸款業(yè)務已具備成熟的條件
股權即股東權,是依據《公司法》隨公司成立而產生的一種股東權利,表現(xiàn)為公司的凈資產加收益總額,既是可由股東依法擁有、處置、質押或轉讓的公司股權,也是一種借款的擔保條件。股權質押作為權利質押中的一種形式,以可以依法轉讓的股份作為質物,使債務人或者第三人以其享有的所有權及可轉讓的股份作為質物為債權人提供擔保。股權質押貸款指借款人以自有或第三人合法持有的股權作為債權的擔保,向銀行業(yè)金融機構(以下簡稱為“銀行”)申請獲得貸款的融資活動。隨著我國金融市場的發(fā)展和完善,股份制企業(yè)愈來愈多,股權質押貸款既可在一定程度上擺脫由于企業(yè)經濟狀況欠佳而借貸的窘境,又可促使資金在更加廣闊的空間進行優(yōu)化配置,為企業(yè)拓寬融資渠道和銀行信貸業(yè)務的發(fā)展提供了巨大空間。
市場經濟發(fā)達國家或者地區(qū)對于股權質押均有明確的法律規(guī)定。如,法國的《商事公司法》,德國的《有限責任公司法》,日本的《有限公司法》和《商法》均對有限責任公司或者股份公司的股權質押進行了明確的規(guī)定。目前,我國《中華人民共和國物權法》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國擔保法》、《中華人民共和國商業(yè)銀行法》、《貸款通則》以及《工商行政管理機關股權出質登記辦法》等法律法規(guī),為開展股權質押貸款所涉及的股權登記、出質、凍結、轉讓等提供了法律和政策依據?！豆痉ā芬?guī)定,股東可以貨幣、實物、知識產權、土地使用權以外的其他財產出資。而股權恰恰符合公司法律制度確立的非貨幣出資“可評估、可轉讓”的基本要求?！段餀喾ā返诙俣鶙l之規(guī)定:以基金份額、股權出質的,當事人應當訂立書面合同;以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的,質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立;以其他股權出質的,質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立?！渡虡I(yè)銀行法》第四十二條規(guī)定:商業(yè)銀行因行使抵押權、質押權而取得的不動產或者股權,應當自取得之日起二年內予以處分。以此可以確認,《商業(yè)銀行法》雖然沒有具體規(guī)定股權質押貸款,但在四十二條對股權質押進行了認可。《貸款通則》第9條第5款規(guī)定:質押貸款,系按《擔保法》規(guī)定的質押方式以借款人或第三人的動產或者權利作為質物發(fā)放的貸款。2008年10月1日,國家工商總局頒布實施了《工商行政管理機關股權出質登記辦法》,對股權出質登記的范圍、申請條件、辦理原則和時限等內容都做出了規(guī)定,對金融機構、企業(yè)、工商三方參與股權出質貸款提出了明確的要求,使股權質押貸款業(yè)務流程程序化、規(guī)范化。
綜上所述,股權質押貸款在我國現(xiàn)有法制體系內是可行的,銀行辦理條件成熟。
三、濟寧市推出股權質押貸款
為解決中小企業(yè)融資抵押擔保方式單一瓶頸制約,人民銀行濟寧市中心支行積極實施產品創(chuàng)新,在全市推廣了股權質押貸款,把企業(yè)靜態(tài)股權變成動態(tài)的可用資金,在金融危機大背景下為企業(yè)開辟出新的融資通道。
(一)濟寧市開展股權質押貸款業(yè)務的主要做法
1. 出臺了特點鮮明、可操作性強的《指導意見》。2009年6月1日,人民銀行聯(lián)合濟寧市工商局出臺了《濟寧市股權質押貸款指導意見》(以下簡稱《意見》),規(guī)范和推動股權質押融資行為。一是明確了股權和股權質押貸款概念,將其分別定義為“在本市登記注冊的有限責任公司、股東人數在200人以下的非上市股份有限公司的股權”和“借款人以自有或第三人合法持有的股權作為債權的擔保,向銀行申請獲得貸款的融資活動”,并規(guī)定股權須是出質人合法持有,已經工商行政管理部門依法登記。二是對股權質押活動應遵循的原則、申請質押股權的條件、申請股權質押貸款的企業(yè)應具備的條件、借款人和貸款人的權利和義務、借款人需提交的申請材料、股權出質登記及須提交的材料做出了明確規(guī)定,并對質押適用股權、股權質押貸款用途和額度、股權登記處置手續(xù)等做出了排除性界定,使股權質押貸款含義更為具體、明確,可操作性更強。三是對貸款程序、貸款審查、資產評估、合同簽訂、工商登記、貸后管理、股權處置、信息共享等方面做了詳實規(guī)定。
2. 選取試點行,加快推進股權質押貸款業(yè)務。為把這項具有創(chuàng)新意義的金融業(yè)務落到實處,讓每家銀行深刻認識到,股權質押是破解中小企業(yè)貸款抵押難題的有效方式,人民銀行上下聯(lián)動,采取多項措施,掃清股權質押貸款推廣中的障礙。組織銀行信貸部門負責人認真學習《意見》,為加大營銷力度提供思想動力;聯(lián)合市工商局篩選了100余戶優(yōu)質企業(yè)予以推介,力爭在最短的時間內,完成客戶的調查、評估、評級和授信等工作;采取“以點帶面、步步推廣”的方式,選取濟寧市工行、交行、商業(yè)銀行三家銀行作為股權質押貸款業(yè)務試點行,重點開辦股權質押貸款,并不斷總結股權質押貸款發(fā)放中的經驗和風險點。
3. 制定操作細則,注重風險防范。各試點銀行根據本行實際,制定了詳實的《股權質押貸款操作細則》,具體操作流程見圖1。嚴格規(guī)定申請股權質押貸款的借款人和質押股權的基本條件,并規(guī)定暫不受理高度關聯(lián)企業(yè)之間的股權質押貸款登記申請。對股權質押貸款除審查股權質押貸款申請書、股權憑證等資料,還重點審查借款人的資信狀況、借款用途、還款來源和還款能力、股份出質人資信、身份情況以及經營狀況等要項。貸款額度根據質押股權價值、企業(yè)生產經營情況、貸款行審批權限確定,最高質押貸款額度不得超過股權凈值的70%。貸款期限根據借款人生產經營周期確定,一般在一年以內,最長不能超過三年。股權質押貸款利率按照央行利率規(guī)定執(zhí)行同檔次人民幣貸款利率。在貸后管理上,規(guī)定股權出質期間,未經貸款行書面同意,不得以任何形式處置被出質的股權。
(二)濟寧市股權質押貸款業(yè)務取得良好成效
自股權質押貸款業(yè)務開展以來,受到企業(yè)熱列歡迎。例如,梁山縣龍躍鋼球制造有限公司生產經營正常,經濟效益良好,受金融危機的影響,流動資金緊張,在其他抵押品難以抵押的情況下,梁山工行用其1500萬元股權作質押,向其發(fā)放股權質押貸款500萬元;工行濟寧分行對菱花集團公司股權進行評估后向其發(fā)放5年期1億元項目貸款;交行濟寧分行對永昌路橋集團公司股權進行評估后向其綜合授信4500萬元,成功化解了企業(yè)融資難題。截至2009年7月末,濟寧市辦理股權出質登記的企業(yè)近15家,股權出質數額20300萬股,融資金額達26800萬元。
據工商部門統(tǒng)計,濟寧市內現(xiàn)有2.38萬戶有限責任公司和非上市股份有限公司,涉及注冊資本約802.78億元。在當前經濟形勢下,如果其中的股權能夠進入出質狀態(tài),股權質押貸款業(yè)務具有巨大的運作空間和發(fā)展?jié)摿Α?/p>
四、股權質押貸款的風險分析
股權質押貸款作為融資擔保方式上的一種創(chuàng)新,促進了銀企雙贏,帶動了銀企雙方的積極性。對企業(yè)來說,股權質押貸款開辟了企業(yè)新的低成本的融資渠道,突破了以往不動產抵押貸款獲取資金的傳統(tǒng)方式,使企業(yè)可將核心資本―股權作為質押從銀行獲得資金支持,對盤活企業(yè)現(xiàn)有資產,提高資產使用價值,解決其無“資”可抵問題作用明顯。對銀行來說,使部分缺乏不動產抵押擔保品的優(yōu)秀企業(yè)被納入銀行信貸營銷范圍,有利于其培育新的利潤增長點,提升金融資源配置效率。同時,由于有工商部門的介入,企業(yè)股權在質押期間被工商部門鎖定,無法進行轉讓,風險有效降低,給銀行的信貸資金安全提供了有力的保障,增強了銀行信貸投放信心和積極性。但是,股權質押作為一種經濟行為,同時隱含著巨大的風險。
(一)股權價值評估方面的風險
一是缺乏統(tǒng)一的股權評估標準。目前我國雖然制定了無形資產評估準則,但是沒有獨立、系統(tǒng)的股權評估標準,造成股權價值難以準確評估,貸款銀行以此為據確定貸款金額,存在一定的風險。二是股權價值具有易變特性。股權質押屬于權利質押,相對于實物質押,企業(yè)股權價值存在較大的不確定性,股權的價格很有可能因企業(yè)經營不善或資金鏈斷裂而下跌,貸款銀行難以把握。從濟寧市開辦情況看,銀行對優(yōu)質企業(yè)的股權更感興趣,手中握有煤炭、電力企業(yè)股權的企業(yè)更易獲得股權質押貸款。例如,濟寧市商業(yè)銀行對汶上縣政府融資平臺發(fā)放6000萬元股權質押貸款,就是以該縣政府持有的汶上義橋煤礦的股權作質押。
(二)股權出質期間權益保全方面的風險
由于非上市企業(yè)不實行重大事項公示制,企業(yè)的真實經營情況及重大交易情況不用面向全社會公布,致使銀企信息不對稱,加大了質權人(銀行)風險防范難度。同時股權價值的易變特性使股權減值或貶值時,轉讓股權所得的價款極有可能不足以清償債權。雖然《擔保法》規(guī)定變價收入不足抵償債務時,債務人需要就不足部分繼續(xù)進行清償。但在實際操作過程中,債務人時常因缺少能力而使進一步清償成為泡影。即使貸款人繼續(xù)追討,不僅手續(xù)和程序極為繁瑣,而且最終未必能夠完全獲得清償。
(三)質押物處置方面的風險
根據我國《商業(yè)銀行法》規(guī)定,商業(yè)銀行不得從事投資,其質權自取得之日起二年內應予以處分。由于我國的股權轉讓二級市場還不成熟,商業(yè)銀行在處置質押股權時會受到限制進而有可能達不到最佳的償付效果。另外,銀行所持股權的受償權后位于企業(yè)債權。這就意味著同樣是貸款,在公司清盤時以動產、不動產作為抵質押的貸款會優(yōu)先受償,而以股權質押的貸款受償權則靠后,其保障度降低。
因此,開展股權質押貸款一是離不開各方面的密切配合。開展股權質押貸款的主體是銀行,但針對推進中存在的問題,需要各方面給予大力支持。各級政府牽頭組織好銀企對接并給予政策支持,銀行規(guī)范操作程序和加強風險防范體系建設,工商部門做好規(guī)范股權出質登記和維護交易安全,擔保機構積極參與,產權交易機構提供股權信息監(jiān)測和股權轉讓平臺,以及引進PE、中介機構提供服務等,都會推動銀行股權出質融資業(yè)務的深入開展。二是加強對質押物的價值監(jiān)控?；诠蓹鄡r值波動性強的特點,股權質押貸款應以短期貸款為主。對中長期股權質押貸款,每年應對質押物價值重新評估。銀行應配備相應的專業(yè)人員,每月應對企業(yè)提供的會計報表及貸款卡信息進行監(jiān)測。監(jiān)控的重點在于質押股權所在企業(yè)的經營情況、財務狀況或有負債情況,及時發(fā)現(xiàn)影響質押股權價值實現(xiàn)的潛在風險。對股權價值跌價巨大或出現(xiàn)直接影響銀行債權實現(xiàn)的重大事項,應及時采取有效保全措施。三是積極穩(wěn)妥地推進股權轉讓二級市場的發(fā)展。隨著我國股份制經濟的快速發(fā)展,中小企業(yè)越來越多地開始采用股權融資。建議國家有關部門盡快出臺扶持企業(yè)股權轉讓二級市場的政策,構建和完善市場體系,增加企業(yè)股權的流動性和變現(xiàn)渠道。允許各地設立和完善權威、公平、公正、有公信力的中介評估機構和完善的產權交易市場,明確企業(yè)的股權轉讓流動程序,在公司審批和登記管理部門的統(tǒng)一監(jiān)管下推動企業(yè)股權的正常轉讓與流動。
五、小結
從濟寧市股權質押貸款的實踐可以看出,股權質押貸款符合國家鼓勵企業(yè)快速發(fā)展的政策導向,給銀行帶來巨大的資金運作和效益空間,對盤活整個國民經濟的存量資產起到積極的作用,為企業(yè)增添了新的“融資水源”,是破解中小企業(yè)抵押擔保難的有效方法。濟寧市操作股權質押貸款的做法也啟示我們,可以通過模仿發(fā)達地區(qū)的金融創(chuàng)新,結合本地實際,制定出切實可行的辦法,為我所用。當然,非上市公司的股權質押擔保對于銀行來說并不是價值保險箱,股權質押在某種意義上加劇了現(xiàn)金權和控制權的分離,其所伴生的風險不容忽視。如何防范股權質押的風險,確保交易的安全成為一個亟待解決的現(xiàn)實問題。
參考文獻:
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從質押方角度來看，券商渠道的股權質押占比最大，其面臨的風險也將首當其沖。不過從整個金融體系角度來看，中金公司認為，目前的股權質押風險難以對金融體系形成較大沖擊，事實上大可不必如此悲觀。 顧地科技質押風險
顧地科技8月28日公告稱，截至目前，控股股東廣東顧地共計持有公司股票1.42億股，質押比例為99.95%，預警線區(qū)間7-13元，平倉線區(qū)間6-12元，其中質押給海通證券的8399.14萬股中的部分股份已臨倉線。
公告稱，為避免股價異常波動，自8月28日開市起臨時停牌。顧地科技停牌前收于8.76元，這也就意味著控股股東質押的不少股份已經跌破平倉線區(qū)間上限，再加上質押給海通證券的大部分股份已經逼倉線，上市公司選擇此時停牌，背后的動機不言而喻。
《證券市場周刊》記者注意到，顧地科技大股東自身的資金壓力非常大。
顧地科技2014年年報稱，受“佛山鋼貿案”的影響，廣東佛山地區(qū)金融機構對民營企業(yè)的資金支持持續(xù)縮小，廣東顧地旗下其他企業(yè)資金面承受較大壓力，經營受到較大影響，截至2014年12月31日，廣東顧地及其關聯(lián)方占用公司資金余額為1.57億元，產生利息665.06萬元，本息合計1.64億元。
對于上述關聯(lián)交易事項，顧地科技并未及時披露，因而遭到證監(jiān)會調查，2015年1月28日大股東全額歸還了占用資金本息。
不過大股東對上市公司的覬覦并沒有停止，顧地科技5月13日的公告稱，大股東提議上市公司分紅額從原來的5184萬元大幅提升至1.2億元，已獲得股東大會通過。
值得注意的是，顧地科技的現(xiàn)金并不充裕，2014年底其賬面上的短期借款、一年內到期負債、長期借款合計有7.88億元，賬面現(xiàn)金僅有3.36億元，而且公司自身造血能力也并不好，資本支出又常年維持在高位，因此當時獨立董事并不同意此提案，但大股東仍然強行讓上述議案通過了股東大會。
顧地科技大股東的以上種種動作，表明其資金鏈非常緊張。在已經無股份可以質押的情況下，如果大股東不能籌集到資金追加質押，恐怕將無法逃脫被平倉的噩運。 2.7萬億質押地雷
顧地科技僅僅是萬億股權質押中的冰山一角。
根據中金公司測算，目前市場上質押的股權市值有2.7萬億元，約占A股自由流通市值的16%，占總市值的6%，規(guī)模不容小覷。
受2015年上半年股市繁榮影響，股權質押規(guī)?？焖僭鲩L，尤其在5-6月份，出現(xiàn)了加速上行的跡象。若按質押時的股價計算，2015年凈增的質押市值為1.66萬億元，經歷6-8月份的市場調整后，目前2015年凈增的質押市值仍然高達1.4萬億元。
根據股權質押的規(guī)定，滬深300成份股質押率一般為50%，創(chuàng)業(yè)板質押率為30%，其余公司的質押率為40%，目前質押機構對于質押標的一般設定的預警線和平倉線分別為160%/140%或者150%/130%。
按照“質押率50%、預警線160%、平倉線140%”計算，上市公司股價較質押時股價下跌20%將達到預警線，股價下跌30%將達到平倉線。
即使按照最保守的“質押率30%、預警線150%、平倉線130%”計算，股價若下跌55%達到預警線，股價下跌61%將達到平倉線。
隨著近期資本市場暴跌，上證指數從6月12日的5178點最低下探至2850點，跌幅高達45%。從個股角度來看，跌幅在60%以上的個股比比皆是，據統(tǒng)計共有663只股票距高點的最大跌幅超60%，約占全部A股的1/4，因此很多上市公司質押的股權面臨預警、平倉壓力。
根據中金公司估算，目前觸及預警線（按160%假設）的股權質押規(guī)模為3040億元，在平倉線（按140%假設）以下的股權質押規(guī)模1830億元，另外還有1210億元介于預警線與平倉線之間，合計高達6080億元。
從個股角度來看，按照140%平倉線計算，據統(tǒng)計目前處于平倉線以下的個股有264只，其中質押市值規(guī)模最大的是華數傳媒（000156.SZ），質押股數2.87億股，按照9月1日收盤價27.79元計算，對應的質押市值為79.76億元，距離最高點63.35元跌幅有56.13%，2015年中報顯示，公司第二大股東杭州云溪投資合伙企業(yè)合計持股數量為2.87億股，所有股權已經全部被質押。
此外，目前位于預警線（160%）以下、平倉線（140%）以上的個股共有197只，其中泛海控股（000046.SZ）、康美藥業(yè)（600518.SH）、三泰控股（002312.SZ）等市場關注度較高的個股均位列其中。
根據規(guī)定，當股價下跌使得股權質押倉位達到預警線時，質押方會提示質押人解押，或者追加資金或股票；但若倉位低至平倉線之前客戶仍未解押或補倉，質押方可選擇賣出股票，限售股可申請司法凍結。
質押股權比例偏低、資金充裕的上市公司大股東可以通過追加股票、資金，化解上述風險；但是對于質押比例很高、資金又不充裕的大股東而言，只能另辟蹊徑，冀望于上市公司股價上漲，因此類似顧地科技，選擇停牌“籌劃重大事項”成為不少公司的共同選擇。
《證券市場周刊》記者注意到，除了顧地科技，巨龍管業(yè)（002619.SZ）、華仁藥業(yè)（300110.SZ）、艾迪西（002468.SZ）、當代東方（000673.SZ）等上市公司均已于近日宣布停牌籌劃重大事項，此外冠福股份（002102.SZ）、九龍山（600555.SH）等上市公司停牌已久。
盡管上市公司可以通過釋放利好，以解大股東的燃眉之急，但從中期來看，不少高比例質押的上市公司頭頂之上的“高估值”達摩克利斯之劍仍未解除。
一般而言，當股價跌至質押警戒線附近時，其距質押時的價格已經有30%-50%的跌幅，空方壓力本應因價值逐漸顯現(xiàn)而有所減弱，但目前的市場背景是，部分高估值個股即使已經遭遇深調，估值也未必便宜。從統(tǒng)計數據來看，截至目前，股價距2015年高點下跌50%以上的“腰斬股”有1631只，其中仍有85%的公司P/E 估值在30倍以上。如若市場處于弱勢環(huán)境，高估值個股的回調壓力更大。 券商首當其沖
從質押方角度來看，券商渠道的股權質押占比最大，這也意味著若股權質押出現(xiàn)風險，券商將首當其沖。
自2013年6月24日股權質押回購業(yè)務開閘以來，券商便以得天獨厚的客戶資源、機制優(yōu)勢，搶占信托、銀行既有的市場份額。不到一年半的時間，券商股權質押業(yè)務便成功打破銀行和信托的聯(lián)手包圍，在市場份額上遙遙領先。
根據中金公司統(tǒng)計，2014年至今，2.3萬億的股權質押市值中，有1.3萬億的質押方是券商，占比57%；其次是銀行的0.5萬億，占比23%；另外信托有0.3萬億，占比12%。
不過從整個金融體系來看，中金公司認為，目前的股權質押風險難以對金融體系形成較大沖擊，事實上大可不必如此悲觀。
目前質押方的平倉線一般設定在140%或者130%，中金公司稱，在遵循規(guī)則的情況下，只有出現(xiàn)質押股股價恰好在平倉線附近出現(xiàn)連續(xù)3-4個跌停，導致質押方無法在虧損前完成平倉時，質押方才會出現(xiàn)浮虧。
即使假定質押方并未平倉或敦促質押人補倉導致浮虧，依據中金公司估算，目前的浮虧金額也僅為45億元，其中券商部分約26億元，占2014年券商行業(yè)營業(yè)收入的1%，銀行浮虧金額10億元，僅占2014年銀行業(yè)凈利息收入的0.03%。
壓力測試情境下，即使質押個股股價再下跌40%（對應上證綜指跌破2000點，創(chuàng)業(yè)板1200點附近），在質押方完全不進行平倉的假設下，中金公司估算，質押方浮虧也僅為605億元，券商部分虧損345億元，約占2014年行業(yè)營業(yè)收入的13%；銀行部分浮虧139億元，僅占2014年銀行業(yè)凈利息收入的0.42%。
不過中金公司也表示，此次股災將會影響股權質押業(yè)務的發(fā)展，或倒逼未來引入估值、流動性等量化標準。
一、全面開辦知識產權和股權質押貸款的制約因素。
1、商標權、專利權等知識產權價值評估制度尚不完善，獨立評估準則尚未制定，存在估值風險。目前我國雖然制定了無形資產評估準則，但對于商標、專利技術等各類知識產權沒有單獨的準則。由于各類知識產權的特性有著顯著不同，沒有獨立、系統(tǒng)的評估標準，評估水平難以衡量，造成評估價值缺乏權威性，金融機構以此為據確定貸款金額，存在一定的風險。
2、上市公司股權價格市場敏感性較強，股價波動頻繁，風險難以掌控；而未上市公司的股權價值核算較難，且流動性差，一旦形成不良貸款，質押的股權較難變現(xiàn)。
3、質押登記手續(xù)異地辦理費用高，增加了企業(yè)負擔。商標專用權質押貸款除了正常的貸款費用外，質押登記手續(xù)需要借、貸雙方當事人或授權人直接到北京國家商標總局辦理，路途費用過高，造成貸款成本增加，尤其對一些資金需求額度不大的企業(yè)來說，更是增加了負擔。
4、國內知識產權流轉市場尚不完善、商標權變現(xiàn)難。在我國，商標被視為一種特定產品或服務的標識，若脫離了在公眾眼中與其相聯(lián)系的商品或服務，則可能失去價值或不復存在。加之，目前我國尚未建立統(tǒng)一的知識產權流轉市場，商標權流轉困難，如果貸款出現(xiàn)違約，金融機構一般很難在較短時間內將商標權處置變現(xiàn)，因此影響了部分金融機構參與的積極性。
二、深入開展知識產權和股權質押融資業(yè)務的政策建議。
1、強化貸前調查，規(guī)范價值評估。農信社對申請質押貸款的知識產權項目應重點對中小企業(yè)的自主創(chuàng)新、市場開發(fā)、生產管理、資金流轉等發(fā)展情況、資信情況、項目經濟前景加強了解，將其中無不良記錄、資信較好的中小企業(yè)的知識產權項目作為知識產權質押貸款的入圍項目，提高初選質量。
2、落實全程監(jiān)控，防范法律風險。一是應關注質押物權利的穩(wěn)定性。二是應關注一個產品的若干核心技術、商標、版權的有權持有人數量情況。三是應關注出質商標、專利的存續(xù)期限，以確保其大于質押期限，避免質押期限超過出質權利的有效期限。
3、進一步完善知識產權制度。加強知識產權的創(chuàng)造、管理、保護和應用，建立高效率的知識產權流轉市場；簡化商標專用權質押登記程序，可授權市、縣一級工商行政部門實現(xiàn)商標專用權的質押登記，然后向國家商標總局備案，節(jié)約費用。
4、建議專業(yè)部門共同推動，構建權威的制度基礎。在資產評估方面，可由中國資產評估協(xié)會在無形資產評估準則的框架下，分別制訂商標、專利、著作權等具體評估指南，完善知識產權評估的準則體系；在信貸實踐方面，建議中國人民銀行、銀監(jiān)會會同國家知識產權局有關部門牽頭制訂知識產權質押貸款的信貸指引或操作規(guī)程、實施細則。
企業(yè)為其他主體提供擔保，是一件極具風險的事情，但也是經濟活動中不可避免的事情。因此，“企業(yè)對外擔保應當慎之又慎”這句話的含義，并非對其他企業(yè)的擔保要求一概拒絕，而是要預先作好防范的準備，到時候能夠對沖風險，這包括提供擔保前要簽定完備的、足以保障自身權益的各種法律文件，要按照有關規(guī)定履行批準或登記手續(xù)，也包括在面臨擔保責任時的靈活應對和對相關法律文件的深入理解。
互為母子的兩家公司同時為另一家企業(yè)提供擔保，卻只有母公司與對方企業(yè)的股東簽定了反擔保協(xié)議。一旦真的發(fā)生了擔保賠償責任，如何來承擔責任也很有學問，而此時的種種運作必須要基于事前的種種準備。
擔保人變成了還債人
1999年11月24日，紅帆公司與錦繡公司、工發(fā)公司簽訂《股權質押協(xié)議》。該協(xié)議約定：美辰公司向某外資銀行（以下簡稱“外資銀行”）申請3000萬美元貸款，由紅帆公司向外資銀行提供擔保；錦繡公司、工發(fā)公司向紅帆公司提供反擔保，包括以其各自持有的美辰公司全部股權（各50%）為紅帆公司設定股權質押；若因任何原因導致紅帆公司向外資銀行承擔了對美辰公司貸款的擔保賠償責任，紅帆公司有向錦繡公司、工發(fā)公司所質押股權的經濟追索權或處置權；錦繡公司、工發(fā)公司承擔擔保責任的期間為紅帆公司向外資銀行承擔責任后的五年內。
1999年12月5日，紅帆公司向外資銀行出示《擔保書》承諾：紅帆公司同意為美辰公司向外資銀行申請的3000萬美元貸款提供擔保；如美辰公司違約，未按借款合同償還貸款本息，由紅帆公司承擔連帶保證責任，代為償還。
1999年12月17日，美辰公司與外資銀行、德晶公司（紅帆公司之子公司）簽訂《保證合同》，約定：美辰公司向外資銀行借款3000萬美元；德晶公司對該筆貸款向外資銀行承擔連帶保證清償責任；保證期限自主合同生效開始至主合同失效時止。
1999年12月24日，紅帆公司、德晶公司、錦繡公司和美辰公司簽訂《關于履行美辰公司與外資銀行3000萬美元借款保證合同的協(xié)議》。該協(xié)議約定：錦繡公司作為美辰公司全體股東的全權代表簽訂本協(xié)議；德晶公司以由紅帆公司承擔保證責任為條件簽訂了《外資銀行貸款保證合同》。錦繡公司、美辰公司、德晶公司確認，紅帆公司是美辰公司與外資銀行借款合同的實際擔保人，當美辰公司無能力履行該借款合同約定的還款義務時，經外資銀行同意，由紅帆公司向外資銀行承擔還款的保證義務。紅帆公司承擔保證責任的方式包括：直接向外資銀行還款、以自己的名義與外資銀行重新簽訂借款合同、以自己公司所有的資產償還貸款；德晶公司聲明：基于錦繡公司、美辰公司和紅帆公司的要求，自己充當了美辰公司與外資銀行借款合同的共同擔保人，實際連帶保證人應為紅帆公司。紅帆公司、美辰公司和錦繡公司對這一聲明予以確認。
到了2003年，由于美辰公司到期沒能償還貸款，紅帆公司與外資銀行于當年9月22日簽訂《外資銀行美元借款合同》，其中雖然認定美辰公司與外資銀行簽訂的借款合同由德晶公司提供擔保，但同時約定由原保證人控股公司紅帆公司承擔美辰公司到期貸款的還款責任；截止2003年7月21日，該筆貸款余額1700萬美元。
外資銀行于2003年9月24日向美辰公司發(fā)出公文，其內容是：外資銀行已收悉美辰公司《關于由紅帆公司償還外資銀行借款的申請函》；紅帆公司已經承擔了美辰公司與外資銀行借款合同項下的全部還款義務，履行了擔保責任；外資銀行與美辰公司的借款合同終止。
外資銀行于2004年1月11日作出的文件《關于美辰公司原貸款項目擔保情況的說明》指出：在美辰公司向外資銀行申請貸款項目的評審過程中，外資銀行曾收到紅帆公司的《擔保書》；因該項目風險較大，外資銀行要求增加德晶公司提供擔保；貸款到期后，美辰公司無力償還，外資銀行多次與紅帆公司協(xié)商，要求紅帆公司根據曾出具的擔保書履行實際的擔保責任。于是紅帆公司以保證人的身份與外資銀行簽訂《外資銀行美元借款合同》，約定“為更好地履行保證責任，保證外資銀行貸款的償還，由紅帆公司承接債務并負責償還?！奔t帆公司已向外資銀行償還了美辰公司逾期未還的貸款本息。
擔保人將反擔保人告上法庭
由于紅帆公司已經按照《擔保書》和《外資銀行美元借款合同》的約定，應外資銀行的要求向其履行了全部還款義務，而其子公司德晶公司卻并沒有按《外資銀行貸款保證合同》的約定履行連帶保證擔保責任，加之借款人美辰公司已喪失償債能力，因而紅帆公司準備根據《股權質押協(xié)議》和《擔保書》向錦繡公司、工發(fā)公司主張股權質權或反擔保責任。但是，錦繡公司、工發(fā)公司認為承擔擔保責任者及擔保人是德晶公司而非紅帆公司，因此拒不按照《股權質押協(xié)議》的約定履行上述義務。
紅帆公司因錦繡公司、工發(fā)公司拒絕按有關合同履行擔保義務而將其訴諸法院。一審法院認為，美辰公司與外資銀行借款合同的擔保人為德晶公司而非紅帆公司，紅帆公司承擔的是因《外資銀行美元借款合同》而產生的還款義務而非擔保賠償責任，故《股權質押協(xié)議》約定的條件未成就，紅帆公司無權根據《股權質押協(xié)議》要求錦繡公司、工發(fā)公司承擔經濟賠償責任或要求處置錦繡公司、工發(fā)公司的質押股權。一審法院因此裁定駁回紅帆公司的訴訟請求。
紅帆公司顯然無法接受這一裁定。
根據中國《擔保法》和《合同法》的規(guī)定，進行資金借貸可以由第三方提供連帶責任的保證。并且，德晶公司為美辰公司向外資銀行借款提供擔保獲得了有關政府主管部門的批準。因此，德晶公司、外資銀行和美辰公司之間形成的保證擔保法律關系確是合法有效的。但是，紅帆公司也向外資銀行出具了《擔保書》，且紅帆公司的這一承諾得到外資銀行的同意并在外資銀行《關于美辰公司原貸款項目擔保情況的說明》中進一步得到確認。并且，紅帆公司為美辰公司向外資銀行借款提供擔保也獲得了有關政府主管部門的批準。因此，紅帆公司與外資銀行之間因《擔保書》也形成了合法有效的擔保法律關系。
紅帆公司因此認為：對于認定紅帆公司與外資銀行之間連帶保證擔保法律關系具有重要意義的《擔保書》，在一審裁定認定的事實中根本沒有提及，表明該裁定遺漏了案件的重要事實。
其次，一審裁定僅根據《外資銀行貸款保證合同》這一事實就認定紅帆公司不是美辰公司向外資銀行3000萬美元借款的擔保人是錯誤的。
那么，紅帆公司與外資銀行之間因《外資銀行美元借款合同》形成的法律關系的性質及其法律效力又如何呢？首先，合同并未規(guī)定德晶公司是美辰公司向外資銀行3000萬美元貸款的唯一擔保人。也就是說，就這一貸款而言，完全可能存在著除德晶公司提供保證擔保之外的其他擔保人和其他擔保方式的可能性。其次，該合同前言部分明確指出：“原保證人控股公司紅帆公司承擔了到期貸款的還款責任?！庇纱丝梢姡@份合同名為“借款合同”，實際上是對紅帆公司承擔保證擔保責任的細化和具體描述。由此，紅帆公司與外資銀行之間因《外資銀行美元借款合同》形成的法律關系并不是形式意義上的借款關系和債務承接關系，而是實質意義上的對保證擔保法律關系的進一步確認和具體化。盡管《外資銀行貸款保證合同》確實規(guī)定了德晶公司是此筆借款的擔保人，但卻不能因此而否認紅帆公司依據《擔保書》和《外資銀行美元借款合同》而向外資銀行就此筆借款充當了另一擔保人的角色。
同時，紅帆公司對于一審裁定中“紅帆公司向外資銀行還款行為可視為德晶公司履行了保證責任”、“不能將紅帆公司視為美辰公司的保證人”、“紅帆公司承接了美辰公司對外資銀行的債務”等觀點，也不能認同。
另外，根據中國《擔保法》、《合同法》和《公司法》的相關規(guī)定，有限責任公司的股東可以以其持有的公司股權為他人履行債務提供股權質押擔保。因此，在有關各方按照《股權質押協(xié)議》的約定和法律的規(guī)定履行了在美辰公司股東名冊上注明股權質押情況的前提下，紅帆公司與錦繡公司、工發(fā)公司因《股權質押協(xié)議》形成了股權質押形式的反擔保法律關系。同時，《股權質押協(xié)議》還約定，因任何原因導致紅帆公司向外資銀行承擔了對美辰公司借款的擔保賠償責任，紅帆公司有權向錦繡公司、工發(fā)公司要求按其所占美辰公司股權比例承擔經濟賠償責任。上述股權質押形式和保證形式的反擔保法律關系符合中國《擔保法》和《合同法》的相關規(guī)定，具有相應的法律效力。
于是紅帆公司提起了上訴。二審法院裁定撤消一審裁定，發(fā)回一審法院重審此案。最終，一審法院在重審此案的過程中，充分考慮了《擔保書》和《外資銀行美元借款合同》對此案法律性質的影響，認為紅帆公司承擔了對外資銀行的擔保責任，因而《股權質押協(xié)議》約定的條件成就，錦繡公司、工發(fā)公司應當承擔經濟賠償責任或質押擔保責任。
提供對外擔保要謹慎
企業(yè)為其他主體提供對外擔保，是一件風險很大的事情，完全可能在主債務人未償還債務的情況下向主債權人承擔擔保責任。因此，企業(yè)為其他主體提供對外擔保應當慎之又慎。
關鍵詞：“互聯(lián)網+”；知識產權；質押融資；風險；模式
一、我國“互聯(lián)網+”和知識產權質押融資質押的概述
2015年十八屆五中全會提出了創(chuàng)新的理念，實施““互聯(lián)網+””行動計劃，同時我國目前將轉變經濟增長方式，建立創(chuàng)新型國家作為戰(zhàn)略發(fā)展目標，而創(chuàng)新研究需要大量資金，科技型企業(yè)無形資產所占比重較大，因此在房屋、土地使用權等資產抵押融資有限的情況下，研究小微科技型企業(yè)用其所擁有的知識產權進行質押融資就應運而生。
小微企業(yè)是我國國民經濟發(fā)展的生力軍。大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新，小微企業(yè)在穩(wěn)定增長、擴大就業(yè)、促進創(chuàng)新、繁榮市場和滿足需求等方面在促進科技進步和高新技術產業(yè)發(fā)展方面發(fā)揮了重要作用，完成了65%的發(fā)明專利和80%以上的新產品開發(fā)[1]。然而，由于小微企業(yè)大部分處于初創(chuàng)期或成長期，“資產總量少、技術比重大、融資風險高”的階段性特征決定了其必然受到金融機構的歧視，難以獲得貸款支持，嚴重制約了小微企業(yè)的快速健康發(fā)展。
知識產權質押融資較好地解決了小微企業(yè)融資難題。知識產權質押融資是指企業(yè)或個人以其合法擁有且仍有效的專利權、注冊商標權、著作權等知識產權中的財產權經評估后作為質押標的物，從銀行等金融機構獲得貸款，并按期償還本息的融資方式[2]。知識產權質押融資的標的物本質上是無形財產權，是一種沒有形體的財富，但同時又與房屋、設備等有形財產一樣，具有價值和使用價值，同樣受到國家法律保護。知識產權質押融資的屬性剛好與小微企業(yè)階段性特征完美融合，再結合“互聯(lián)網+”的理念，這些天然成為小微企業(yè)融資的必然選擇。
二、小微企業(yè)知識產權質押存在的制度困境
（一）融資雙方信息不對稱引發(fā)知識產權估值的逆向選擇和道德風險
在融資雙方信息不對稱引發(fā)知識產權估值的過程中，小微企業(yè)和銀行是典型的博弈關系，小微企業(yè)為了利用知識產權盡可能多地獲得貸款，往往會最大限度地增加知識產權估值，而銀行為了避免信貸風險，則會盡可能地壓榨水分降低估值。這種狀態(tài)下，如何建立科學的知識產權價值評價體系，準確把握決定知識產權價值的諸多關鍵因素，從而最終客觀、公正、合理確定知識產權價值，有效避免道德L險和逆向選擇的發(fā)生就顯得尤為重要和迫切。更為棘手的是，知識產權為無形資產，是“無形”的質押物，不同于以往傳統(tǒng)的有形資產質押物，故以質押初期價值的一定比例來估值的經典銀行信貸風險決策模型已不再適用，必須充分考慮企業(yè)經營狀況、市場占有率、行業(yè)發(fā)展前景等重要因素的影響。綜和，目前我國還沒有形成一套規(guī)范、成熟的知識產權估值評價體系，目前銀行主要依靠財務指標來判斷企業(yè)的經營狀況，故而為了避免估值風險，銀行著重發(fā)放短期貸款，對中長期權利質押貸款望而卻步。
（二）交易流通渠道不暢導致知識產權質押的流通困難
由于交易流通渠道不暢質押的知識產權面臨難以流通處置的風險融資的小微企業(yè)與銀行簽署質押合同的目的在于，當企業(yè)無法正常履行償貸義務的時候，銀行作為債權人有權依照合同約定處置質押標的物，實現(xiàn)自己的債權。因此，當貸款出現(xiàn)風險時，知識產權作為質押標的物能否順利、高效地處置變現(xiàn)，快速有效地控制、轉移、分散或化解風險，成為商業(yè)銀行順利開展、健康發(fā)展知識產權質押融資業(yè)務的關鍵所在。目前，雖然我國已經逐步建立起了較為完善的知識產權交易體系，共在全國29個?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）建設了41家國家專利技術展示交易中心，全面服務企業(yè)的知識產權交易。但各市場仍處于分頭管理、分別保護的情形，尚未形成全國性統(tǒng)一市場，無法全面整合資源，及時、有效、統(tǒng)一公布有關信息。這就使得銀行在取得知識產權所有權后，拍賣、轉讓、訴訟及執(zhí)行的交易成本大大增加，高成本與低效率使銀行面臨貸款可能無法收回或者收回成本大于收益的風險，從而極大影響了銀行開展知識產權質押融資業(yè)務的積極性[3]。
（三）價值決定多元化引發(fā)經營管理中知識產權的價值貶值
現(xiàn)實中任何一項資產的價值都不是固定不變的，總是處于一個相對變動的狀態(tài)。知識產權在權力存續(xù)期間，價值受到諸多因素的影響和挑戰(zhàn)，任何一個因素發(fā)生變化，都可能引發(fā)其價值的劇烈波動。主要有以下因素：一是知識產權本身并不創(chuàng)造價值，只有當權利人將其用于生產或經營當中時才創(chuàng)造價值。因此，權利人能否信守提交融資申請時的承諾，實現(xiàn)知識產權的效用最大化，確保知識產權保值增值，就顯得尤為重要。二是出質人的道德風險。由于知識產權質押融資標的物是知識產權，是智力成果，是無形資產，銀行很難監(jiān)控。如果發(fā)生出質人道德危機，其將已經質押的專利權改頭換面轉讓給第三方，就會大大降低質押專利權的價值，甚至會引起質押專利權的所有權糾紛，從而引發(fā)償貸危機[4]。三是專利權的價值受市場外部環(huán)境影響較大。專利權的實質是對特定發(fā)明創(chuàng)造使用權的保護，保障未經許可不受他人的侵害?？墒?，如果市場外部環(huán)境發(fā)生了巨大變化，技術創(chuàng)新的周期大大縮短，別人研制了更為優(yōu)良的產品，掌握了更為先進的技術，這就使得質押專利權喪失預期經濟價值，甚至變得一文不值，進而出現(xiàn)償貸危機。四是企業(yè)生產經營狀況決定商標權價值。企業(yè)商標通常情況下是依附于企業(yè)實體而存在的，如果企業(yè)消亡，其商標價值會極大貶值，直至毫無價值。
三、“互聯(lián)網+”小微企業(yè)知識產權質押之困境的克服對策
伴隨著國家對小微企業(yè)金融的越發(fā)重視，以及我國互聯(lián)網事業(yè)的不斷創(chuàng)新，我國知識產權質押融資業(yè)務獲得了長足發(fā)展。目前，全國除個別省份外，均出臺了知識產權質押融資貼息等一系列政策措施大力促進其發(fā)展，并且結合互聯(lián)網進一步完善信息增加效率。綜合分析來看，還應在以下幾個方面加以完善。
（一）利用互聯(lián)網積極構建科學規(guī)范的知識產權u估體系
根據中國資產評估協(xié)會頒布實施的《資產評估準則――無形資產》、《專利資產評估指導意見》《著作權資產評估指導意見》和《商標資產評估指導意見》等有關規(guī)定，目前國內知識產權質押融資通常適用分析收益法、市場法等評估方法，較好地規(guī)范了評估操作流程和具體要求，在互聯(lián)網中大致形成了統(tǒng)一的評估標準。但是，由于知識產權的復雜性、專業(yè)性和時效性，在評估實踐過程中任然存在很大的自由裁量權，比較容易出現(xiàn)系統(tǒng)性偏差，損害評估公信力，導致信任危機。因此，應建立健全中國資產評估協(xié)會與國家知識產權局、商標局、版權局之間的業(yè)務技術交流合作機制，實現(xiàn)主要業(yè)務信息共享，加大科研投入，及時總結經驗，提高工作水平，盡快研究制定一套較為完善的評估體系，并利用互聯(lián)網推廣落實，從而切實提高知識產權的評估質量。
（二）利用互聯(lián)網實施更為嚴格的信息披露制度
依托知識產權交易平臺，建立知識產權質押融資業(yè)務信息交流平臺，將開展質押融資業(yè)務的知識產權的注冊信息、權屬單位、法律狀態(tài)、質押合同等信息進行詳細登記于互聯(lián)網中，創(chuàng)建完備的信息數據庫，供小微企業(yè)、金融機構、擔保公司、中介機構、相關政府部門等單位查閱，以有效避免出現(xiàn)質押的知識產權因他人提出異議而撤銷、質押的知識產權因類似（重復）侵權而發(fā)生爭議、質押的知識產權因有效期過短影響質押價值等一系列法律風險。同時，鑒于質押的知識產權是無形資產，其價值決定影響因素眾多，日常經營管理行為極易造成知識產權價值的波動，須加大對開展知識產權質押融資業(yè)務企業(yè)的監(jiān)管。為此，可參照上市公司信息披露有關規(guī)定，要求企業(yè)必須及時在互聯(lián)網平臺披露對企業(yè)生產經營、質押的知識產權價值等有重大影響的信息，以更好地保護質權人的利益。
（三）利用互聯(lián)網努力構建區(qū)域聯(lián)動、信息共享、標準統(tǒng)一的全國性市場
當前，國家知識產權局根據區(qū)域經濟發(fā)展水平和市場發(fā)育條件，堅持重點布局與協(xié)調發(fā)展相結合的原則，在全國29個?。ㄗ灾螀^(qū)直轄市）建設了41家國家專利技術展示交易中心，全面服務企業(yè)的知識產權交易，2014年專利權交易額為8577億元。與此同時，在當地政府的大力支持下，全國各地已成立了33家區(qū)域性股權交易市場，“一省一市場”的組建格局基本完成[5]。就全國范圍來看，股權交易市場與知識產權交易市場功能相似、職能相近，又都是由各地地方政府主導建設的，但只有4家專利權展示交易中心依托區(qū)域性股權交易市場而建，這存在著非常大的重復建設、資源浪費。因此，完全有必要利用互聯(lián)網將兩個市場有機融合，可以充分利用股權交易市場資本運作的優(yōu)勢，積極探索知識產權股權化的有效路徑，拓展流通交易渠道，著力化解質押融資的處置風險。更重要的是，知識產權交易市場完全可以借助區(qū)域性股權交易市場較為完善的網絡優(yōu)勢，積極構建全國統(tǒng)一的交易市場，切實解決知識產權交易處置難的問題[6]。
（四）利用互聯(lián)網全力打造“企業(yè) + 政府 + 機構+ 銀行”的運營模式
實踐證明，如果沒有政府的大力扶持和積極推動，資產弱小、力量薄弱、剛剛起步的小微企業(yè)很難通過知識產權質押及時解決融資難、融資貴的發(fā)展困境，無論哪種模式，政府都發(fā)揮了至關重要、舉足輕重的關鍵作用。鑒于對上述國內三種典型發(fā)展模式的綜合比較研究，本文認為，我國當前應當以建設“服務型政府”為引導，在充分尊重和發(fā)揮市場作用的基礎上，在互聯(lián)網的平臺上加大政府的宏觀調控力度，大力發(fā)展“小微企業(yè)+政府基金+中介機構+貸款銀行”的“直接質押+間接質押”相結合的知識產權質押融資發(fā)展模式。政府基金可以通過給獲得質押貸款的小微企業(yè)提供貼息服務，降低小微企業(yè)融資成本，激發(fā)小微企業(yè)參與知識產權質押融資的積極性；另外，通過積極開展融資再擔保業(yè)務，可以最大限度地降低擔保公司風險，緩解壓力，從而調動擔保公司開展融資擔保業(yè)務的積極性。而其他參與主體則均以市場主體的身份參與其中，一切行為均按照市場規(guī)則辦事，最大限度地體現(xiàn)“公平+效率”[7]。
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[5]李龍.中國知識產權質押融資和評估（J）.華東理工大學學報（社會科學版），2010.
關鍵詞:商業(yè)銀行;新型權利質押;貸款;法律風險
一、商業(yè)銀行權利質押信貸業(yè)務概況
(一)權利質押類型較多。目前各商業(yè)銀行辦理質押的權利主要有:一是證券債權,如以匯票、本票、支票、債券質押等;二是股權,主要為股份和股票質押;三是知識產權,主要有依法可以轉讓的商標專用權、專利權和著作權中的財產權;四是其他權利,主要是普通債權、特許經營權和不動產收益權。辦理質押的權利有公路收費權,農村電網建設與改造工程電費收益權、電源項目收費權,不動產租售收費權、學校收費權、醫(yī)院收費權、風景區(qū)及游樂場所門票收費權,公園收費權,宗教及祭祀場所門票收費權,城市供水、供熱、燃氣收費權,垃圾處理、城市排污收費權,有線電視收費權、通訊通話收費權,車輛營運權,等等。
(二)單筆數額較大,風險相對集中。權利質押貸款平均單筆貸款數額高達千萬元,遠遠高于其他貸款的平均數額。另外,各類型權利質押擔保業(yè)務發(fā)展較不平衡。例如,最常見的公路收費權、農電網收益權、電廠上網電費收費權、學校收費權、醫(yī)院收費權和水費收費權六種權利質押貸款總額在權利質押擔保貸款總額中占比較大。
(三)“其他權利”質押占比較高,風險較大。商業(yè)銀行權利質押信貸業(yè)務中,法律、法規(guī)沒有明確規(guī)定或沒有明確登記部門和登記程序的“其他權利”質押占比高達60%以上[2]。一些權利質押雖然得到了法律、法規(guī)的認可,但是由于沒有明確登記部門和登記程序,依然存在較大風險。目前,這些權利質押貸款的運行還相對比較平穩(wěn),但存在的問題和潛在的風險隱患不容忽視,亟待規(guī)范解決。
二、傳統(tǒng)權利質押信貸業(yè)務中的法律風險
雖然相對于新型權利質押而言,傳統(tǒng)權利質押的法律規(guī)定比較明確,相關的部門規(guī)章配套比較齊全,法律風險相對較小。但由于《擔保法》規(guī)定過于原則,且質押權利本身存在權利價值的易變性和權利行使的不確定性,傳統(tǒng)權利質押中部分權利質押類型和質押方式仍存在一定的法律風險。
(一)存款單質押
存款單質押除應審核存單真實性、存單到期日對質權實現(xiàn)的影響、簽發(fā)銀行核押等因素外,還應關注存款單質押是否違反擔保法及其它法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定。
如:審查存款單質押是否違反擔保法規(guī)定,各商業(yè)銀行均熟知國家機關和公益性事業(yè)單位、社會團體不得對外提供保證擔保,但忽視了它們也不得對外提供抵押、質押擔保,其存單質押無效情況等。
(二)股權質押
根據《擔保法》及其司法解釋的規(guī)定,依法可以轉讓的股份、股票可以質押,在實際操作中應注意以下問題:
(1)質押合同的效力問題?！稉７ā芬?guī)定以非上市公司股份出質的,質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效。由于《公司法》對股東名冊的式樣、置備沒有規(guī)定,也未規(guī)定公司股東名冊是否置備于工商行政管理部門,部分行只能將記載出質的股東名冊置備于公司,這種操作方式可能存在我行無股東名冊、出質人更改股東名冊重復質押、出質人轉讓股份、出質股份被司法查封等法律風險。
(2)股份質押的變現(xiàn)問題。公司的經營狀況直接決定公司股份質押價值和變現(xiàn)能力,基于出質人與公司之間的關聯(lián)關系,甚至是直接控制關系,出質人風險顯現(xiàn)時,公司經營也將惡化,導致出質股份價值減損或無變現(xiàn)價值。
(三)部分知識產權中的財產權質押
(1)商標專用權質押。雖然法律規(guī)定商標專用權可以進行質押,但是對于商業(yè)銀行來說,并非任何商標專用權都適合質押,因此,商標權質押存在較大風險,在質押合同中應約定質押期間商標權被撤銷時的救濟措施。
(2)專利權質押。以專利權進行質押,操作中應注意以下幾個方面:一是作為質押的專利權必須是有效的中國專利權,即由中國專利局授予的專利權。外國政府或地區(qū)依據其國家或地區(qū)專利法所授予的專利權,在中國境內不具有法律效力。二是專利權的有效期。專利權是一種有期限的無形財產權,超過了法律規(guī)定保護期限的專利權,就不能作為質押合同的標的。三是專利權價值的階段性。隨著時間的推移,專利可能會被后續(xù)不斷涌現(xiàn)的技術水平更高、更具先進性的專利所取代,銀行享有的專利權質押價值可能就會大打折扣。四是以專利權出質的,應符合《專利權質押合同登記管理暫行辦法》的要求。質押合同應向中國專利局辦理出質登記,質押合同自登記之日起生效。五是注意質權的變化。專利法規(guī)定,自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起,任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合本法有關規(guī)定的,可以請求專利復審委員會宣告無效。因此,質押合同中應約定專利權被撤銷或被宣告無效時的補救措施條款。
三、新型權利質押信貸業(yè)務中的法律風險
新型權利質押突破了現(xiàn)有的質押概念,國務院和最高人民法院也相繼出臺了一系列相關政策和司法解釋,但這僅是在一定程度上肯定了部分新型權利質押的合法性,并沒有解決其中的操作性問題,以至于影響了質押的效力。預計在我國融資方式仍以間接融資為主的情況下,作為資金市場的最大融出人,商業(yè)銀行必將經常性地遭遇新型權利質押。所以從信貸資產安全的角度考慮,應當對新型權利質押相關問題作更多的思考。
(一)法律依據不足
目前,除了公路收費權的依據是行政法規(guī),電費收益權所依據的是國務院批復(可視為行政法規(guī)外),其他類型的新型權利質押均無明確的法律、法規(guī)依據,商業(yè)銀行自行創(chuàng)設的新型權利質押方式能否被司法部門認可,銀行質權能否得到切實的保障,存在較大不確定因素。
(二)出質人主體資格的合法性難以確定
新型權利質押出質人多為學校、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)法人,而《擔保法》原則上是禁止這些單位提供擔保。雖然擔保法司法解釋第53條規(guī)定學校、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位,為擔保自身債務,允許以其教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施以外的財產設定抵押。但是,如何認定學校、醫(yī)院以外的事業(yè)單位是否具有公益性,以及其收費權是否屬于教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施以外的財產,我國法律未置明文。因此,出質人的主體資格已經成為一個難以認定的問題。
(三)質權公示不規(guī)范
一是質權公示方式不明確,我國民法的基本原則要求擔保物權的取得必須公示,權利質押要么通過交付權利憑證方式公示,要么通過登記方式進行公示,新型權利質押的權利憑證不明確,自然無法通過交付權利憑證公示。二是質押登記部門不明確,除公路收費權、農村電網電費收益權、學生公寓收益權質押登記部門外,其他新型權利質押登記部門不明確。三是質押登記的程序和形式不規(guī)范。出質登記往往是取得了出質人上級主管單位或行政主管部門表明“同意以收費權作為貸款質押”“同意以收費權作為還款來源”的批復或承諾,難以成為真正法律意義上的登記,不足以保障我行優(yōu)先受償的效力和對抗第三人的效力。四是重復質押難以避免。由于權利憑證的缺失和質押登記部門的缺位,極易出現(xiàn)一項權利被人為地按收費期限和收費對象分成多筆反復多次在多家銀行質押的現(xiàn)象。
(四)權利價值難以評估
新型權利是預期收益,難以進行量化,缺乏科學的價值評估標準和方法,并且受宏觀政策、經濟環(huán)境、借款人的經營狀況等影響較大。因此,如何科學地界定權利的種類,區(qū)分可質押權利的類型并適用不同的法律制度是一個立法、司法和商業(yè)銀行業(yè)務實踐中不可回避的難題。目前,對商業(yè)銀行來講,哪些權利可以質押以及可以出質權利的價值如何評估是迫切需要解決的問題。
(五)收費賬戶監(jiān)管難以控制
收費權質押的賬戶管理問題比較復雜:(1)有的出質人可能違背約定,將項目的收費存入專用還款賬戶以外的戶頭,使得質權銀行無法有效監(jiān)管;(2)有的出質人在多家銀行開戶,惡意逃避質權銀行的監(jiān)控;(3)企事業(yè)單位財務上實行“收支兩條線”,大部分的收入均通過財政部門統(tǒng)一調度,根據情況進行資金回撥,專用還款賬戶如果沒有政府財政部門的撥款形同虛設。
(六)銀行質權難以實現(xiàn)。新型權利質押大多是以信貸支持項目的收費權出質,借款人償還貸款的第一還款來源是項目建成、投入使用后收取的費用,實現(xiàn)質權(第二還款來源)也是收取的費用,第一還款來源與第二還款來源是重疊,當第一還款來源出現(xiàn)風險時,作為第二還款來源的新型權利質押也難以實現(xiàn)。
四、對權利質押擔保信貸業(yè)務法律風險防范問題的思考
(一)區(qū)別對待、謹慎操作
對于公路收費權、農電網電費收益權質押貸款,各行可積極拓展業(yè)務;對于國家支持辦理收費權質押的,如《關于西部大開發(fā)若干政策措施實施意見》提出的城市供水、供熱、公交、電信、水利開發(fā)和環(huán)保項目收費權,以及學生公寓收費權等,各行可以在提出信貸準入限制性條件、規(guī)范操作行為的前提下介入。其他新型權利質押信貸業(yè)務則應謹慎操作,對于沒有明確法律依據且不適宜設質的權利,不可作為主要的擔保方式,只能作為輔的保障措施。
(二)依法登記,規(guī)范程序
新型權利質押務必要進行登記公示。一是要找準登記部門,不應有“只要有一個登記部門就了事”的思想,應該確認登記機構有無資格(至少有行政規(guī)章作為依據)。二是看登記程序是否合法合規(guī),程序規(guī)范是保證質押合同有效的重要前提。對于公路收費權、農電網電費收益權以外的權利質押貸款,雖然沒有明確法律依據,仍應盡力辦理有關手續(xù),以便發(fā)生糾紛時依慣例行使抗辯。如果條件許可,新型權利質押應與其他形式的擔保結合使用。如在設置收費權質押的同時可再設置保證擔保、抵押擔保等,構筑不同法律制度下的分層次擔保體系。
(三)訂好合同,管好賬戶
商業(yè)銀行在產品營銷爭取到的權利和需要承擔的義務最終都要體現(xiàn)在貸款合同上。新型權利質押信貸業(yè)務中收支兩條線結算的事業(yè)單位占比較大,實際操作中與政府協(xié)調,由政府和出質人承諾,確保收費能在質權銀行開戶是非常重要的一個環(huán)節(jié)。因此,訂好合同、管好賬戶,是規(guī)避法律及操作風險的必要條件。收費賬戶管理合同應對收費存入比例、存入期限以及賬戶的監(jiān)督權利等內容作出明確約定,銀行應有權從該賬戶直接扣收貸款本息。
(四)規(guī)避風險,做好保險
考慮到新型權利質押所依附的固定資產有一定的風險,所以辦理此類信貸業(yè)務
時,應當盡量要求出質人對相關的固定資產投保,如果出質人堅持不保險,從規(guī)避風險的角度出發(fā),商業(yè)銀行應當考慮慎貸。
總之,商業(yè)銀行應積極參與、組織銀行業(yè)立法保護活動,在充分實踐的基礎上提出合理可行的立法建議。建議國家立法機關在未來立法中對新型權利質押的種類、范圍、批準部門、登記部門、質權實現(xiàn)的方式等作更加具體明確的規(guī)定,以便操作中有法可依,保障金融資產的安全,維護新型擔保物權的正常流轉秩序。
參考文獻:
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[2] 康寧,記賬式國債質押貸款法律風險和訴訟策略[J] 現(xiàn)代商業(yè)銀行, 2003/11
（一）地勘單位中小企業(yè)以內部融資為主
地勘單位上級主管部門在劃撥初始資金后，企業(yè)主要以內源資金為主，即通過追加資金或通過企業(yè)自身利潤留存持續(xù)日常經營運轉。但隨著企業(yè)規(guī)模的擴大，資金需求越來越多，單純地通過內部留存滿足企業(yè)資金需求已難以付諸實現(xiàn)。
（二）地勘單位中小企業(yè)外部融資渠道單一
企業(yè)的外部資金來源主要包括：上市融資，發(fā)放債券以及金融機構借款。前兩種融資方式較直接，但相應限制條款較多較嚴格，通常只有信譽高，發(fā)展優(yōu)秀的大型企業(yè)才能實現(xiàn)。在目前的金融政策環(huán)境下，地勘單位的中小企業(yè)只能通過銀行貸款來進行外部融資。目前銀行貸款仍然以主管單位提供抵押物，信用擔保為主，統(tǒng)一為下屬企業(yè)向銀行貸款，再將貸款資金進行分配。企業(yè)向銀行直接貸款仍然難以操作。
（三）地勘單位中小企業(yè)獲取國家政策扶持力度小
中小企業(yè)因自身發(fā)展的不穩(wěn)定性，政府部門在經濟政策及稅收政策的制訂上并無很大程度的傾向。地勘單位中部份新設立的科技創(chuàng)新型企業(yè)，政府在創(chuàng)新資金扶持上給予了一定的扶持，但是針對于企業(yè)整體資金需求量而言，仍然是杯水車薪。
二、新三板給地勘單位中小企業(yè)發(fā)展帶來的機遇
中小企業(yè)要做大做強，首先要解決融資難的問題，而中小企業(yè)抗風險能力差，可以抵押的實物資產有限，少有銀行愿意接受中小企業(yè)知識產權質押、應收賬款質押、股權質押、訂單質押等形式的融資，中小企業(yè)一直缺少利用金融杠桿做大做強的平臺。新三板的出現(xiàn)給中小企業(yè)發(fā)展提供了很好的契機。
（一）地勘單位中小企業(yè)滿足新三板服務對象要求
2013年底，新三板方案突破國家高新區(qū)試點限制，擴容至所有符合新三板條件的企業(yè)，“全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)”成為服務于非上市企業(yè)股權交易的“場外市場”，服務對象主要是創(chuàng)新型，成長型中小微企業(yè)，這類小微企業(yè)普遍規(guī)模較小，尚未形成穩(wěn)定的盈利模式，但只要股權結構清晰、經營合法規(guī)范、公司治理健全、業(yè)務明確并履行信息披露義務均可以經主辦券商推薦申請在“全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)”掛牌。這無疑為地勘單位中小企業(yè)發(fā)展提供了強大福音。
（二）有利于優(yōu)化目前企業(yè)的股權結構
目前地勘單位各中小企業(yè)均存在股權過于集中，一股獨大的現(xiàn)象，集權管理特征尤其明顯，這無疑增加了企業(yè)未來經營管理的風險。通過新三板股權轉讓系統(tǒng)，將集中的股權分散，一方面獲得社會中各種資源的有力支持，另一方面分散了風險，優(yōu)化了公司股權結構。掛牌新三板，更易吸引風險戰(zhàn)略投資者，獲得資源和產業(yè)鏈優(yōu)勢，促進企業(yè)快速發(fā)展。
三、新三板對地勘單位中小企業(yè)發(fā)展的有利影響
（一）提升企業(yè)議價能力實現(xiàn)股份轉讓和增值
掛牌新三板的企業(yè)，股權結構明晰，股票具有較好的流動性和定價機制，將會吸引風險投資及私募基金的關注，大幅增加企業(yè)定向增發(fā)的價格空間。對高端優(yōu)秀人才實行股權激勵成為可能，同時也解決了投資者退出渠道的問題。
（二）拓寬了融資渠道提高綜合融資能力
掛牌新三板的企業(yè)，可以通過銀行做股權質押貸款，彌補了傳統(tǒng)企業(yè)銀行信貸支持不足的局限，未來也可以發(fā)行可轉債，優(yōu)先股等，企業(yè)融資的渠道將大大拓寬。
（三）提升企業(yè)治理規(guī)范度完善法人治理結構
掛牌新三板的企業(yè)，需要按照規(guī)定披露公司信息，同時企業(yè)在券商持續(xù)輔導下，將大大提升公司的合規(guī)運營，財務管理，內部控制能力。
（四）提升企業(yè)公眾形象和認知度
掛牌新三板的企業(yè)，在向外披露信息的同時，打開了公眾對企業(yè)了解的通道，提升企業(yè)知名度，提高企業(yè)品牌價值，也將創(chuàng)造出更多有利于企業(yè)發(fā)展的無形資產和衍生價值。
（五）獲取通向主板市場快速通道的機會
在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌的企業(yè)，達到股票上市條件的，可以直接向證券交易所申請上市。
四、新三板給地勘單位中小企業(yè)發(fā)展帶來的風險
（一）控制權分散、流失風險
股份改制后的掛牌產易，股權的流動性大大增加，相應控制權的風散、流失風險亦增加。
（二）信息披露帶來的經營風險增加
企業(yè)掛牌新三板市場后，公司的治理結構，經營狀況，內部控制制度需按規(guī)定進行公開披露，特別對于初創(chuàng)期企業(yè)，前期投資成本較大，盈利能力較弱，財務指標可能達不到理想值，這些信息將直接影響投資者對企業(yè)股票價值的評判，給管理者帶來經營風險壓力。
（三）企業(yè)持續(xù)維持成本增加
新三板掛牌成功，企業(yè)前期支付的整體中介費大約需要120-150萬元左右，但是隨之而來的持續(xù)督導的各項費用、合法經營、信息披露的成本，都將形成企業(yè)的持續(xù)成本支出。
五、地勘單位企業(yè)應認清自身形勢，合理判斷是否適宜新三板掛牌
地勘單位企業(yè)自身基礎較薄弱，在面臨機遇的同時，應充份評估各方面利弊，權衡得失，不要盲目為了掛牌而掛牌。目前而言，在滿足新三板的準入條件，暫時不符合主板和創(chuàng)業(yè)板上市條件之外，下列幾類企業(yè)可能更適合新三板掛牌：
（一）初創(chuàng)期小企業(yè)
這一類企業(yè)，處于成長早期，規(guī)模小風險大，不易獲得風險投資。但如果產品研發(fā)已取得成果，開始進入小規(guī)模生產，并具有一定市場認可度，如缺乏資金擴大生產規(guī)模，可掛牌新三板，獲取發(fā)展所需資金，吸引更多風投的關注，為后續(xù)發(fā)展打基礎。
（二）有一定盈利能力卻面臨發(fā)展瓶頸的企業(yè)
這一類企業(yè)通常已經歷若干年的發(fā)展，具有一定的生產規(guī)模，市場占有率和盈利能力。目前存在著諸如內部管理，產品研發(fā)，市場覆蓋率難以獲得質的提升的困境，因不滿足于現(xiàn)狀，調整經營戰(zhàn)略規(guī)劃，為彌補自身資金不足，加快戰(zhàn)略轉型，擺脫現(xiàn)有困境，新三板市場掛牌將是有利的選擇。
（三）具有核心競爭力，創(chuàng)新能力強的新興企業(yè)
這一類企業(yè)未來發(fā)展前景良好，新三板市場掛牌，將獲得的充分的市場關注度，投資機構的參予將有助于激勵企業(yè)的發(fā)展。
（四）預期在主板或創(chuàng)業(yè)板上市交易，資本市場運作經驗不足的企業(yè)
股權質押的風險是近期個股跌停的重要導火索之一，官方的公告能否緩解市場憂慮或者能緩解到什么程度還有待觀察，因此大股東股權質押高的公司目前還是要回避的。
很多人虧錢的原因，就是對企業(yè)的基本面不了解，對股票走勢不了解，只看到股價跌的便宜了，業(yè)績還很好，就是不去仔細想想引起股價下跌原因是什么，這就是專業(yè)與非專業(yè)的區(qū)別。
如果你能在下單之前，問一下我，那就可以避免很多不必要的虧損。這樣豈不是很好么？
股市陷阱很多，你真的需要一個合適的老師。
