發(fā)布時間:2024-01-12 16:04:55
序言:寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁,我們?yōu)槟x了8篇的稅法和稅收的關(guān)系樣本,期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā),請盡情閱讀。
一、國際稅收法律關(guān)系的要素
(一)國際稅收法律關(guān)系的主體[1]
國際稅收法律關(guān)系的主體,又稱為國際稅法主體,是參與國際稅收法律關(guān)系,在國際稅收法律關(guān)系中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。有學(xué)者將國際稅收法律關(guān)系的主體分為征稅主體、納稅主體和特殊主體,分別指國家、居民和國際組織。[2] 我們認(rèn)為,國際組織或者屬于納稅主體或者屬于征稅主體,將其單列為一類主體似乎不妥。
國際稅法的主體,從其在國際稅收法律關(guān)系中所處的地位來看,可以分為國際征稅主體、國際納稅主體和國際稅收分配主體;從主體的表現(xiàn)形式來看,有國家、國際組織、法人和自然人。目前,國內(nèi)幾乎所有研究國際稅法的學(xué)者都將國際稅法的主體分為國家和跨國納稅人(包括自然人和法人)兩種。我們認(rèn)為,這種分法有失偏頗。基于獲得跨國收入的跨國納稅人不足以涵蓋在“國家涉外稅收征納關(guān)系”中的所有納稅主體,而只是其中的一部分,盡管是其主要部分;當(dāng)然,在主要涉及所得稅的國際協(xié)調(diào)問題等方面,使用“跨國納稅人”的稱謂仍然是可以的。
國家在國際稅收法律關(guān)系中同時作為征稅主體和稅收分配主體,這與國家在國內(nèi)稅收法律關(guān)系中僅作為征稅主體的身份的單一性是不同的,此其一。其二,國家在國際稅法和國內(nèi)稅法中分別作為不同主體身份的依據(jù)也是不同的。在國內(nèi)稅法中,國家作為唯一的實質(zhì)意義上的征稅主體是國家主權(quán)的對內(nèi)最高權(quán)的具體體現(xiàn)之一;而在國際稅法中,特別是國家作為國際稅收分配主體時,則是國家主權(quán)的對外獨立權(quán)的具體表現(xiàn)。其三,對單個國家而言,國家在國內(nèi)稅法中征稅主體的地位是唯一的,在數(shù)量上是一元的;而在國際稅法中,國家在數(shù)量上是多元的,必須存在兩個或兩個以上的國家,否則就無法構(gòu)成國際稅收法律關(guān)系。
自然人和法人在國際稅法和國內(nèi)稅法中都是納稅主體,而且在國際私法和國際經(jīng)濟法其他分支中也可以作為主體。一般來說,則不能作為國際公法的主體,但自第一次世界大戰(zhàn)以后,西方國際法學(xué)界也出現(xiàn)了主張個人和法人是國際法主體的觀點。[3] 此外,一些國際經(jīng)濟組織,也是國際稅法中的納稅主體。有的學(xué)者就認(rèn)為,國際稅法是調(diào)整國家間、國際組織、法人和自然人之間關(guān)于國際稅收關(guān)系的國際、國內(nèi)稅法規(guī)范的總和。
(二)國際稅收法律關(guān)系的內(nèi)容
國際稅收法律關(guān)系的內(nèi)容,是指國際稅收法律關(guān)系主體所享有的權(quán)利和所承擔(dān)的義務(wù)。關(guān)于國際稅收法律關(guān)系內(nèi)容的特點,有學(xué)者認(rèn)為,它已經(jīng)不象國內(nèi)稅收法律關(guān)系那樣,主體之間的權(quán)利義務(wù)從總體上講是不對等的和非互惠的,國家與國家之間的權(quán)利義務(wù)是建立在平等互惠的基礎(chǔ)之上的,國家與涉外納稅人之間的權(quán)利義務(wù)也已經(jīng)不完全取決于一個征稅主體的單方意志了。[4] 我們認(rèn)為這一觀點比較科學(xué)。
在國家與國家之間的法律關(guān)系中,二者權(quán)利義務(wù)是對等的。一般來講,國家所享有的權(quán)利包括征稅權(quán)、稅收調(diào)整權(quán)、稅務(wù)管理權(quán)以及根據(jù)國際稅收協(xié)定所規(guī)定的其他權(quán)利,國家所承擔(dān)的義務(wù)包括限額征稅義務(wù)、稅收減免義務(wù)、稅務(wù)合作義務(wù)以及根據(jù)國際稅收協(xié)議所規(guī)定的其他義務(wù)。
在國家與涉外納稅人之間的法律關(guān)系中,二者的權(quán)利義務(wù)在總體上是不對等的。一般來講,國家所享有的權(quán)利主要包括征稅權(quán)、稅收調(diào)整權(quán)、稅務(wù)管理權(quán)和稅收處罰權(quán)等,國家所承擔(dān)的義務(wù)主要包括限額征稅義務(wù)、稅收減免義務(wù)、稅收服務(wù)義務(wù)等,涉外納稅人所承擔(dān)的義務(wù)主要包括納稅的義務(wù)、接受稅收調(diào)整的義務(wù)、接受稅務(wù)管理的義務(wù)以及接受稅收處罰的義務(wù)等,涉外納稅人所享有的權(quán)利主要包括依法納稅和限額納稅權(quán)、稅收減免權(quán)、享受稅收服務(wù)權(quán)、保守秘密權(quán)、稅收救濟權(quán)等。
(三)國際稅收法律關(guān)系的客體[5]
國際稅收法律關(guān)系的客體是國際稅法主體權(quán)利義務(wù)所共同指向的對象。有學(xué)者認(rèn)為,國際稅收法律關(guān)系的客體就是國際稅收的征稅對象,是納稅人的跨國所得或跨國財產(chǎn)價值。[6] 也有學(xué)者認(rèn)為,國際稅收法律關(guān)系的客體主要指跨國納稅人的跨國所得。[7] 我們認(rèn)為,把國際稅法等同于國際稅收的征稅對象是不全面的,把國際稅收的征稅對象局限在跨國所得或跨國財產(chǎn)之上也是不全面的。
國際稅法的客體包含著具有遞進關(guān)系的兩個層面的內(nèi)容。第一層面,是國際稅法的征稅對象。在這一問題上,我們贊成廣義的國際稅法客體說,認(rèn)為,國際稅法所涉及的稅種法除了所得稅、財產(chǎn)稅等直接稅以外,還包括關(guān)稅、增值稅等商品稅。理由如下:(1)從國際稅法的早期發(fā)展歷史來看,商品課稅的國際經(jīng)濟矛盾及其協(xié)調(diào)(如關(guān)稅同盟)比所得課稅的國際性協(xié)調(diào)活動要早,是國際稅法產(chǎn)生、形成和發(fā)展的整個歷史進程的起始環(huán)節(jié)。如果將關(guān)稅法等商品稅法排除在國際稅法的范圍之外,則無異于割裂了國際稅法發(fā)展的整個歷史過程。因此,應(yīng)當(dāng)歷史地、整體地看問題。把對在國際商品貿(mào)易中于商品流轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)課征的國際協(xié)調(diào)活動看作是國際稅收活動中的一個組成部分,從而將關(guān)稅法等商品稅法一并納入國際稅法的范圍。(2)持狹義的國際稅法客體說的學(xué)者的理由之一就是國際稅收分配關(guān)系主要發(fā)生在所得稅上。事實的確如此。但是,國際稅收分配關(guān)系只是國際稅法的調(diào)整對象的一部分,廣義國際稅法中國際稅法的調(diào)整對象還包括國家的涉外稅收征納關(guān)系;如果僅以國際稅收分配關(guān)系所涉及的稅種來限定國際稅法所涉及的稅種,豈不是以偏概全?豈不是正好符合了狹義的國際稅法說的觀點?而實際上,上述學(xué)者又都是持廣義國際稅法說,并且也承認(rèn)廣義的國際稅法客體說的合理性,同時對關(guān)稅等商品稅加以論述。[8] (3)誠然,對商品國際貿(mào)易課稅,雖然不可能在同一時間對同一納稅人的同一課稅對象重復(fù)征稅,但仍然可能發(fā)生不同國家的政府對不同納稅人的同一課稅對象(如進出口商品金額等)的重復(fù)征稅。例如,甲國實行產(chǎn)地征稅原則,乙國實行消費地(目的地)征稅原則,現(xiàn)甲國向乙國出口一批產(chǎn)品,則兩國都會依據(jù)各自的稅收管轄權(quán)對這筆交易額課稅,這批產(chǎn)品的所有人也就同時承擔(dān)了雙重納稅義務(wù)。而各國實行不同的商品課稅政策,如低進口關(guān)稅或免關(guān)稅政策,也會引起國際間避稅或逃稅活動的發(fā)生。況且隨著國際經(jīng)濟交往的深入開展,對國際商品在流轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)的課稅和跨國所得課稅將會更加密切地交織在一起,其相互轉(zhuǎn)化的趨勢也會愈加明顯。各國對進出口商品流轉(zhuǎn)額的課稅對國際經(jīng)濟活動的影響以及為此采取的一系列國際協(xié)調(diào)活動,說明這些稅收本身作為各國涉外稅收的同時,進一步涉及到國家與國家間稅收利益的分配,反映了國際稅收的本質(zhì)。[9]
國際稅收法律關(guān)系第二層面的客體是在國家間進行分配的國際稅收收入或稱國際稅收利益??雌饋?,這似乎僅僅是國際稅收分配關(guān)系的客體,將其作為國際稅法的客體似乎又犯了以偏概全的錯誤。其實不然,因為這一國際稅收收入正是通過各國行使稅收管轄權(quán)進行涉外稅收征管而獲得的,與各國的涉外稅收征納關(guān)系有著密不可分的聯(lián)系。也正因為在國家間進行分配的國際稅收利益直接來源于各國對其涉外稅種的征稅對象的課征,我們才認(rèn)為后者作為國際稅法第一層面的客體與前者作為第二層面的客體間存在著遞進關(guān)系,從而共同構(gòu)成了國際稅法的雙重客體。需要說明的是,并不存在一個超國家的征稅主體,對各國涉外稅種的征稅對象加以課征而獲得國際稅收收入,再將其分配給有關(guān)各國;實際上,這部分稅收利益在征收之時就已經(jīng)通過國際稅收協(xié)定隨著對某一征稅對象的征稅權(quán)的劃歸而歸屬于各個主權(quán)國家了。因此,從理論上看,國際稅收利益是各國的涉外稅收收入?yún)R總而形成的整體利益;但從實踐上看,國際稅收利益并未實際匯總,而是分散于各個主權(quán)國家的控制之中。正是由于國際稅收利益這種理論上的整體性和實踐中的分散性,以及其對各國征稅主權(quán)乃至相應(yīng)征稅對象的強烈依附,使我們在分析國際稅法的客體時容易將其忽視。然而,與其說各國締結(jié)國際稅收協(xié)定的目的在于劃分對某一跨國征稅對象的征稅主權(quán),不如說其實質(zhì)目的在于劃分從征稅對象上可獲得的實際的稅收利益。故國際稅收利益是潛在的,但卻是能夠從深層次上反映國際稅收法律關(guān)系的客體層面。
二、國際稅收法律關(guān)系的運行
國際稅收法律關(guān)系的運行,是指國際稅收法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅的整個過程。國際稅收法律關(guān)系的要素是從靜態(tài)的角度揭示國際稅收法律關(guān)系的構(gòu)成,而國際稅收法律關(guān)系的運行則是從動態(tài)的角度揭示國際稅收法律關(guān)系的構(gòu)成。
(一)國際稅收法律關(guān)系的運行狀態(tài)
國際稅收法律關(guān)系的產(chǎn)生,是指國際稅收法律關(guān)系在相關(guān)當(dāng)事人之間的建立,或者說是國際稅收權(quán)利義務(wù)在相關(guān)當(dāng)事人之間的確立。國際稅收法律關(guān)系的產(chǎn)生需要國際稅法的存在以及國際稅法所規(guī)定的稅收要素成立或者啟動相關(guān)程序的法定要件成立。
國際稅收法律關(guān)系的變更,是指國際稅收法律關(guān)系的主體、客體和內(nèi)容所發(fā)生的變化。國際稅收法律關(guān)系的變更一般需要滿足國際稅法所規(guī)定的法定要件的成立,如涉外納稅人滿足稅收減免的條件,則相應(yīng)發(fā)生國際稅收法律關(guān)系內(nèi)容的變更。
國際稅收法律關(guān)系的消滅,是指國際稅收法律關(guān)系所確定的權(quán)利義務(wù)在相關(guān)當(dāng)事人間的消失或終結(jié)。一般來講,當(dāng)相關(guān)主體的權(quán)利得到實現(xiàn),義務(wù)得到履行,國際稅收法律關(guān)系完成其歷史使命的時候就會發(fā)生消滅的結(jié)果。如涉外納稅人依法繳納稅款,國家與涉外納稅人之間的權(quán)利義務(wù)就消滅了;相關(guān)國家的稅務(wù)主管機關(guān)依法完成稅務(wù)合作事項,相關(guān)權(quán)利義務(wù)也就消滅了。
(二)國際稅收法律事實
國際稅收法律事實(legal fact of international tax),是指能導(dǎo)致國際稅收法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅效果的客觀事實。國際稅收法律事實包括國際稅收法律行為和國際稅收法律事件。前者是體現(xiàn)主體意志或以主體意志為轉(zhuǎn)移的事實,而后者則是不體現(xiàn)主體意志或者不以主體意志為轉(zhuǎn)移的事實。國際稅收法律事實主要包括國際稅法的制定、涉外納稅人的行為或狀態(tài)以及國家的行為。國際稅法的制定可以導(dǎo)致抽象國際稅收法律關(guān)系的建立,而涉外納稅人以及國家的行為可以導(dǎo)致具體國際稅收法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。
小 結(jié)
國際稅法是調(diào)整在國家與國際社會協(xié)調(diào)直接稅與商品稅的過程中所產(chǎn)生的國家涉外稅收征納關(guān)系和國家間稅收分配關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。國際稅法具有公法兼私法性質(zhì)、國際法兼國內(nèi)法性質(zhì)、程序法兼實體法性質(zhì)。國際稅法的宗旨為:維護國家稅收主權(quán)和涉外納稅人基本權(quán)。國際稅法的作用主要體現(xiàn)在三個方面:消除和避免國際雙重征稅、防止國際逃稅和國際避稅以及實現(xiàn)國際稅務(wù)合作。國際稅法的地位是指國際稅法是不是一個獨立的法律部門,以及國際稅法在整個法律體系中的重要性如何。國際稅法由調(diào)整國際稅收分配關(guān)系的狹義國際稅法和調(diào)整涉外稅收征納關(guān)系的涉外稅法所組成。國際稅法的淵源包括兩大類:國際法淵源和國內(nèi)法淵源。國際稅收法律關(guān)系是國際稅法在調(diào)整國際稅收分配關(guān)系和涉外稅收征納關(guān)系的過程中所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。國際稅收法律關(guān)系的主體,又稱為國際稅法主體,是參與國際稅收法律關(guān)系,在國際稅收法律關(guān)系中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。國際稅收法律關(guān)系的內(nèi)容,是指國際稅收法律關(guān)系主體所享有的權(quán)利和所承擔(dān)的義務(wù)。國際稅法的客體包含著具有遞進關(guān)系的兩個層面的內(nèi)容。國際稅收法律關(guān)系的運行,是指國際稅收法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅的整個過程。國際稅收法律事實,是指能導(dǎo)致國際稅收法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅效果的客觀事實。
「注釋
[1]參見劉劍文、李剛:《國際稅法特征之探析》,載《武漢大學(xué)學(xué)報》(哲學(xué)社會科學(xué)版)1999年第4期,第16頁。
[2]參見陳大鋼:《國際稅法原理》,上海財經(jīng)大學(xué)出版社1997年版,第18-20頁。
[3]參見王鐵崖主編:《國際法》,法律出版社1981年版,第98-100頁。
[4]參見廖益新主編:《國際稅法學(xué)》,北京大學(xué)出版社2001年版,第15-16頁。
[5]參見劉劍文、李剛:《國際稅法特征之探析》,載《武漢大學(xué)學(xué)報》(哲學(xué)社會科學(xué)版)1999年第4期,第15-16頁。
[6]參見廖益新主編:《國際稅法學(xué)》,北京大學(xué)出版社2001年版,第15頁。
[7]參見陳大鋼:《國際稅法原理》,上海財經(jīng)大學(xué)出版社1997年版,第20頁。
國際稅法是新興的部門,其基礎(chǔ)需深入。國際稅法的調(diào)整對象是國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系。國際稅法的淵源包括四個部分。國際稅法的主體包括國家、地區(qū)、國際組織以及法人、人和非法人組織。國際稅法的客體是國際稅收利益和國際稅收協(xié)作行為。廣義國際稅法論的矛盾與不協(xié)調(diào)之處主要表現(xiàn)在:國際稅法作為一個獨立的部門法的地位難以確立;傳統(tǒng)法學(xué)分科的窠臼難以跳出;對國際稅法的調(diào)整對象、基本原則、法律規(guī)范、客體等的論述存在不協(xié)調(diào)之處。新國際稅法論則很好地克服了以上缺陷。
[關(guān)鍵詞]新國際稅法論;廣義國際稅法論;調(diào)整對象;淵源;主體
國際稅法是一個新興的法律部門,其中的一系列基本理論問題,如國際稅法的調(diào)整對象、淵源、主體、客體、體系、國際稅法學(xué)的研究對象、體系等在國際稅法學(xué)界均存在很大分歧與爭論,對這些問題進行深入、系統(tǒng)地研究對于國際稅法學(xué)的與完善具有十分重要的意義。存在這些分歧和爭論之最根本的原因在于對國際稅法調(diào)整范圍理解上的差異,即廣義國際稅法與狹義國際稅法之間的差異。廣義國際稅法與狹義國際稅法理論均有其可取之處,也均有其不足之處,綜合二者的長處,并克服二者的不足之處,提出新國際稅法論。
本文將首先闡明新國際稅法論對國際稅法的調(diào)整對象、淵源、主體、客體和體系等問題的基本觀點,然后重點剖析在國際稅法學(xué)界比較流行的廣義國際稅法論自身存在的矛盾、沖突與不協(xié)調(diào)之處,最后論述本文所主張的新國際稅法論與傳統(tǒng)的狹義國際稅法論以及廣義國際稅法論之間的區(qū)別以及新國際稅法論對廣義國際稅法論所存在的缺陷的克服。
一、新國際稅法論基本觀點
(一)國際稅法的調(diào)整對象
國際稅法的調(diào)整對象是國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系。國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系,是指兩個或兩個以上的國家或地區(qū)在協(xié)調(diào)它們之間的稅收關(guān)系的過程中所產(chǎn)生的各種關(guān)系的總稱。稅收關(guān)系,是指各相關(guān)主體在圍繞稅收的征管和協(xié)作等活動的過程中所產(chǎn)生的與稅收有關(guān)的各種關(guān)系的總稱。國際稅法不調(diào)整國家與涉外納稅人之間的涉外稅收征納關(guān)系。
稅收關(guān)系根據(jù)其主體的不同,可以分為內(nèi)國稅收關(guān)系和國際稅收關(guān)系。內(nèi)國稅收關(guān)系主要是稅收征納關(guān)系,即征稅主體和納稅主體在稅收征納過程中所發(fā)生的各種關(guān)系的總稱。國際稅收關(guān)系主要是國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系,包括國際稅收分配關(guān)系和國際稅收協(xié)作關(guān)系。國際稅收分配關(guān)系,是指兩個或兩個以上的國家或地區(qū)在分配其對跨國納稅人的所得或財產(chǎn)進行征稅的權(quán)利的過程中所產(chǎn)生的稅收利益分配關(guān)系的總稱。國際稅收協(xié)作關(guān)系,是指兩個或兩個以上的國家或地區(qū)為了解決國際稅收關(guān)系中的矛盾與沖突而互相磋商與合作所產(chǎn)生的各種關(guān)系的總稱。
(二)國際稅法的淵源
國際稅法的淵源,是指國際稅法的表現(xiàn)形式或國際稅法所賴以存在的形式。國際稅法的淵源主要包括四個部分。
1.國際稅收協(xié)定。國際稅收協(xié)定是指兩個或兩個以上的國家或地區(qū)在協(xié)調(diào)它們之間的稅收關(guān)系的過程中所締結(jié)的協(xié)議。國際稅收協(xié)定是最主要的國際稅法的淵源。其中,數(shù)量最大的是雙邊稅收協(xié)定,也有一些多邊稅收協(xié)定,如1984年10月29日在馬里簽字的象牙海岸等六國關(guān)于所得稅等的多邊稅收協(xié)定以及《關(guān)稅及貿(mào)易總協(xié)定》等。
2.其他國際公約、條約、協(xié)定中調(diào)整國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系的法律規(guī)范。其他國際公約、條約、協(xié)定中有關(guān)國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系的規(guī)定,如在貿(mào)易協(xié)定、航海通商友好協(xié)定,特別是在投資保護協(xié)定中有關(guān)國家間稅收分配關(guān)系的規(guī)定,和國際稅收協(xié)定一樣,對國家間的稅收分配關(guān)系也起著重要的協(xié)調(diào)關(guān)系。
3.國際稅收習(xí)慣法。國際稅收習(xí)慣法是指在國際稅收實踐中各國普遍采用且承認(rèn)的具有法律約束力的慣常行為與做法,是國際稅收關(guān)系中不成文的行為規(guī)范。由于國際習(xí)慣法有一個逐漸形成的過程,而國際稅法本身的尚短,再加上在稅法領(lǐng)域稅收法定主義的強調(diào),因此,國際稅收習(xí)慣法為數(shù)甚少。
4.國際組織制定的規(guī)范性文件。國際組織制定的規(guī)范性文件是指依法成立的國際組織依照法定程序所制定的對其成員具有法律約束力的規(guī)范性法律文件。隨著國際交往與合作的發(fā)展,有些國際組織如歐盟不僅作為共同體、共同體而存在,而且還將作為法律共同體而存在。隨著國際組織職能的不斷完善,國際組織制定的規(guī)范性文件將會成為國際稅法的重要淵源。[1]
國際法院關(guān)于稅收糾紛的判例,按《國際法院規(guī)約》第38條的規(guī)定,可以作為國際稅法原則的補充資料,因此,可以視為國際稅法的準(zhǔn)淵源。
各國的涉外稅法屬于國內(nèi)法,對其他國家不具有約束力,不是國際稅法的淵源。
(三)國際稅法的主體
國際稅法的主體,又稱國際稅收法律關(guān)系主體,是指在國際稅收法律關(guān)系中享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。國際稅法的主體包括兩類,一類是締結(jié)或參加國際稅收協(xié)定的國家、非國家特別行政區(qū)[2]、國際組織,一類是在國際稅法中享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的法人、自然人和非法人實體。
作為涉外稅收法律關(guān)系主體的自然人和法人不是國際稅法的主體。
(四)國際稅法的客體
國際稅法的客體,又稱國際稅收法律關(guān)系的客體,是指國際稅法主體權(quán)利義務(wù)所共同指向的對象。在國際稅收分配法律關(guān)系中,雙方或多方主體的權(quán)利義務(wù)所指向的對象是國際稅收收入或國際稅收利益。在國際稅收協(xié)作法律關(guān)系中,雙方或多方主體的權(quán)利義務(wù)所指向的對象是國際稅收協(xié)作行為。
國際稅法的客體不同于國際稅法所涉及的征稅對象或稅種,后者指的是國際稅法的法律規(guī)范所協(xié)調(diào)的稅收的種類。由于國際稅法是調(diào)整國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱,在國際交往越來越密切,國際經(jīng)濟朝著一體化方向發(fā)展的今天,國際稅收協(xié)調(diào)的范圍有可能涉及到一國所有的稅種,因此,國際稅法所涉及的征稅對象或稅種包括締約國現(xiàn)行的和將來可能開征的所有征稅對象和稅種。但在目前的實踐背景下,國際稅法所涉及的征稅對象主要是所得和財產(chǎn),所涉及的稅種主要包括所得稅、財產(chǎn)稅、遺產(chǎn)稅、贈與稅、增值稅、消費稅和關(guān)稅。
(五)國際稅法的體系
國際稅法的體系,是指對一國現(xiàn)行生效的所有國際稅法規(guī)范根據(jù)其調(diào)整對象之不同而劃分為不同的法律部門從而形成的一個有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。國際稅法的體系是比照國內(nèi)法的法律體系的劃分而對國際稅法規(guī)范進行相應(yīng)劃分后所形成的一個體系。
在談到國際稅法的體系時,總是要具體到某一個國家,比如的國際稅法體系、美國的國際稅法體系,而不能籠統(tǒng)地談國際稅法的體系。因為,國際稅法的體系是對一國生效的國際稅法規(guī)范所組成的體系,不對一國具有法律約束力的其他國家之間締結(jié)的國際稅收協(xié)定就不是本國的國際稅法體系的組成部分。由于我國所締結(jié)的國際稅收協(xié)定的種類和數(shù)量都很有限,因此,本文所探討的仍是理論上的國際稅法體系,而不局限于我國實際締結(jié)或參加的國際稅收協(xié)定中的法律規(guī)范。
根據(jù)國際稅法所調(diào)整的國際稅收協(xié)調(diào)關(guān)系的種類,我們可以把國際稅法分為國際稅收分配法和國際稅收協(xié)作法。在國際稅收分配法中又可分為避免雙重征稅法和防止偷漏稅法等。在國際稅收協(xié)作法中又可分為國際稅制協(xié)作法和國際稅務(wù)爭議協(xié)作法等。
(六)國際稅法的地位
所謂國際稅法的地位是指國際稅法是不是一個獨立的法律部門,國際稅法在整個稅法體系中的位置。國際稅法是一個獨立的法律部門,因為它有自己獨立的調(diào)整對象和獨立的法律體系。國際稅法屬于稅法體系中的一個獨立的子部門法,關(guān)于稅法的體系,學(xué)界有不同觀點,本文認(rèn)為稅法由國內(nèi)稅法和國際稅法兩個子部門法組成。國內(nèi)稅法主要由稅收基本法、稅收實體法和稅收程序法所組成。[3]涉外稅法屬于國內(nèi)稅法,而不屬于國際稅法。
二、國際稅法學(xué)的研究對象與體系
(一)國際稅法學(xué)的研究對象
國際稅法學(xué)是研究國際稅法現(xiàn)象及其發(fā)展以及與國際稅法現(xiàn)象密切聯(lián)系的其他現(xiàn)象的法學(xué)分科。國際稅法學(xué)的研究對象主要包括兩個部分,一個是國際稅法現(xiàn)象本身,另一個是與國際稅法現(xiàn)象密切聯(lián)系的其他社會現(xiàn)象。具體來說,國際稅法學(xué)研究國際稅法的產(chǎn)生和發(fā)展的歷史與規(guī)律,研究國際稅法的調(diào)整對象、基本原則、法律關(guān)系等基礎(chǔ)理論,研究國際稅法的具體法律制度及其在實踐中的運作,研究世界各國的涉外稅收法律制度等。
(二)國際稅法學(xué)體系
國際稅法學(xué)體系,是指根據(jù)國際稅法學(xué)的研究對象所劃分的國際稅法學(xué)的各分支學(xué)科所組成的多層次的、門類齊全的統(tǒng)一整體。國際稅法學(xué)的體系在根本上是由國際稅法學(xué)的研究對象的結(jié)構(gòu)和體系所決定的。根據(jù)國際稅法學(xué)研究對象的結(jié)構(gòu)和體系,可以劃分出國際稅法學(xué)的四個一級學(xué)科,即研究國際稅法產(chǎn)生和發(fā)展的歷史及其規(guī)律的學(xué)科為國際稅法史學(xué)、研究國際稅法最基本的理論問題的學(xué)科為國際稅法學(xué)基礎(chǔ)理論或國際稅法總論、研究國際稅法具體規(guī)范、制度及其在實踐中的運作的學(xué)科為國際稅法分論、研究世界各國的涉外稅收法律制度的學(xué)科為涉外稅法學(xué)。在這些一級學(xué)科之下,還可以進一步劃分出二級或三級學(xué)科,如國際稅法分論可以分為國家稅收管轄權(quán)理論、國際重復(fù)征稅理論、國際逃稅與避稅理論、國際稅收協(xié)作理論等。由這些不同的層次的分支學(xué)科組成了一個統(tǒng)一的有機聯(lián)系的整體,即國際稅法學(xué)體系。
系統(tǒng)是一種十分重要的法學(xué)研究方法,探討國際稅法和國際稅法學(xué)的體系可以為國際稅法相關(guān)理論問題的研究提供分析框架和理論平臺,有利于推動我國法學(xué)方法論研究的深入。[4]
三、對廣義國際稅法論觀點的評析
(一)廣義國際稅法論及其論證
廣義國際稅法論,簡單地說,就是把國家與跨國或涉外納稅人之間的稅收征納關(guān)系也納入國際稅法的調(diào)整對象,從而把涉外稅法視為國際稅法的有機組成部分的觀點。廣義國際稅法論在目前的國際稅法學(xué)界相當(dāng)流行,可以說,幾乎所有的國際稅法學(xué)者都是廣義國際稅法論的支持者。因此,為了有力地論證本文所提出的新國際稅法論的觀點,有必要認(rèn)真分析一下學(xué)者們對廣義國際稅法論的具體論述以及主張廣義國際稅法論的論據(jù)。
廣義國際稅法論實際上又可以分為兩種觀點,一種觀點認(rèn)為國際稅法的調(diào)整對象是國家間的稅收分配關(guān)系和一國政府與跨國納稅人之間的稅收征納關(guān)系;[5]另一種觀點認(rèn)為國際稅法的調(diào)整對象是國家的涉外稅收征納關(guān)系和國家間的稅收分配關(guān)系。[6]廣義國際稅法論者在提出自己的觀點時一般都對狹義國際稅法論進行了批駁并論證了自己觀點的合理性,對此,我們舉出比較有代表性的論述加以分析。
概括廣義國際稅法論學(xué)者的論述,主要有以下幾個論據(jù):(1)國際稅收關(guān)系的復(fù)雜化需要國際法和國內(nèi)法的共同調(diào)整。[7](2)涉外稅收征納關(guān)系和國際稅收分配關(guān)系是相伴而生的,作為國際稅法的調(diào)整對象具有不可分割的整體性。[8](3)涉外稅法是國際稅收協(xié)定發(fā)揮作用的基礎(chǔ)。[9]實現(xiàn)國際稅法對跨國征稅對象公平課稅的宗旨和任務(wù),如實反映國際稅收關(guān)系的全貌,需要國內(nèi)法規(guī)范的配合。[10](4)在國際稅收關(guān)系中,適用法律既包括國際法規(guī)范,又包括國內(nèi)法規(guī)范。[11](5)傳統(tǒng)的觀點在方法論上固守傳統(tǒng)的法學(xué)分科的界限,嚴(yán)格區(qū)分國際法與國內(nèi)法。[12]
(二)對廣義國際稅法論觀點的評析
以上學(xué)者對廣義國際稅法論的論證是不充分的,由其論據(jù)并不能必然得出國際稅法必須包括涉外稅法的結(jié)論。在論證這一論點時,首先必須明確的是,國際稅法的調(diào)整范圍與國際稅法學(xué)的研究范圍是不同的,國際稅法學(xué)的研究范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于國際稅法的調(diào)整范圍,只要是與國際稅法相關(guān)的法律規(guī)范都可以成為國際稅法學(xué)的研究對象,但不能反過來得出凡是國際稅法學(xué)所研究的法律規(guī)范都屬于國際稅法的結(jié)論。對于這一點,已有學(xué)者明確指出:“法學(xué)研究的范圍必然超過具體部門法的法律規(guī)范的,所以,國際稅法作為一個部門法和國際稅法學(xué)作為一個法學(xué)學(xué)科是不同的,后者的研究范圍大大超過前者規(guī)范體系的內(nèi)容?!盵13]其次,必須明確的是,國際稅法與國際稅法學(xué)是兩個不同性質(zhì)的事物,前者是一類行為規(guī)范,后者是一門學(xué)科,不能將二者混為一談。下面分別對各論據(jù)進行分析。
1.國際稅收關(guān)系需要國內(nèi)法和國際法共同調(diào)整并不等于就可以取消國際法和國內(nèi)法的界限,更不能得出屬于國內(nèi)法的涉外稅法必須包括在國際稅法內(nèi)的結(jié)論。因為幾乎所有的國際性的社會關(guān)系都不可能單靠國際法來調(diào)整,都需要國內(nèi)法的配合,如果這一論點成立的話,那么所有的國際法和國內(nèi)法都應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一為一個法律體系,沒有必要區(qū)分國際法和國內(nèi)法。但事實是,國際法與國內(nèi)法在本質(zhì)、效力、立法主體、實施機制、法律責(zé)任等很多方面與國內(nèi)法都不同,對二者進行區(qū)分具有很重要的理論意義和實踐價值。
2.涉外稅收征納關(guān)系與國際稅收分配關(guān)系具有不可分割性是事實層面上的狀態(tài),而非理論層面上的狀態(tài)。理論研究的價值恰恰在于把事實層面上的種種復(fù)雜現(xiàn)象予以分類、概括和抽象,如果以事實上某種社會關(guān)系的不可分割性來否定理論層面上的可分割性,那么,無異于否定理論研究的功能與價值。再者,各種社會關(guān)系在事實層面上都是不可分割的,如果以此為論據(jù),那么,無異于說法律部門的劃分是沒有意義的,也是不可能的。無論法律部門劃分的理論在實踐和理論研究中受到多大的批評與質(zhì)疑,作為一種深遠(yuǎn)的研究方法和法律分類方法卻是沒有學(xué)者能夠否認(rèn)的。
3.任何法律部門要真正發(fā)揮作用都必須有其他相關(guān)法律部門的配合,許多現(xiàn)代新興的法律部門對社會關(guān)系的調(diào)整甚至是建立在傳統(tǒng)的部門法對社會關(guān)系的調(diào)整的基礎(chǔ)之上的,如果因為國際稅收協(xié)定作用的發(fā)揮需要以涉外稅法為基礎(chǔ)就得出必須把涉外稅法納入國際稅法的范圍內(nèi)的結(jié)論,那么,許多傳統(tǒng)的部門法就必須納入那些新興的部門法之中了,而這顯然會打亂學(xué)界在部門法劃分問題上所達成的基本共識,這也是廣義國際稅法論學(xué)者所不愿意看到的。
4.法律適用與部門法的劃分是兩個不同的問題,不能用法律適用的統(tǒng)一性來論證法律部門的統(tǒng)一性。如果這一論據(jù)可以成立的話,那么國際法與國內(nèi)法的區(qū)分也就沒有必要存在了,因為許多國際關(guān)系問題的解決都既需要適用國際法又需要適用國內(nèi)法。同樣,實體法和程序法的區(qū)分也就沒有必要了,因為法院在適用法律時既需要適用實體法又需要適用程序法。很顯然,由這一論據(jù)所推論出的結(jié)論都是不能成立的。
5.傳統(tǒng)的觀點即狹義的國際稅法論與法學(xué)分科沒有必然的相互決定關(guān)系,法學(xué)分科解決的是法學(xué)分支學(xué)科之間的關(guān)系,而國際稅法的調(diào)整范圍所要解決的是法律部門之間的關(guān)系。這一論據(jù)有把國際稅法與國際稅法學(xué)相混同之嫌。其實,以上論據(jù)之所以不能成立,其最根本的原因就在于這些論據(jù)把國際稅法與國際稅法學(xué)相混同,把本來可以由拓展國際稅法學(xué)研究范圍來解決的問題卻通過拓展國際稅法的調(diào)整范圍來解決。持廣義國際稅法論的學(xué)者大多對于國際稅法和國際稅法學(xué)沒有進行嚴(yán)格區(qū)分,在使用時也比較隨意,在很多情況下將二者不加區(qū)分地使用。比如有的國際稅法學(xué)著作在“內(nèi)容提要”中認(rèn)為:“國際稅法是國際經(jīng)濟法一個新興的分支學(xué)科,尚處在建立和發(fā)展之中?!盵14]有學(xué)者認(rèn)為:“國際稅法畢竟已經(jīng)作為一個新的法律部門加入了法學(xué)學(xué)科的行列?!盵15]有的學(xué)者在論述國際稅法的范圍必須拓展時所使用的論據(jù)是:“國際稅法學(xué)是一門正在逐步形成和發(fā)展的學(xué)科,其進一步的發(fā)展,取決于實踐的發(fā)展以及對發(fā)展了的實踐的正確認(rèn)識?!盵16]其實,把上述論據(jù)用來論證國際稅法學(xué)的研究范圍必須拓展到涉外稅法的結(jié)論是十分有力的,正是由于涉外稅法與國際稅法的關(guān)系如此地密切,涉外稅法才成為國際稅法學(xué)的一個很重要的研究對象,從而涉外稅法學(xué)也成為國際稅法學(xué)中一個重要的組成部分,但涉外稅法成為國際稅法學(xué)的研究對象這一前提并不能當(dāng)然地得出國際稅法包括涉外稅法的結(jié)論。通過拓展國際稅法學(xué)的研究范圍而基本維持國際稅法的調(diào)整范圍,就既可以適應(yīng)國際稅收關(guān)系發(fā)展的需要又可以保持傳統(tǒng)的法律部門劃分理論的基本穩(wěn)定,從而也可以避免在理論上所可能存在的一系列矛盾與不協(xié)調(diào)之處。
四、廣義國際稅法論理論體系的內(nèi)在矛盾
廣義國際稅法論在其自身的理論體系中也存在許多矛盾與不協(xié)調(diào)之處,而這些矛盾與不協(xié)調(diào)之處也正說明了廣義國際稅法論自身無法自圓其說。概括廣義國際稅法論的矛盾與不協(xié)調(diào)之處,主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
(一)國際稅法作為一個獨立的部門法的地位難以確立
廣義國際稅法論在論證國際稅法是一個獨立的部門法時有兩個難題需要解決,一是國際稅法與國內(nèi)稅法的協(xié)調(diào)問題,二是涉外稅法自身的范圍問題。廣義國際稅法論在強調(diào)涉外稅法是國際稅法的組成部分時,并不否認(rèn)涉外稅法屬于國內(nèi)稅法的組成部分,這樣,廣義國際稅法論就必須回答部門法交叉劃分的合理性問題。分類是研究的一種十分重要的研究方法,可以說,沒有分類就沒有近代科學(xué)的發(fā)展與繁榮,而部門法的劃分就是對法律體系的一種具有重大理論價值的分類??茖W(xué)的分類要求各分類結(jié)果之間不能任意交叉,而應(yīng)該有比較明確和清晰的界限,當(dāng)然,在各類結(jié)果之間的模糊地帶總是難以避免的,但對這些模糊地帶仍可以將其單獨劃分出來單獨研究,而不是說這些模糊地帶可以任意地歸入相臨的分類結(jié)果之中。把涉外稅法視為國際稅法和國內(nèi)稅法的共同組成部分就必須論證這種劃分方法的科學(xué)性與合理性,而且必須論證國際稅法與國內(nèi)稅法之間的關(guān)系問題。而對這些問題,廣義國際稅法論基本上沒有給出論證,因此,廣義國際稅法論的科學(xué)性和合理性就大打折扣了。
另外,關(guān)于涉外稅法的地位問題也是需要廣義國際稅法論給出論證的問題。涉外稅法是否是一個相對獨立的體系,其范圍是否確定等問題,都是需要進一步探討的。就我國的立法實踐來看,單純的涉外稅法只有很有限的一部分,而大部分稅法特別是稅收征管法是內(nèi)外統(tǒng)一適用的,對于那些沒有專門涉外稅法的國家,所有的稅法均是內(nèi)外統(tǒng)一適用的,這樣,涉外稅法與非涉外稅法實際上是無法區(qū)分的,因此,涉外稅法本身就是一個范圍很不確定的概念,也不是一個相對獨立的體系。對于這一點已有國際稅法學(xué)者指出:“正如涉外稅法不是一個獨立的法律部門一樣,它也不是一個獨立的稅類體系;而是出于理論研究的需要并考慮到其在實踐中的重要意義,才將各個稅類法中的有關(guān)稅種法集合在一起,組成涉外稅法體系?!盵17]把這樣一個范圍很不確定,只是為了研究的便利才集合在一起的一個法律規(guī)范的集合體納入國際稅法的范圍,國際稅法的范圍怎能確定?國際稅法怎能成為一個獨立的法律部門?
當(dāng)然,如果廣義國際稅法論不強調(diào)國際稅法是一個獨立的法律部門,而只是說為了理論研究和解決實踐問題的需要把涉外稅法作為國際稅法學(xué)的研究對象而納入國際稅法的體系之中,倒還能夠自圓其說,但這一點是絕大多數(shù)廣義國際稅法論者所不能接受的。
(二)傳統(tǒng)法學(xué)分科的窠臼難以跳出
雖然廣義國際稅法論主張突破傳統(tǒng)法學(xué)分科和部門劃分的窠臼,并對傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分的提出了嚴(yán)厲的批評,甚至給扣上了“形而上學(xué)”的帽子[18],但廣義國際稅法論自身卻根本沒有跳出這一傳統(tǒng)的窠臼。主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
1.沒有提出新的法學(xué)分科與法律部門劃分的標(biāo)準(zhǔn)。廣義國際稅法論一方面主張突破傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分的窠臼,另一方面卻沒有給出一個新的劃分標(biāo)準(zhǔn),這就不能不令人懷疑其提出這一論點的性與合理性。傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分是一個龐大的理論體系,而不是一個針對國際稅法的具體觀點,因此,如果想以國際稅法的體系為突破口對這一傳統(tǒng)的理論體系提出質(zhì)疑就必須對這一整個的理論體系進行反思,提出一套新的劃分標(biāo)準(zhǔn),并對整個法學(xué)的學(xué)科劃分和整個法律體系的部門法劃分提出新的觀點,而不能僅僅考慮國際稅法一個部門的利益與需要,僅僅在國際稅法這一個部門中使用新的標(biāo)準(zhǔn)而對其他的法學(xué)學(xué)科或部門法劃分置之不顧。因此,廣義國際稅法論如果想具有真正的說服力,就必須提出自己的新的劃分標(biāo)準(zhǔn),并以此標(biāo)準(zhǔn)對法學(xué)和法律重新進行劃分,而這些劃分結(jié)果還必須比傳統(tǒng)的劃分結(jié)果更科學(xué)、更合理。否則,廣義國際稅法論在批評傳統(tǒng)的劃分標(biāo)準(zhǔn)時,其說服力就顯得明顯不足了。
2.對傳統(tǒng)理論舍棄與遵循的矛盾。廣義國際稅法論一方面主張舍棄傳統(tǒng)的法學(xué)分科和部門法劃分的理論,另一方面卻又嚴(yán)格遵循傳統(tǒng)法學(xué)分科與部門法劃分的標(biāo)準(zhǔn)。一方面主張突破這一理論體系,另一方面卻又使用傳統(tǒng)的理論體系的概念來表述自己的觀點。關(guān)于這一點,有的學(xué)者指出:“需要說明的是,‘舍棄’只是對在國際稅法的概念和性質(zhì)進行界定時的論,而不是任何時候都不考慮,當(dāng)我們具體國際稅法的法律規(guī)范時,仍遵循法學(xué)分科的方法,將其分為國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范或公法規(guī)范和私法規(guī)范。”[19]綜觀廣義國際稅法論的理論體系,可以發(fā)現(xiàn)除了在總論中對傳統(tǒng)的理論體系提出質(zhì)疑以外,在針對具體問題時基本上是遵循傳統(tǒng)的理論體系來進行論述的。廣義國際稅法論在傳統(tǒng)的理論體系不符合其觀點時就主張突破,在符合其觀點時就主張遵循,這種認(rèn)識方法和論證方法不能不令人對其科學(xué)性產(chǎn)生懷疑。
(三)對一些具體問題的論述存在不協(xié)調(diào)之處
廣義國際稅法論在對一些具體問題的論述上同樣存在著不協(xié)調(diào)之處,這些不協(xié)調(diào)之處主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
1.關(guān)于國際稅法的調(diào)整對象。廣義國際稅法論所主張的國際稅法的調(diào)整對象所包括的兩個部分,由于性質(zhì)不同,很難把這兩種調(diào)整對象統(tǒng)一為一種調(diào)整對象來表述。因此,雖然廣義國際稅法論主張二者是國際稅法統(tǒng)一的調(diào)整對象,卻很難給出國際稅法的統(tǒng)一的調(diào)整對象。具體表現(xiàn)就是學(xué)者在表述國際稅法的調(diào)整對象時,一般是把國際稅法的調(diào)整對象表述為兩個不同的對象。如有學(xué)者認(rèn)為:“國際稅法的調(diào)整對象是國家的涉外稅收征納關(guān)系和國家間的稅收分配關(guān)系?!盵20]有學(xué)者認(rèn)為:“國際稅法的調(diào)整對象既包括國家間的稅收分配關(guān)系,又包括一國政府與跨國納稅人之間的稅收征納關(guān)系?!盵21]有些學(xué)者雖然把國際稅法的調(diào)整對象表述為一種,但這種表述實際上很難涵蓋廣義國際稅法論所主張的兩類調(diào)整對象。如:“國際稅法是調(diào)整國與國之間因跨國納稅人的所得而產(chǎn)生的國際稅收分配關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。”[22]這里雖然使用了“國際稅收分配關(guān)系”來概括國際稅法的調(diào)整對象,但實際上,把涉外稅收征納關(guān)系歸入國際稅收分配關(guān)系之中仍很牽強。關(guān)于廣義國際稅法論的兩種調(diào)整對象之間的區(qū)別與差異,已有學(xué)者明確指出:“國家的涉外稅收征納關(guān)系和國家間的稅收分配關(guān)系,二者雖然作為一個整體成為國際稅法的調(diào)整對象,但在整體的內(nèi)部,二者的地位又稍有不同?!盵23]其實,二者不是稍有不同,而是有著根本的區(qū)別,這兩種關(guān)系在性質(zhì)、主體、和客體方面均是不同的。廣義國際稅法論在論證二者是統(tǒng)一的國際稅法的調(diào)整對象時,一個不容回避的問題就是如何解釋二者在性質(zhì)、主體、內(nèi)容和客體等方面所存在的質(zhì)的不同。
2.關(guān)于國際稅法的基本原則。國家稅收管轄權(quán)獨立原則是國際稅法學(xué)界公認(rèn)的國際稅法的基本原則之一,但仔細(xì)分析我們就會發(fā)現(xiàn),這一原則實際上是適用于調(diào)整國家間稅收分配關(guān)系的那部分國際稅法的原則,在涉外稅收征納關(guān)系中,由于只涉及到一個主權(quán)國家,因此,很難說國家稅收管轄權(quán)獨立原則也是涉外稅法的基本原則。由于涉外稅法與國際稅法是兩種不同性質(zhì)的法律規(guī)范,因此,二者的基本原則也應(yīng)該有所不同,把國際稅法的基本原則作為涉外稅法的基本原則或把涉外稅法的基本原則作為國際稅法的基本原則都是不適當(dāng)?shù)摹?/p>
3.關(guān)于國際稅法的主體。針對這兩種不同的法律規(guī)范,有學(xué)者分別概括出了其中不同的主體,在國際稅收分配法律關(guān)系中的主體為“國際稅收分配主體”,在涉外稅收征納法律關(guān)系中的主體為“國際征稅主體”和“國際納稅主體”。[24]在這兩種不同的法律關(guān)系中,其主體的種類以及主體之間的相互關(guān)系都具有質(zhì)的不同,如何把這些不同的主體都統(tǒng)一為國際稅法的主體,也是廣義國際稅法論所要解決的一個棘手的問題。
4.關(guān)于國際稅法的規(guī)范。廣義國際稅法論一般都承認(rèn)國際稅法中既包括國際法規(guī)范,又包括國內(nèi)法規(guī)范,既包括實體法規(guī)范,又包括程序法規(guī)范,但對于如何統(tǒng)一這些不同類型的規(guī)范,學(xué)者一般都沒有進行論述。實體法規(guī)范與程序法規(guī)范的統(tǒng)一在一些新興的部門法如法中已有所體現(xiàn),二者并沒有本質(zhì)的區(qū)別。但國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范卻在本質(zhì)上存在著區(qū)別,這兩種規(guī)范在立法主體、立法程序、法律的效力、法律的實施機制、法律的責(zé)任形式等方面均有質(zhì)的區(qū)別,把它們視為同一類型的法律規(guī)范在理論和實踐上都具有不可克服的矛盾。
5.關(guān)于國際稅法的客體。廣義國際稅法論實際上仍可以分為兩種觀點,第一種認(rèn)為國際稅法的客體是跨國納稅人的跨國所得,其所涉及的稅種主要是所得稅,另外還包括部分財產(chǎn)稅和遺產(chǎn)稅。[25]第二種把國際稅法的客體分為兩個層次,第一個層面的客體是國際稅法的征稅對象,不僅包括跨國所得,還包括財產(chǎn)稅、遺產(chǎn)稅以及關(guān)稅等流轉(zhuǎn)稅種的征稅客體,即涉外性質(zhì)的特定財產(chǎn)、遺產(chǎn)以及進出口商品流轉(zhuǎn)額等。第二個層面的客體是在國家間進行分配的國際稅收收入或國際稅收利益。[26]相比之下,第二種廣義國際稅法論關(guān)于國際稅法客體的表述是可取的。但這里仍有一個問題需要解決,那就是國際稅法的統(tǒng)一客體是什么。之所以要把國際稅法的客體分為兩個層面來探討,就是因為國際稅收分配法律關(guān)系與涉外稅收征納法律關(guān)系是兩種不同性質(zhì)的法律關(guān)系,其客體不同是理所當(dāng)然的。但如果堅持廣義國際稅法論,就必須論證二者具有統(tǒng)一的客體,否則,如果國際稅法沒有一個統(tǒng)一的客體,也就很難論證國際稅法的調(diào)整對象中的各個組成部分是一個性質(zhì)一致的統(tǒng)一整體。
五、新國際稅法論的特點及對以上矛盾的克服
(一)新國際稅法論的特點
這里把本文所主張的國際稅法的觀點稱為新國際稅法論,這里所謂的“新”,一是指與廣義國際稅法論不同,二是指與狹義國際稅法論也不同。下面簡單地論述一下這些不同之處。
1.關(guān)于國際稅法的調(diào)整對象。廣義國際稅法論的調(diào)整對象包括國家間的稅收分配關(guān)系和涉外稅收征納關(guān)系;狹義國際稅法論的調(diào)整對象只包括國家間的稅收分配關(guān)系;新國際稅法論的調(diào)整對象包括國家間的稅收分配關(guān)系和國家間的稅收協(xié)作關(guān)系,但不包括涉外稅收征納關(guān)系。
2.關(guān)于國際稅法的淵源。廣義國際稅法論認(rèn)為國際稅法的淵源包括國際稅收條約協(xié)定、國際稅收慣例和各國的涉外稅法;狹義國際稅法論認(rèn)為國際稅法的淵源只包括具有國際法意義的國際稅收條約、協(xié)定中的沖突規(guī)范;新國際稅法論認(rèn)為國際稅法的淵源包括國家間或國家與地區(qū)間所簽定的與稅收有關(guān)的一切公約、條約、協(xié)定、國際稅收習(xí)慣法以及國際組織制定的規(guī)范性法律文件,其中既有實體規(guī)范也有程序規(guī)范,但不包括各國的涉外稅法。
3.關(guān)于國際稅法的主體。廣義國際稅法論認(rèn)為國際稅法的主體包括國家、國際組織和涉外納稅人;狹義國際稅法論認(rèn)為國際稅法的主體只包括國家、國際組織等國際法主體;新國際稅法論認(rèn)為國際稅法的主體包括國家、國際組織、非國家特別行政區(qū)、法人、人和非法人組織,并不限于國際公法主體,但不包括涉外納稅主體。
4.關(guān)于國際稅法所涉及的稅種。廣義國際稅法論認(rèn)為國際稅法所涉及的稅種包括所得稅、財產(chǎn)稅和遺產(chǎn)稅,或者包括所得稅、財產(chǎn)稅、遺產(chǎn)稅和關(guān)稅等涉外稅種;狹義國際稅法論認(rèn)為國際稅法所涉及的稅種包括所得稅、財產(chǎn)稅和遺產(chǎn)稅;新國際稅法論認(rèn)為國際稅法可以涉及所有稅種,主要包括所得稅、財產(chǎn)稅、遺產(chǎn)稅、增值稅、消費稅、營業(yè)稅和關(guān)稅等。
(二)新國際稅法論對以上矛盾與不協(xié)調(diào)之處的克服
新國際稅法論的特點在于在基本保持國際稅法性質(zhì)不變的前提下,通過適當(dāng)拓展國際稅法的調(diào)整范圍和國際稅法學(xué)的范圍來滿足實踐的需要。由此,既保持了與傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分理論的和諧,同時又適應(yīng)實踐發(fā)展的需要,對傳統(tǒng)的國際稅法論進行了發(fā)展與完善。
1.基本保持國際稅法性質(zhì)的穩(wěn)定。新國際稅法論基本上保持了國際稅法的國際法的性質(zhì),即國際稅法是由兩個或兩個以上的國家或地區(qū)制定的,國際稅法的淵源主要是以上主體之間簽定的與稅收有關(guān)的國際公約、條約和協(xié)定,不包括各國的涉外稅法。廣義國際稅法論所研究的國際稅法實際上已經(jīng)不再具有或不完全具有國際法的性質(zhì),而變成了一種“混合法”,由于國際法規(guī)范與國內(nèi)法規(guī)范畢竟是兩種性質(zhì)不同的規(guī)范,因此,在對國際稅法的一些基本理論問題的解釋上就發(fā)生了許多困難,不得不運用二元論的方法,分別探討這兩種不同法律規(guī)范的一些基本理論問題,這樣也就造成了上文所指出的一些矛盾與不協(xié)調(diào)之處。
2.拓展國際稅法的調(diào)整范圍和國際稅法學(xué)的研究范圍以適應(yīng)實踐發(fā)展的需要。廣義國際稅法論所提出的實踐發(fā)展的需要以及實踐中所出現(xiàn)的新問題,的確是需要立法實踐和法學(xué)研究予以面對和解決的問題,新國際稅法論也是適應(yīng)這些需求和問題而提出的,但問題的關(guān)鍵在于如何面對這些需求和問題,是打亂傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分的理論體系,還是在保持其理論體系基本不變的前提下對相應(yīng)的理論進行發(fā)展與完善。本文主張后一種方法,前一種方法的主要缺陷在于學(xué)界目前尚無能力完全打破傳統(tǒng)的法學(xué)分科和法律部門劃分的理論體系,而建立一種新的理論體系,這樣,就只能在某些方面打破傳統(tǒng)的理論體系,而在其他方面仍遵循傳統(tǒng)的理論體系,這樣所產(chǎn)生的結(jié)果就是很難形成一個具有自洽性的理論體系,理論體系中總是存在著各種無法調(diào)和的矛盾與不協(xié)調(diào)之處。后一種方法的優(yōu)點在于一方面遵循傳統(tǒng)理論體系的基本原則和一些基本的標(biāo)準(zhǔn),另一方面對傳統(tǒng)理論體系某些具體結(jié)論和具體論點進行發(fā)展與完善,這樣,既能保持國際稅法理論與其他部門法理論的和諧統(tǒng)一,又能適應(yīng)實踐發(fā)展的需要,解決實踐中出現(xiàn)的新問題。
3.新國際稅法論對對傳統(tǒng)觀點的發(fā)展與完善。正如廣義國際稅法論學(xué)者所指出的,當(dāng)前國際經(jīng)濟關(guān)系的發(fā)展的確需要國家在許多領(lǐng)域和許多方面進行協(xié)調(diào),國家之間簽定的各種稅收條約和協(xié)定也越來越多,傳統(tǒng)的國際稅法學(xué)觀點已無法適應(yīng)實踐發(fā)展的需要,也無法解決實踐中出現(xiàn)的新問題。因此,新國際稅法論在兩個方面對傳統(tǒng)的國際稅法論進行了拓展。一是在國際稅法的調(diào)整對象方面進行了拓展,把國際稅收協(xié)作關(guān)系也納入國際稅法的調(diào)整對象,這樣,所有的與稅收有關(guān)的國際公約、條約、協(xié)定都成為了國際稅法的淵源,相應(yīng)的,國際稅法的主體、客體和所涉及的稅種都大大拓展了。另一方面是在國際稅法學(xué)的研究對象方面進行了拓展,把與國際稅法有密切聯(lián)系的其他法律規(guī)范特別是各國的涉外稅法也納入了國際稅法學(xué)的研究范圍,這樣就可以解決實踐中所出現(xiàn)的新問題,把國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范緊密結(jié)合起來,使國際稅法能真正發(fā)揮作用,使得人們對于國際稅收領(lǐng)域中的現(xiàn)實問題的解決有一個整體的認(rèn)識。
[注釋]
翟繼光,北京大學(xué)法學(xué)院博士研究生,北京大學(xué)研究生稅法研究會會長,全國財稅法學(xué)研究生聯(lián)誼會主席。
1、參見楊紫烜主編:《國際經(jīng)濟法新論》,北京大學(xué)出版社2000年10月第1版,第176—177頁。
2、非國家特別行政區(qū)是指在一國范圍內(nèi),依法享有高度自治權(quán)并有權(quán)締結(jié)有關(guān)國際協(xié)議的地方行政區(qū)域,例如我國的香港和澳門。關(guān)于特別行政區(qū)是國際稅法的主體的具體論述可參見楊紫烜主編:《國際經(jīng)濟法新論》,北京大學(xué)出版社2000年10月第1版,第240—241頁。
3、參見翟繼光:《試論稅收法律關(guān)系主體的法律地位》,載《河北法學(xué)》2001年增刊;翟繼光:《稅收法律關(guān)系研究》,載《安徽大學(xué)法律評論》(2002年)第2卷第2期。
4、關(guān)于法學(xué)方法論和經(jīng)濟法學(xué)方法論,可參見翟繼光:《經(jīng)濟法學(xué)方法論論綱》,載《黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報》2002年第3期。
5、代表性的著作有高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1993年6月第2版,第2頁;廖益新主編:《國際稅法學(xué)》,北京大學(xué)出版社2001年6月第1版,第17頁;陳大綱:《國際稅法原理》,上海財經(jīng)大學(xué)1997年11月第1版,第1頁;那力:《國際稅法學(xué)》,吉林大學(xué)出版社1999年9月第1版,第2頁。
6、代表性的著作為劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第5頁。
7、參見高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1993年6月第2版,第3頁。
8、參見劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第3—4頁。
9、參見陳大綱:《國際稅法原理》,上海財經(jīng)大學(xué)1997年11月第1版,第17頁。
10、參見廖益新主編:《國際稅法學(xué)》,北京大學(xué)出版社2001年6月第1版,第17—19頁。
11、參見姚梅鎮(zhèn)主編:《國際經(jīng)濟法概論》,武漢大學(xué)出版社1999年11月第1版,第567頁。
12、參見劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第2—3頁;高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1993年6月第2版,第1頁。
13、劉劍文、熊偉:《二十年來稅法學(xué)研究的回顧與前瞻》,載劉劍文主編《財稅法論叢》第1卷,法律出版社2002年4月版,第39頁。
14、劉隆亨編著:《國際稅法》,時事出版社1985年4月第1版。
15、高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1993年6月第2版,第1頁。
16、陳大綱:《國際稅法原理》,上海財經(jīng)大學(xué)1997年11月第1版,第16頁。
17、劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第253頁。
18、參見廖益新主編:《國際稅法學(xué)》,北京大學(xué)出版社2001年6月第1版,第17頁。
19、劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第4頁。
20、劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第5頁。
21、高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1993年6月第2版,第2頁。
22、陳大綱:《國際稅法原理》,上海財經(jīng)大學(xué)1997年11月第1版,第1頁。
23、劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第6頁。
24、參見劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年3月第1版,第10頁。
【關(guān)鍵詞】稅法基本原則理論基礎(chǔ)現(xiàn)實根據(jù)歷史依據(jù)
法律原則是一個部門法存在的根本,任何部門法如不能歸納、總結(jié)出若干自己的法律原則,而只依賴于某種價值取向,則難以構(gòu)造出一套嚴(yán)密、周全的理論和相應(yīng)的體系。稅法基本原則是一定社會關(guān)系在稅收法制建設(shè)中的反映,其核心是如何稅收法律關(guān)系適應(yīng)一定生產(chǎn)關(guān)系的要求。稅法基本原則是稅法建設(shè)中的主要理論問題,對此問題的研究不但有重要的理論意義,而且對我國的稅收法制建設(shè)還有著重要的意義。本文試圖對我國稅法基本原則的形成與發(fā)展的基礎(chǔ)和依據(jù)作以探討。
一、關(guān)于我國稅法基本原則的各種觀點
關(guān)于稅法基本原則的定義,有人認(rèn)為“稅法基本原則是指一國調(diào)整稅收關(guān)系的基本規(guī)律的抽象和概括,亦是一國一切社會組織和個人,包括(征稅)雙方應(yīng)普遍遵循的法律準(zhǔn)則?!币灿腥苏J(rèn)為“稅法的基本原則是規(guī)定或寓意于法律之中,對稅收立法、稅收守法、稅收司法和稅法法學(xué)研究具有指導(dǎo)和適用解釋的根本指導(dǎo)思想和規(guī)則?!?/p>
對于稅法的基本原則的內(nèi)容,我國學(xué)者觀點不一,論述頗多。1986年劉隆亨教授最早提出“稅法制度建立的六大基本原則”。進入九十年代以來,一些學(xué)者開始借鑒和參考西方稅法基本理論,將西方稅法的四大基本原則,即稅收法定原則、稅收公平原則、社會政策原則和社會效率原則介紹到我國,研究如何確立我國稅法的基本原則,到目前為止,僅從數(shù)量上看,我國學(xué)者對稅法基本原則的概括就有三原則說、四原則說、五原則說、六原則說等四種,即使所主張的原則數(shù)目相等,不同的學(xué)者對各原則的表述、概括又不僅相同。徐孟洲教授根據(jù)價值取向?qū)⒍惙ɑ驹瓌t區(qū)分為稅法公德性原則和稅法政策性原則。稅法公德性原則涵蓋以下內(nèi)容:(1)保障財政收入原則、(2)無償征收原則、(3)公平征收原則、(4)法定征收原則、(5)維護國家原則。稅法政策性原則包括稅法效率原則、稅法宏觀調(diào)控原則。而劉劍文教授將稅法基本原則界定為稅收法定原則、稅收公平原則、稅收效率原則。還有學(xué)者認(rèn)為稅法基本原則包括稅收法定主義原則、稅收公平主義原則、稅收民主主義原則。稅法學(xué)界對稅法基本原則的研究意見歸納起來有十幾項之多:(1)財政原則、(2)稅收法定原則、(3)稅收公平原則、(4)稅收效率原則、(5)社會政策原則、(6)實質(zhì)征稅原則、(7)合理征稅原則、(8)平等征稅原則、(9)普遍納稅原則、(10)簡便征稅原則、(11)稅收重型原則、(12)宏觀調(diào)控原則、(13)無償財政收入原則、(14)保障國家和經(jīng)濟利益原則、(15)保障納稅人合法權(quán)益原則、(16)稅收民主主義原則、(17)稅收公開原則、(18)保障財政收入原則等等。
我國學(xué)者以上稅法基本原則的理論難免存在以下嫌疑:(1)以偏蓋全,將某一具體法律制度當(dāng)成稅法的基本原則;(2)未能正確界定稅法基本原則之定義,將稅法或稅收的某些職能作為稅法的基本原則;(3)混淆了稅法原則和稅收原則之概念。
二、我國稅法基本原則的內(nèi)容
那么,到底那些原則可以作為稅法的基本原則呢?我認(rèn)為,我國稅法的基本原則應(yīng)包括以下基本內(nèi)容:
1、稅收法定原則。稅收法定原則,又稱稅收法定主義、租稅法定主義、合法性原則等等,它是稅法中的一項十分重要的原則。日本學(xué)者金子宏認(rèn)為,稅收法定主義是指“沒有法律的根據(jù),國家就不能課賦和征收稅收,國民也不得被要求交納稅款。我國學(xué)者認(rèn)為,是指一切稅收的課征都必須有法律依據(jù),沒有相應(yīng)的法律依據(jù),納稅人有權(quán)拒絕。稅收法定是稅法的最高法定原則,它是民主和法治等現(xiàn)代憲法原則在稅法上的體現(xiàn),對保障人權(quán)、維護國家利益和社會公益舉足輕重。它強調(diào)征稅權(quán)的行使,必須限定在法律規(guī)定的范圍內(nèi),確定征稅雙方的權(quán)利義務(wù)必須以法律規(guī)定的稅法構(gòu)成要素為依據(jù),任何主體行使權(quán)利和履行義務(wù)均不得超越法律的規(guī)定,從而使當(dāng)代通行的稅收法定主義具有了憲法原則的位階。
稅收法定原則的內(nèi)容一般包括以下方面:(1)課稅要件法定原則。課稅要件是指納稅義務(wù)成立所必須要滿足的條件,即通常所說的稅制要求,包括納稅人(納稅主體),課稅對象(課稅客體),稅率、計稅方法、納稅期限、繳納方法、減免稅的條件和標(biāo)準(zhǔn)、違章處理等。課稅要件法定原則是指課稅要件的全部內(nèi)容都必須由法律來加以規(guī)定,而不能由行政機關(guān)或當(dāng)事人隨意認(rèn)定。(2)課稅要素明確原則。這一原則是指對課稅要件法定原則的補充。它要求課稅要素、征稅程序不僅要由法律做出專門規(guī)定,而且還必須盡量明確,以避免出現(xiàn)漏洞和歧義。(3)課稅合法、正當(dāng)原則。它要求稅收稽征機關(guān)必須嚴(yán)格依照法律的規(guī)定征稅、核查;稅務(wù)征納從稅務(wù)登記、納稅申報、應(yīng)納稅額的確定,稅款繳納到納稅檢查都必須有嚴(yán)格而明確的法定程序,稅收稽征機關(guān)無權(quán)變動法定征收程序,無權(quán)開征、停征、減免、退補稅收。這就是課稅合法正當(dāng)原則。包括課稅有法律依椐、課稅須在法定的權(quán)限內(nèi)、課稅程序合法。即要作到“實體合法,程序正當(dāng)”。(4)禁止溯及既往和類推適用原則。禁止溯及既往和類推適用原則是指稅法對其生效以前的事件和行為不具有溯及既往的效力,在司法上嚴(yán)格按照法律規(guī)定執(zhí)行,禁止類推適用。在稅法域,溯及既往條款將會破壞人民生活的安全性和可預(yù)測性,而類推可能導(dǎo)致稅務(wù)機關(guān)以次為由而超越稅法規(guī)定的課稅界限,在根本上阻滯稅收法律主義內(nèi)在機能的實現(xiàn),因而不為現(xiàn)代稅收法律主義所吸收。(5)禁止賦稅協(xié)議原則,即稅法是強行法,命令法。稅法禁止征稅機關(guān)和納稅義務(wù)人之間進行稅額和解或協(xié)議。
2、公平原則。指納稅人的地位在法律上必須平等,稅收負(fù)擔(dān)在納稅人之間進行,公平分配,對此可參照西方有“利益說”與“能力說”?!袄嬲f”依據(jù)“社會契約論”,認(rèn)為納稅人應(yīng)納多少稅,則依據(jù)每個人從政府提供的服務(wù)中所享受的利益即得到的社會公共產(chǎn)品來確定,沒有受益就不納稅。而“能力說”則認(rèn)為征稅應(yīng)以納稅能力為依據(jù),能力大者多征稅,能力小者少征稅,無能力者不征稅。而能力的標(biāo)準(zhǔn)又主要界定為財富,即收入。我國實際中通常用的是“能力說”,按納稅人的收入多少來征稅。稅收公平原則應(yīng)包括兩個方面:(1)稅收立法公平原則。它是公平原則的起點,它確定了稅收分配的法定模式,沒有稅法之公平,就沒有稅收之公平;具體又包括(1)納稅地位平等原則,(2)賦稅分配公平原則,它可分為橫向公平與縱向公平,橫向公平只能力相同的人應(yīng)納相同的稅,縱向公平指能力不同的人應(yīng)納不同的稅。(3)稅收執(zhí)法公平原則,也稱為平等對待原則,即稅務(wù)機關(guān)在運用稅法時必須公正合理,對于情況相同的人應(yīng)給予相同的對待。
3、稅收效率原則。指以最小的費用獲得最大稅收收入,并利用經(jīng)濟調(diào)控作用最大限度的促進經(jīng)濟的發(fā)展。稅收的效率包括稅收行政效率和稅收經(jīng)濟效率兩大方面。稅收行政效率是通過一定時期直接的征稅成本與入庫的稅率之間的比率而衡量,即表現(xiàn)為征稅收益與稅收成本之比。稅收的經(jīng)濟效率是指征稅對納稅人及整個國民經(jīng)濟的價值影響程度,征稅必須使社會承受的超額負(fù)擔(dān)為最小,即以較小的稅收成本換取較大的稅率。
三、我國稅法基本原則形成的基礎(chǔ)和依據(jù)
對上述我國稅法基本原則之判定是依據(jù)以下我國稅法基本原則形成的基礎(chǔ)和依據(jù)而得出的結(jié)論:
1、基本原則法理之構(gòu)成要件是我國稅法基本原則形成的理論基礎(chǔ)
法理學(xué)告訴我們,一項法律原則是否能成為該部門法的基本原則,至少要滿足此條件:(1)該原則必須具有普遍指導(dǎo)性;它能夠作為該部門法的各項具體制度得到應(yīng)用,即該原則在該部門法中具有普遍指導(dǎo)意義性。(2)該原則必須具有貫穿性;原則內(nèi)容能貫穿該部門法的總則與分則,能貫穿于該部門法任何具體制度。(3)該原則具有獨立排他性;該原則須與其他部門法的基本原則相互區(qū)別,不被其他原則所吸收。(4)該原則須具有能反映該法本質(zhì)特征的專屬性,反之則不能作為該部門法的基本原則。(5)該原則須具有合憲性;憲法是國家的根本大法,具有最高法律效力,是一切法律的“母法”,該原則的確立須依據(jù)憲法,原則的內(nèi)容須符合憲法的規(guī)定。我國稅法基本原則形成也只有符合上述法理規(guī)定的幾個條件后,才能作為稅法的基本原則。
2、社會主義市場經(jīng)濟體制的確立是我國稅法基本原則形成的現(xiàn)實根據(jù)
哲學(xué)告訴我們,經(jīng)濟基礎(chǔ)決定上層建筑,上層建筑是一定的生產(chǎn)關(guān)系的反應(yīng)。任何一國的稅法基本原則通常都是在一定的經(jīng)濟基礎(chǔ)的決定下構(gòu)建的,其核心是稅收法律關(guān)系應(yīng)適應(yīng)一定生產(chǎn)關(guān)系發(fā)展的要求。目前,我國社會主義市場經(jīng)濟體制已經(jīng)確立,各項經(jīng)濟活動都圍繞著社會主義市場經(jīng)濟的快速有序發(fā)展進行。稅法,作為保障國家財政收入的主要來源和經(jīng)濟調(diào)控的主要手段,在國民經(jīng)濟中具有不可替代的作用。經(jīng)濟決定稅法,稅法又反作用于經(jīng)濟,這是一條必須遵循的客觀規(guī)律。經(jīng)濟決定稅法,就是要求我們在制定稅收法律法規(guī)、確定稅收負(fù)擔(dān)時要從客觀實際出發(fā),充分考慮到納稅人的負(fù)擔(dān)能力,依法辦事,依率計征,充分發(fā)揮稅法對經(jīng)濟的促進作用。首先,社會主義市場經(jīng)濟是法制經(jīng)濟,依法治稅和發(fā)展經(jīng)濟是相輔相成的統(tǒng)一體,必須強調(diào)稅法與發(fā)展經(jīng)濟有機結(jié)合起來,而稅法的基本原則則是稅法的靈魂,它必須能夠反映經(jīng)濟的客觀需要。因此,對于稅目、稅率、課稅依據(jù)、課稅對象、稅收的開征、停征、負(fù)征、減免、退稅、計稅以及納稅的程序都必須做出符合經(jīng)濟要求的法律規(guī)定,這些均體現(xiàn)了稅收法定主義原則的內(nèi)在要求。其次,黨的政策也強調(diào)執(zhí)政為民、依法行政,而社會主義市場本身是法制經(jīng)濟,法追求的價值即是公平、正義、效率;因此,經(jīng)濟發(fā)展的客觀要求必須要求稅法也難體現(xiàn)正義的精神,體現(xiàn)公平與效率的價值。故稅法的基本原則應(yīng)涵蓋公平原則與效率原則。最后,市場經(jīng)濟需要完善的法制。在市場經(jīng)濟體制中,由于市場本身具有自發(fā)性、滯后性盲目性,需要國家這只“看不見的手”進行調(diào)節(jié)、管制,需要完善的法制對它進行調(diào)整,西方資本主義經(jīng)濟發(fā)展史給了我們重要的啟示,國家必須對經(jīng)濟進行適度的干預(yù)。所以,體現(xiàn)國家意志的稅法理應(yīng)是貫徹這種意圖,作為稅法的基本原則,更應(yīng)理當(dāng)其中體現(xiàn)國家適度干預(yù)經(jīng)濟的意志。
「關(guān)鍵詞:稅收法律關(guān)系;體系;客體
法律關(guān)系是法學(xué)的基本范疇之一,是構(gòu)筑整個法學(xué)體系的基石之一,它可以被到各門具體的法學(xué)學(xué)科之中,并形成為具有特定和意義的該部門法學(xué)所獨有的基本范疇。 稅收法律關(guān)系作為稅法學(xué)的基本范疇,由它可以推演出一系列的稅法學(xué)的重要范疇,由這些重要的范疇又可以進一步推演出一系列更具體的一般范疇,從而可以構(gòu)筑稅法學(xué)范疇體系的大體輪廓。因此,稅法學(xué)可稱為以稅收法律關(guān)系為研究對象的法學(xué)學(xué)科。2 稅收法律關(guān)系是稅法學(xué)研究的核心范疇。“的性取決于范疇及其內(nèi)容的科學(xué)性。”3 因此,建立科學(xué)的稅收法律關(guān)系的范疇對于稅法學(xué)的與成熟具有十分重要的意義。稅收法律關(guān)系的客體是稅收法律關(guān)系的重要組成部分,明確稅收法律關(guān)系的客體對于構(gòu)筑科學(xué)的稅收法律關(guān)系的范疇具有重要的意義。
一、稅收法律關(guān)系的體系
在探討稅收法律關(guān)系的客體之前,有必要先探討一下稅收關(guān)系與稅法體系。因為,稅收關(guān)系是稅收法律關(guān)系的基礎(chǔ),而稅法體系又在根本上決定著稅收法律關(guān)系的體系。
稅法的體系是由一國現(xiàn)行的所有稅收法律規(guī)范分類組合為不同的稅法部門從而形成的多層次的、門類齊全的有機整體。稅法的體系取決于稅法調(diào)整對象的體系與結(jié)構(gòu)。稅法調(diào)整的稅收關(guān)系可以分為兩大類:稅收體制關(guān)系與稅收征納關(guān)系。依據(jù)稅收關(guān)系的結(jié)構(gòu)與體系可以構(gòu)筑稅法的體系,即稅法可劃分為稅收體制法和稅收征納法兩類。稅收征納法可分為稅收征納實體法和稅收征納程序法。4
稅收法律關(guān)系是稅法確認(rèn)和調(diào)整在征稅主體與納稅主體以及征稅主體內(nèi)部各主體之間發(fā)生的稅收征納關(guān)系和稅收體制關(guān)系的過程中而形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
稅收法律關(guān)系的體系是指由各種稅收法律關(guān)系所組成的多層次的、內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的有機整體。它是由稅法的體系并在根本上由稅收關(guān)系的體系所決定的。由上文的論述可知,稅收法律關(guān)系由稅收體制法律關(guān)系和稅收征納法律關(guān)系所組成。稅收征納法律關(guān)系由稅收征納實體法律關(guān)系和稅收征納程序法律關(guān)系所組成。
探討稅收法律關(guān)系的體系具有極為重要的意義,它是我們探討稅收法律關(guān)系一些基本理論的重要前提。同時,稅收法律關(guān)系的體系為我們探討這些基本問題構(gòu)筑了一個理論平臺,只有站在這個共同的理論平臺上,我們才有可能進行真正的學(xué)術(shù)討論,否則,從表面上來看,學(xué)者們是在討論同一問題,而實際上,由于他們所“站”的理論平臺與所持的理論前提不同,因而所討論的并非同一問題,或并非同一問題的同一個方面。因此,筆者在此先構(gòu)筑自己的理論平臺是有著極為重要而深遠(yuǎn)的意義的。
二、稅收法律關(guān)系的客體
稅收法律關(guān)系的客體是稅收法律關(guān)系主體權(quán)利義務(wù)所共同指向的對象。在這一問題上稅法學(xué)界的爭議不大,一般認(rèn)為稅收法律關(guān)系的客體包括貨幣、實物和行為,而前兩者又可合稱為“稅收利益”。5
然而,從整個法學(xué)界的角度來講,法律關(guān)系的客體卻是一個存在很大爭議的問題,無論是法界,還是部門法學(xué)界對此問題都存在著激烈的爭論。
首先,就法理學(xué)本身對法律關(guān)系客體的研究來說,其觀點是眾說紛紜,至今沒有定論。如有學(xué)者認(rèn)為:“法律關(guān)系客體是最為復(fù)雜、最為混亂不堪的問題?!?
其次,從部門法學(xué)的角度來講,對法律關(guān)系的客體的理解也存在眾多爭議。在民法學(xué)界就存在著“利益說”、“行為說”和“關(guān)系說”三種不同的觀點。7 在刑法學(xué)界,關(guān)于刑事法律關(guān)系的客體也存在不同的觀點。8 另外,其他部門法學(xué)的學(xué)者紛紛提出“勞動法律關(guān)系的客體是勞動力”9 、競爭法律關(guān)系的客體是“競爭秩序(也可以理解為競爭機制)”10 、“統(tǒng)計法律關(guān)系的客體具有廣泛性,幾乎包括所有的機關(guān)、社會組織和個人”11 、“目標(biāo)的財產(chǎn)所有權(quán)或經(jīng)營控制權(quán)便理所當(dāng)然成為企業(yè)并購法律關(guān)系的客體”12 等諸多觀點。
法理學(xué)界和各部門法學(xué)界對法律關(guān)系客體理解上的差異,為本文探討稅收法律關(guān)系客體的問題制造了諸多障礙,使得稅法學(xué)界無法直接借鑒法理學(xué)或其他部門法學(xué)的既有的研究成果,而必須在法理學(xué)和各部門法學(xué)現(xiàn)有觀點的基礎(chǔ)上結(jié)合本部門法學(xué)的特殊研究對象進行創(chuàng)造性地研究。
借鑒法學(xué)界已有研究成果,本文認(rèn)為,客體是法律關(guān)系的必備要素之一。因為,從語義上講,“客體”與“主體”相對,指的是主體的意志和行為所指向、和作用的客觀對象。它是法律關(guān)系的主體發(fā)生權(quán)利義務(wù)的中介。任何一種關(guān)系都需要中介,關(guān)系通過中介而發(fā)生,又通過中介而構(gòu)成。13
法律關(guān)系的客體既然是法律關(guān)系主體發(fā)生權(quán)利義務(wù)的中介,是主體作用力所指向之對象,因此,從理論上講,法律關(guān)系的具體客體是無限多樣的,把它們抽象化,大致可以概括為以下七類:國家權(quán)力;人身、人格;行為(包括作為和不作為);法人;物;精神產(chǎn)品(包括知識產(chǎn)品和道德產(chǎn)品);信息。 這七類客體還可以進一步抽象為“利益”或“利益載體”等更一般的概念。由此我們可以說,法律關(guān)系的客體是一定的利益。14
本文從稅收關(guān)系的體系出發(fā)認(rèn)為,在稅收體制法律關(guān)系中各相關(guān)主體(中央立法機關(guān)與行政機關(guān)和地方立法機關(guān)與行政機關(guān))的權(quán)利義務(wù)所共同指向的對象是稅權(quán),因為稅收體制法主要就是分配稅權(quán)的法律規(guī)范的總稱。稅權(quán)在稅法學(xué)界是一個有著不同含義的概念,但通常所理解的稅權(quán)是指國家或政府的征稅權(quán)或稅收管轄權(quán)。15 本文所使用的稅權(quán)指的是國家對稅收事務(wù)所享有的權(quán)力,國家所享有的這種稅權(quán)是一種從國家統(tǒng)治權(quán)派生出來的一種權(quán)力,當(dāng)這種政治權(quán)力由法律規(guī)范來調(diào)整時就成為一種法律上的權(quán)利。因此,作為稅收體制法律關(guān)系客體的稅權(quán)指的是政治意義上的權(quán)力,而不是法律意義上的權(quán)利。
國家是一個抽象的政治實體,它由一系列行使國家各項權(quán)能的職能機關(guān)所組成,它的權(quán)力也要由這些具體的職能機關(guān)來行使,這樣就會出現(xiàn)如何在國家的各職能機關(guān)分配國家的某項權(quán)力的。在這種分配國家某項權(quán)力的過程中所發(fā)生的關(guān)系就是體制關(guān)系,用法律的形式來規(guī)范和調(diào)整這種關(guān)系,就產(chǎn)生了體制法律關(guān)系。具體到稅收體制法律關(guān)系,在這一法律關(guān)系中,其主體是中央立法機關(guān)、行政機關(guān)和一定級別以上的地方立法機關(guān)和行政機關(guān),它們的權(quán)利與義務(wù)是合而為一的,其權(quán)利是依法“行使”其所享有的稅權(quán),其義務(wù)是“依法”行使其所享有的稅權(quán)。16 因此,其權(quán)利義務(wù)所指向的對象是稅權(quán),稅權(quán)充當(dāng)其權(quán)利義務(wù)的載體,是其權(quán)利義務(wù)作用的對象。因此,稅收體制法律關(guān)系的客體是稅權(quán)。
在稅收征納實體法律關(guān)系中,其主體分別是國家與納稅人,國家享有稅收債權(quán),納稅人承擔(dān)稅收債務(wù),在這一法律關(guān)系中各相關(guān)主體權(quán)利義務(wù)所指向的共同對象是稅收收入,主要包括貨幣和實物。
在稅收征納程序法律關(guān)系中,其主體分別是征稅機關(guān)和納稅人、代扣代繳義務(wù)人,各相關(guān)主體權(quán)利義務(wù)所共同指向的對象是稅收行為,因為,稅務(wù)機關(guān)的權(quán)利是要求納稅人為或不為某種稅收上的行為,而納稅人的權(quán)利也是要求稅務(wù)機關(guān)為或不為某種稅收上的行為。
由于法律關(guān)系的統(tǒng)一客體是利益,稅收法律關(guān)系的客體也可以高度概括、抽象為稅收利益。當(dāng)然,這里所說的稅收利益已不同于學(xué)界通常所理解的、作為稅收征納實體法律關(guān)系客體的稅收利益,那里的稅收利益是具體的利益,即貨幣和實物等利益,也就是本文所使用的稅收收入。而作為稅收法律關(guān)系統(tǒng)一客體的稅收利益指的是廣義上的利益,既包括經(jīng)濟利益,也包括權(quán)力利益和權(quán)利利益。
本文所述觀點與稅法學(xué)界的一般觀點的區(qū)別有四:其一,本文是在稅收法律關(guān)系體系的框架下來探討稅收法律關(guān)系的客體的,顯得條理清晰、層次分明,而且可以和稅收法律關(guān)系的其他問題組成一個具有內(nèi)在邏輯聯(lián)系的有機統(tǒng)一整體;其二 ,本文提出了稅權(quán)是稅收體制法律關(guān)系的客體的觀點,筆者尚未見到學(xué)界有人提出這一觀點,其性及價值如何尚有待學(xué)界討論;其三,本文所說的“稅收行為”不同于學(xué)界一般理解的“行為”,學(xué)界一般理解的行為是指:“國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)及其所屬稅收征收管理機關(guān)在制定、頒布和實現(xiàn)稅法的過程中享有稅收管理權(quán)限,履行行政職責(zé)的行為?!?7 而本文所理解的稅收行為則是指在稅收征納程序法律關(guān)系中征稅機關(guān)與納稅人權(quán)利義務(wù)所共同指向的對象。筆者之所以提出“稅收行為”的概念是與本文把征稅機關(guān)定位于國家稅法的執(zhí)行機關(guān)以及在稅收征納程序法律關(guān)系中征稅機關(guān)與納稅人法律地位平等的觀點相一致的。18 本文這一觀點的科學(xué)性及其價值同樣有待學(xué)界討論。其四,本文概括出了稅收法律關(guān)系的統(tǒng)一客體是稅收利益,但這是在廣義上來理解的稅收利益,而不同于學(xué)界一般理解的狹義的稅收利益。同時本文主張用稅收收入來取代學(xué)界一般理解的稅收利益的概念。
注釋:
1 參見劉劍文、李剛:《稅收法律關(guān)系新論》,載《法學(xué)》1999年第4期。
2 參見(日)金子宏 :《日本稅法原理》劉多田等譯,財政經(jīng)濟出版社,1989,18頁。
3 張文顯:《法學(xué)基本范疇研究》,中國政法大學(xué)出版社,1993,3頁。
4 參見張守文 :《稅法原理》(第2版),北京大學(xué)出版社,2001,28頁。
5 參見劉劍文、李剛:《稅收法律關(guān)系新論》,載《法學(xué)研究》1999年第4期。
6 王勇飛、張貴成主編:《中國法研究綜述與評價》,中國政法大學(xué)出版社,1992,537—538頁。
7 “利益說”參見鄭少華、金慧華:《試論商人法-規(guī)范市場交易主體的新模式》,載《法學(xué)》1995年第2期?!靶袨檎f”參見佟柔:《民法原理》,法律出版社1987年第2版,第35頁?!吧鐣P(guān)系說”參見[蘇]A.K.斯塔利科維奇:《社會主義法律關(guān)系的幾個理論問題》,《政法譯叢》1957年第5期。
關(guān)鍵詞:韓國:《國稅基本法》;稅收基本法的制定
中圖分類號:F810.42 文獻標(biāo)識碼:A 文章編號:1672-3309(2008)08-0013-04
稅收基本法的制定是一套紛繁復(fù)雜、涉及面廣的系統(tǒng)性工程,對我國的稅法體系建設(shè)具有重大意義,需要強大和完善的稅法學(xué)理論體系的支撐和借鑒國外有利經(jīng)驗。目前已制定稅收基本法的國家不多,??大概可概括為3種基本模式:第一種模式是“發(fā)展式”的俄羅斯《聯(lián)邦稅收基本法》,篇幅較小,結(jié)構(gòu)簡單,規(guī)定比較原則,其實施依賴其他配套立法;第二種模式是“發(fā)達式”的德國的《租稅通則》,內(nèi)容包羅萬象,不僅注重程序方面的規(guī)定,而且具體細(xì)膩,無需另外配套立法即可實施,相對的結(jié)構(gòu)也較為復(fù)雜;第三種模式是韓國的《國稅基本法》和日本的《國稅通則法》,相對于德國稅法通則來說,規(guī)模較小,但對程序等規(guī)定也較為重視,操作性比較強。德國模式盡管有很大的優(yōu)越性,但我國是發(fā)展中國家,市場經(jīng)濟發(fā)展和法制建設(shè)都沒有像德國那么完善,我國的立法慣例和經(jīng)驗又不像德國那樣善于法典型法律,因此不能照搬德國模式;俄羅斯模式太簡單,按照其模式又滿足不了我國現(xiàn)階段的需要。權(quán)衡之下,韓國、日本模式則值得我們借鑒(當(dāng)然3種模式我們可以綜合吸收借鑒),而且我國與韓國文化相近,經(jīng)濟往來密切,韓國《國稅基本法》在規(guī)模、結(jié)構(gòu)、主要內(nèi)容、規(guī)范化等方面都與我們對稅收基本結(jié)構(gòu)的要求相近,因此,研究韓國《國稅基本法》對我國稅收基本法的制定有一定的現(xiàn)實意義。
一、結(jié)構(gòu)和規(guī)模
韓國《國稅基本法》于1974年12月21日實施,歷經(jīng)8次修訂,共8章19節(jié)86條9個附則。譯成中文約2萬字。其不像日本《國稅通則法》完全以稅務(wù)機關(guān)為線索進行編排,亦沒有對稅收法律關(guān)系的性質(zhì)加以明確,只是簡單地排列了稅法領(lǐng)域的基本問題。具體包括:總則,國稅征繳和稅法適用,納稅義務(wù),國稅和一般債權(quán)的關(guān)系,課稅,國稅還給金和國稅還給加算金,審查和審判以及補充規(guī)則和9個附則。采用章、節(jié)、條、款、項、目的體例。其總體特點是篇幅適中,體系完整,立法技術(shù)相對簡單,可操作性強。
二、框架和內(nèi)容
第一章總則,包括立法宗旨、基本術(shù)語定義、同其他稅收法律的關(guān)系、期間和期限、文書的送達以及人格等六部分(1-13條)。總則規(guī)范稅法體系的基礎(chǔ)性內(nèi)容和稅收原則性問題。規(guī)定關(guān)于國稅的基本事項、共同事項和對違法或不當(dāng)?shù)膰愄幏种环幚沓绦虻?,“使關(guān)于國稅的法律關(guān)系明確,謀求課稅的公正,對國民圓滿地履行納稅義務(wù)做出貢獻?!泵鞔_定義基本術(shù)語,有利于厘清相關(guān)概念,有利于法律的適用和實施。比如第二條明確了國稅征收的13個稅種(后又有所增加),有利于界定中央稅和地方稅的征收范圍和明確管理權(quán)限。在與其他稅收法律的關(guān)系上本法貫徹基本法優(yōu)于普通稅法和國際稅法優(yōu)于國內(nèi)稅法的原則。對于期間和期限:除本法或其他稅法有特殊規(guī)定外,按照民法,并對特殊規(guī)定作了明確。文書的送達包括送達的場所、方法和受送達人以及送達的生效。送達的場所包括住所、居所、營業(yè)廳或事務(wù)所。受送達人包括名義人、代表者或財產(chǎn)管理人。送達方法有面交、郵寄和公告送達。關(guān)于人格:沒有法律人格的社團、財團以及其他團體,將其視為法人并適用本法和其他稅法。
第二章國稅征繳和稅法適用。本章分別規(guī)定了國稅征繳原則和稅法適用原則。前者涵蓋實質(zhì)課稅原則和誠信原則,后者包括稅法解釋的基準(zhǔn)和溯及課稅的禁止 (即重舊不重新)。實質(zhì)課稅原則是指以課稅對象事實上的歸屬人為納稅義務(wù)人,關(guān)于課稅標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定不要拘泥于名稱和形式,按實質(zhì)內(nèi)容適用之。誠信原則指納稅人和稅務(wù)公務(wù)員應(yīng)講信義,誠信地履行各自的義務(wù)或職責(zé)。稅法解釋的基準(zhǔn)是指在稅法的解釋和適用上,應(yīng)以考慮課稅平衡和條文本意,維護納稅人的財產(chǎn)權(quán)益為基準(zhǔn)。溯及課稅的禁止是指稅法效力以納稅義務(wù)成立時的稅法或已被納稅人接受的稅法解釋和國稅行政慣例為標(biāo)準(zhǔn),禁止溯及新稅法、新解釋和新慣例。
第三章納稅義務(wù)。本章規(guī)定了納稅的成立、繼承、連帶以及納稅擔(dān)保。1.納稅義務(wù)的成立。第21條根據(jù)稅種的不同分別規(guī)定納稅義務(wù)成立時間。2.納稅義務(wù)的繼承。法人合并時,合并后繼續(xù)存在的法人或因合并而設(shè)立的法人,負(fù)有因合并而消滅法人所應(yīng)繳納的國稅加算金和滯納處分等義務(wù)。3.連帶納稅義務(wù)。第25條規(guī)定共有物、共同事業(yè)或者屬于該共同事業(yè)的財產(chǎn)有關(guān)的國稅、加算金和滯納處分費,該共有人負(fù)有連帶繳納的義務(wù),并參照民法的相關(guān)規(guī)定適用。4.納稅義務(wù)的消滅包括5種情況:繳納、充當(dāng)拍賣的中止、課征的消滅(消滅時效)以及缺損處分等。課征的消滅即國稅征收權(quán)的消滅時效,如果自可行使之時起5年未行使,則為完成消滅時效,時效期間可因納稅的通知、督促、交付請求和扣押等處分而中斷,并重新起算。5.納稅擔(dān)保。第29條規(guī)定了納稅擔(dān)保的種類,可分為財產(chǎn)擔(dān)保和人保;第30條規(guī)定了擔(dān)保物估價方法;第31條規(guī)定了納稅擔(dān)保提供方法;第32條規(guī)定了擔(dān)保的變更和補充,稅務(wù)署長在征稅權(quán)利難以保障時,有權(quán)作出變更擔(dān)保人或追加擔(dān)保物的決定;第33條規(guī)定了按照擔(dān)保的繳納和征收;第34條規(guī)定了擔(dān)保的解除。當(dāng)被提供擔(dān)保的國稅、加算金和滯納處分費已經(jīng)繳納時,稅務(wù)署長應(yīng)立即辦理擔(dān)保解除手續(xù)。
第四章國稅與一般債權(quán)的關(guān)系。實行國稅優(yōu)先原則。國稅優(yōu)先于一般債權(quán),有擔(dān)保之國稅優(yōu)先于其他未擔(dān)保的國稅。本章第二節(jié)明確規(guī)定了第二次納稅義務(wù),可分為人(包括自然人和法人)的第二次納稅義務(wù)以及物品的第二次納稅義務(wù)。人的第二次納稅義務(wù)是指納稅義務(wù)人的財產(chǎn)因?qū)嵭袦{處分,仍不足應(yīng)征稅額時,納稅人的關(guān)系人(清算人、出資者、法人、事業(yè)受讓人)以其相關(guān)財產(chǎn)為限負(fù)有第二次納稅義務(wù)。物品的納稅義務(wù)是指納稅人的財產(chǎn)不足于應(yīng)征稅的稅額時(只有在這種情況下),根據(jù)國稅征收法的規(guī)定,用其讓渡擔(dān)保財產(chǎn)來征收納稅者之國稅、加算金和滯納處分費。但從其國稅繳納期限算起,一年前用以擔(dān)保目的的讓渡擔(dān)保財產(chǎn)可以例外。目的是防止納稅人擔(dān)保人不當(dāng)轉(zhuǎn)移資產(chǎn),避免國家稅收流失。
第五章課稅,規(guī)定了管轄機關(guān)、修正申報以及加算稅的課征和減免。第43條和第44條規(guī)定了課稅標(biāo)準(zhǔn)申報和決定以及更正決定的管轄機關(guān),即為管轄該國稅納稅地的稅務(wù)署長,向其他地稅務(wù)署長提出申報也不影響其效力。如果納稅人在申報后發(fā)現(xiàn)有遺漏、錯誤等事項時,準(zhǔn)許在限期內(nèi)對課稅標(biāo)準(zhǔn)提出修正申報書。加算稅為政府對于違反稅法規(guī)定的義務(wù)者,按照稅法規(guī)定課征的國稅項目。
第六章國稅還給金和國稅還給加算金。國稅還給金是指納稅義務(wù)者繳納的金額中有超過、誤納的金額或根據(jù)稅法應(yīng)還給的退還稅額。稅務(wù)署長可根據(jù)總統(tǒng)令的規(guī)定將國稅還給金額充當(dāng)應(yīng)交納的國稅、加算金和滯納處分費,所余數(shù)額應(yīng)退還給納稅人。國稅還給加算金是指稅務(wù)署長支給或充當(dāng)國稅還給金時,參酌相關(guān)期間和金融機構(gòu)的存款利率等或按照總統(tǒng)令規(guī)定的利率計算的補償給納稅人的金額。
第七章審查和審判。為了合理解決稅收征納雙方的爭議,維護納稅人合法權(quán)益,解決稅務(wù)爭議的法律制度是必不可少的。本章是關(guān)于解決稅務(wù)爭議的程序法內(nèi)容。包括通則、異議申請、審查、審判四部分內(nèi)容。納稅人的權(quán)利和利益因稅務(wù)機關(guān)的違法、不當(dāng)?shù)奶幏只蛐姓蛔鳛椋]有受到必要的處分)而受侵害時,可提出審查請求(即我國所說的行政復(fù)議),請求撤消或改變其處分或者做出必要的處分。可見韓國《國稅基本法》采用了復(fù)議前置原則,必須經(jīng)過稅務(wù)行政復(fù)議才可提起稅務(wù)行政訴訟。異議申請(申訴)應(yīng)向做出該處分或未做出處分的稅務(wù)機關(guān)法定代表人(稅務(wù)署長或通過稅務(wù)署長向所管轄地方國稅廳長)提出,由收到異議申請的稅務(wù)署長或地方國稅廳長做出決定。審判請求有相對獨立的裁決機構(gòu)――國稅審判所,隸屬于財務(wù)部長。國稅審判所設(shè)所長和國稅審判官,所長為特別職務(wù),部長助理級。非所長的常任國稅審判官,為二級或三級一般職務(wù)國家公務(wù)員或特別職務(wù)國家公務(wù)員,非常任國稅審判官,按總統(tǒng)令規(guī)定委任。國稅審判官享有質(zhì)問檢查權(quán),在一定條件下,可對審判事件相關(guān)的人或物進行檢查。審判請求的結(jié)果由國稅審判所長按照國稅審判官會議的決議做出。韓國《國稅基本法》在規(guī)范稅務(wù)行政復(fù)議和行政訴訟時遵循“不停止執(zhí)行原則”,即有爭議的稅務(wù)行政行為在行政復(fù)議和行政訴訟期間不停止執(zhí)行。在對審判請求做出決定時,該行政廳應(yīng)根據(jù)決定的宗旨立即做出必要的處分。
第八章補充規(guī)則以及9個附則,主要規(guī)定本法未盡事項。
三、對我國稅收基本法制定的啟示
(一)加快推進稅收基本法的制定進程
良法善治是依法治稅的內(nèi)在要求。目前我國《憲法》與一些單行稅法之間形成空檔,各個單行稅法群龍無首,缺乏在整個稅收法律體系中居于主導(dǎo)地位并統(tǒng)率其他單行稅法、決定國家稅收立法、執(zhí)法、司法活動的基礎(chǔ)性法律規(guī)范。改革趨前、立法滯后的矛盾阻礙我國稅務(wù)法治化進程。在這方面,韓國《國稅基本法》的制定可以給我們很大的借鑒。該國稅收基本法的完善也并非一步到位,一蹴而就,但他們重視框架結(jié)構(gòu),突出核心內(nèi)容,經(jīng)過補充和修改最終形成相對完善的稅收基本法。我們也可以著眼于未來的遠(yuǎn)景規(guī)劃和戰(zhàn)略部署,確立重視框架結(jié)構(gòu),突出核心內(nèi)容的立法指導(dǎo)思想,對稅法的立法宗旨、原則、治稅思想、稅務(wù)機關(guān)的組織機構(gòu)和權(quán)利義務(wù)、納稅人的權(quán)利義務(wù),稅收立法、稅收執(zhí)法、稅收司法、稅收訴訟、稅收中介等做出明確規(guī)定,使稅收分配活動的整個過程做到有章可循。
(二)理論依據(jù)的啟示
稅收法律關(guān)系的性質(zhì)可謂稅收基本法制定的理論與邏輯起點。關(guān)于稅收法律關(guān)系的性質(zhì),西方稅收學(xué)界有兩種截然不同的學(xué)說:一種是權(quán)力關(guān)系說,一種是債務(wù)關(guān)系說。前者認(rèn)為稅收法律關(guān)系是國民對國家課稅權(quán)的服眾關(guān)系,國家以優(yōu)越的權(quán)力意志主體的身份出現(xiàn),這是較為傳統(tǒng)的對稅收法律關(guān)系性質(zhì)的描述;后者認(rèn)為稅收法律關(guān)系是國家對納稅人請求履行稅收債務(wù)的關(guān)系,即公法上的債權(quán)人和債務(wù)人的對應(yīng)關(guān)系。前一學(xué)說抓住了稅收是基本利用政治權(quán)力強迫納稅人服從這一核心問題,突出了國家在稅收法律關(guān)系中的特殊地位,但其有自身局限性:一是難以解釋稅收法律關(guān)系的經(jīng)濟屬性;二是將稅收法律關(guān)系視為以課稅處分為中心所構(gòu)成的權(quán)力服從關(guān)系,強調(diào)稅收中的命令服從,不注重納稅人的權(quán)利保護。后一學(xué)說針對稅收是一種金錢的給付,而將其作為一種基本的債務(wù)關(guān)系來把握,以國家與納稅人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系為中心構(gòu)筑理論體系。其揭示了稅收法律關(guān)系的經(jīng)濟屬性,即一種公法上的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。國家在這一法律關(guān)系中作為債權(quán)人所具有的優(yōu)越地位,是稅收所具有的公平性和公益性的要求,因此國家的稅收權(quán)力必須限定在法律規(guī)范的范圍之內(nèi)。韓國《國稅基本法》深受這一學(xué)說的影響,在具體規(guī)定中不乏這一學(xué)說的具體體現(xiàn):如納稅擔(dān)保、納稅人的債權(quán)、納稅人財產(chǎn)的扣押和拍賣,納稅人債權(quán)償還順序、國稅優(yōu)先權(quán)等等。盡管“從實證的角度看稅收法律關(guān)系的二元結(jié)構(gòu)是客觀存在的,即稅收實體法律關(guān)系屬于債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系,而稅務(wù)程序法律關(guān)系屬于權(quán)力服從關(guān)系”,但“債權(quán)債務(wù)關(guān)系說”對我國稅收法治建設(shè)的意義不容忽視。從理論層面來說: “債務(wù)關(guān)系說照亮了法律學(xué)上的一直被忽視的公法上的債務(wù)這一法律領(lǐng)域,使運用客稅要件的觀念就可對公法上的債務(wù)――稅債務(wù)進行理論上的研究和體系化成為可能,因此債務(wù)關(guān)系說對稅法的概念給以了全新的界定和獨立的體系……”從實踐層面來看,我國在具體法律制度設(shè)計上更多的是規(guī)定納稅人的義務(wù),而對基本權(quán)利的規(guī)定相當(dāng)不足,由此產(chǎn)生的是稅收立法的失范和變更無序以及財稅執(zhí)法的隨意和恣意。這造成納稅人對稅收法律制度的認(rèn)同感低,稅法意識淡薄。在此背景下以“債權(quán)債務(wù)關(guān)系說”作為我國稅收基本法制定的邏輯起點,將程序權(quán)力置于實體法的制約之下,有利于去“國庫主義”和“義務(wù)本位”,有利于人本稅法觀觀念的匡正和納稅人權(quán)利保護的重申,有利于稅收法治由肇始的隨機和無序逐漸實現(xiàn)邏輯和歷史的統(tǒng)一而日漸成熟。
(三)合理協(xié)調(diào)與稅收征管法及其他法律規(guī)范的關(guān)系
韓國稅法由《國稅基本法》、《國稅征收法》、《租稅犯處罰法》、《租稅特例制限法》和《所得稅法》、《法人稅法》、《繼承稅法》、《印花稅法》、《特別消費稅法》以及各種地方稅等實體和程序法構(gòu)成。韓國《國稅基本法》是有關(guān)稅收問題的基本法和普通法,而《國稅征收法》主要是有關(guān)稅收征收程序,特別是有關(guān)滯納處分程序的規(guī)定。稅收基本法承上啟下的作用十分突出。正如一位學(xué)者所認(rèn)為的那樣:我國將來也應(yīng)采用這種方式來處理稅收基本法與稅務(wù)征管法的關(guān)系。即稅收基本是基本法、綜合法、上位法,《稅收征管法》將縮小和純化為主要規(guī)定稅收程序和強制執(zhí)行程序的專門法、下位法,《稅收征管法》及其他單行稅收程序性法律以及各種實體性稅法有關(guān)特別程序的規(guī)定不得與稅法通則的規(guī)定相抵觸,即稅收基本法優(yōu)先于其他法律適用。韓國《國稅征收法》第2條規(guī)定的方式可以為我們所借鑒。同時,我國在制定稅收基本法時可借用民法、民事訴訟法、行政訴訟法等法律規(guī)范的成果,促進它們之間的良性互動和諧共進,既可簡化稅收基本法的立法過程和內(nèi)容,又可增加稅法與其他法規(guī)的統(tǒng)一,避免在執(zhí)法、司法中產(chǎn)生法規(guī)之間的矛盾與沖突。
(四)“不溯及課稅”原則的確立與信守
如前所述,韓國國稅基本法中明確確立了“溯及既往課稅禁止”的原則。長期以來,由于我國在稅法建設(shè)上存在重實體、輕程序的傾向,一些稅收法規(guī)和規(guī)章的公布執(zhí)行方式上存在“同時公布和執(zhí)行”、“后公布先執(zhí)行”、“文到之日執(zhí)行”的現(xiàn)象,不符合不溯及既往課稅的法律原則。眾所周知,法律制度一般是適用于將來的,若后公布先執(zhí)行,稅收執(zhí)行的法律依據(jù)不充分。沒有法律依據(jù)就進行課稅屬違法行為,納稅人有權(quán)拒絕納稅。因此,在未來稅收基本法的立法中可以借鑒確立不溯及既往課稅的原則。
除此之外,韓國《國稅基本法》在體例結(jié)構(gòu)、條文設(shè)置、立法內(nèi)容的排列、概念術(shù)語的運用(如第二次納稅義務(wù)這個全新概念)、納稅人權(quán)利和義務(wù)的平衡設(shè)計以及借鑒吸收他國經(jīng)驗等諸多方面,都值得我們在稅收基本法的制定中多加學(xué)習(xí)。
注釋:
??據(jù)不完全統(tǒng)計,目前已制定稅收基本法的國家有德國、日本、韓國、俄羅斯、印度尼西亞、克羅地亞、蒙古。各國對這部法的稱謂也不一致。德國稱《租稅通則》,日本稱《國稅通則法》,韓國、俄羅斯、克羅尼亞、蒙古則冠以“基本法”稱謂。參見劉爽、殷?。憾愂栈痉ǔ雠_難在哪《中國財經(jīng)報》 2006年11月21日。
參考文獻:
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關(guān)鍵詞:謙抑性;稅法;納稅主體
一、“謙抑性”的法學(xué)理念分析
日本刑法學(xué)者最先將謙抑一詞應(yīng)用在刑法理論中,在日語中,“謙抑”代表的是個人的性格和處事,指的是個體能夠養(yǎng)成謙遜的態(tài)度,進而很好的控制自己的情感。大意是一個人如果看到比自己身份低微的人,不應(yīng)當(dāng)說出過分的話,作出過分的行為。同時,從刑法中引入“謙抑”詞匯,側(cè)重的則是國家在法律運作過程中,對個人應(yīng)當(dāng)采取節(jié)制的態(tài)度。隨著謙抑理論的發(fā)展,“謙抑原則”逐漸作為刑事定罪的基本原則,還有另一個名稱即必要性原則。大致意思是,立法者在立法過程中,應(yīng)當(dāng)盡量減少刑罰的使用,或者通過其他方式代替刑罰,即在懲罰方面付出最小,但是能夠獲得最大的社會效益,即目的在于犯罪的預(yù)防和控制。按照謙抑原則,如果刑罰規(guī)范中的禁止性內(nèi)容,可以通過民事、商事以及經(jīng)濟等其他手段,對一些行為進行控制和方法時,就不應(yīng)當(dāng)使用刑事處罰。
在稅法中,采用刑法“謙抑原則”,其主要是在稅法中的利用,指的是稅法由于其自身具有的特質(zhì),在國家刑事稅收權(quán)力的過程中,應(yīng)當(dāng)對稅收權(quán)力有所收斂,同時對私權(quán)有所敬畏。稅法的物質(zhì)制約性,從本質(zhì)上而言,具有謙抑性基因,稅法均衡納稅主體存在兩個相互對立的納稅主體,稅法制定和實施的過程中,應(yīng)當(dāng)保證謙抑性。
二、“稅法謙抑性”的概念分析
稅收和稅法經(jīng)過了三個發(fā)展階段,分別為古代、近代和現(xiàn)代。根據(jù)歷史經(jīng)驗證明,稅收是形成稅法的基礎(chǔ),稅法是形成稅權(quán)的基礎(chǔ)。市場經(jīng)濟形成之前,并不存在嚴(yán)格意義上的國家。即此時,有稅收,但稅收的主體并不是國家。在古代和近代的階級社會,法律對立性十分明顯,因此稅法僅規(guī)定納稅人義務(wù)是稅法的重心。
“稅法謙抑性”的程度,很大程度上依賴于統(tǒng)治意識。從真正意義上而言,隨著市場經(jīng)濟的不斷形成和發(fā)展,國家和君主相互分離,稅收作為一種較為重要的手段,是國家財政收入的重要保障。如果不能夠依賴稅收,那么政府也就不存在核心機構(gòu)。此時國家職能無法履行,也無法支持國家的發(fā)展。市場經(jīng)濟和民主政治的發(fā)展,階級矛盾和階級對立的逐漸變小時,各個不同利益集團之間對一些利益做出了妥協(xié)和讓步,反應(yīng)在了整個稅法。比如有些條款具有比較強的階級性,隨著這種變化,體現(xiàn)了越來越多的民主和公正。雖然此種目的是為了考慮統(tǒng)治階級的最終目的。
按照該觀點,筆者認(rèn)為,刑法謙抑性既然能夠作為刑法價值理念中的重要一種,那么“謙抑性”也應(yīng)當(dāng)作為重要的價值理念,貫穿于整個稅法中。需要指出的是稅法的謙抑性是起源于稅法天然具備的特性,是一種制度性產(chǎn)物,也是一種社會現(xiàn)象。在特定的制度環(huán)境里,不管是經(jīng)濟環(huán)境,還是政治環(huán)境或者文化傳統(tǒng)環(huán)境,對于“稅法謙抑性”理念和制度形成的過程中,其影響力十分小。
從經(jīng)濟層面而言,稅收是國家財政收入中的重要內(nèi)容,占有十分重要的地位,也是作為利益分配的重要手段,即在利益配置的前提性,稅法謙抑性的使用才具有比較大的必要性和可能性。從政治層面上來說,民主、和財政立憲等已經(jīng)逐漸成為政治制度的基本前提,此時“稅法謙抑性”是十分重要的存在和實現(xiàn)基礎(chǔ)。但是從文化傳統(tǒng)方面而言,稅收道德文化、民主文化以及文化的完整,才能夠使得稅法謙抑性體現(xiàn)得更加明顯。
三、稅法物質(zhì)制約性決定稅法謙抑性
(一)稅法謙抑性遏制稅收國家超越職能征稅
稅法謙抑性可以對稅收國家超越職能的征稅沖動予以遏制。國家通過對征稅權(quán)的克制,能夠有效展現(xiàn)仁愛、寬宏的一面。而這些均是人們所推崇的價值。如果國家能夠?qū)⒃搩r值面在稅收層面予以體現(xiàn),那么將會更好造福公共利益,同時國家對于公民而言,其地位也將會得到巨大的提升,使得國家在公民的嚴(yán)重,更加具有歸屬性和神圣性。
(二)稅法謙抑性遏制政府過度干預(yù)經(jīng)濟自治領(lǐng)域
稅法謙抑性對政府的要求是不應(yīng)當(dāng)讓其在經(jīng)濟自治領(lǐng)域隨意進入,或者通過一些方式對商品和服務(wù)的成本予以增加,該情況將會導(dǎo)致整個經(jīng)濟活動失去活力。此時,需要政府對其稅權(quán)予以收斂,對稅款應(yīng)當(dāng)做到三點,即聚之有度、取之有道、用之有方。唯有通過該種方式,政府才能夠真正為人民謀取福利,才能夠得到納稅人的信任和贊揚。
稅法的謙抑性,還需要征稅機關(guān)對益謙虧盈的道理有所明白,對整個征稅工作要做到內(nèi)省謹(jǐn)慎、謙恭廉正,對納稅人有著一顆謙虛和藹的心,不僅能夠更好的消除納稅雙方的對立和反感心理,同時還可以維護良好的稅收征管秩序,使得征納稅關(guān)系越來越好。
四、稅法利益性豐富稅法謙抑性內(nèi)涵
稅法作為社會分配關(guān)系,所代表的是一種利益關(guān)系,因此稅法具有利益性。該種利益性以沖突的形式表現(xiàn)出來,即公共利益和納稅人的個人利益。但二者也存在相互依存的一面,具有很強的不可分割的關(guān)聯(lián)性,需要一方對另一方的利益予以充分的尊重。此時不僅不會損害到對方的利益,進而將自身的利益和對方利益進行相互統(tǒng)一,決定了稅法的謙抑性內(nèi)涵。
第一,公共利益和個人利益相互對立相互統(tǒng)一。稅收國家的主要財政來源是向納稅人提供足夠的公共產(chǎn)品,進而保障全體納稅人的公共利益,唯有向征稅主體向納稅主體提供足夠的公共產(chǎn)品,納稅主體才能在擁有自己財產(chǎn)的基礎(chǔ)上,向征稅主體納稅。
第二,征稅主體的公共利益還將納稅主體的個人利益包含在內(nèi)。因,征稅主體的公共利益,從實質(zhì)上來說,即是所有納稅人的個人利益的綜合。雖然人們認(rèn)為征稅主體的公共利益與個人利益相比較,更具有優(yōu)越性。在立法過程中,也對征稅主體賦以權(quán)力。
第三,對雙方利益予以兼顧,在利益兼顧的基礎(chǔ)上,形成稅收契約,雙方均能夠良好遵守。
換一種說法,在稅收法律關(guān)系中,征稅主體和納稅主體的利益是相互交織,可以說所有稅法均是國家和人民利益相互博弈的后果,但是其目的自安于保證二者的平衡。稅法均衡的過程,其實是利益群體之間相互交雜的過程,謙抑性是其重要內(nèi)涵。稅法的謙抑性的目的在于不斷遏制國家稅權(quán)的擴張,通過特定的經(jīng)濟關(guān)系,使得國家和人民之間處于平衡。同時稅法需要在自由意志和獨立人格的基礎(chǔ)上,由納稅人通過對稅權(quán)的設(shè)計進行控制和限制,進而不斷體現(xiàn)出謙抑性的基本內(nèi)涵,將謙抑性在制度中不斷完善,達到具體化和規(guī)范化。(作者單位:吉林財經(jīng)大學(xué))
參考文獻:
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關(guān)鍵詞:會計制度;稅收法規(guī);協(xié)作;差異
一、我國會計制度與稅收法規(guī)關(guān)系的基本問題
1、會計與稅收的基本關(guān)系
會計和稅收作為經(jīng)濟體系中不同的分支,二者之間的關(guān)系既緊密又獨立。相比而言,會計立足于微觀層次而又影響到宏觀領(lǐng)域,而稅收立足于宏觀層次而作用于微觀領(lǐng)域,會計直接面向企業(yè)但也與整個社會經(jīng)濟運行相連,而稅收首先基于國家宏觀經(jīng)濟調(diào)控的需要而對具體的企業(yè)實施征收管理。會計為稅收提供信息支持,而且這種支持延伸為二者相互的支持,可以簡單地理解為:稅收征納要利用會計核算所提供的資料,而處理結(jié)果又反饋給會計進而影響會計利潤等數(shù)據(jù)信息(戴德明等,2005)。但從總體上看,二者又在按照各自的方向獨立發(fā)展,會計與稅收不同的職能和學(xué)科屬性決定了會計與稅收在其制度設(shè)計過程中遵循不同目標(biāo)、處理原則以及業(yè)務(wù)規(guī)范。
2、我國會計制度與稅收法規(guī)的歷史演變
我國在計劃經(jīng)濟時期,企業(yè)大都是公有的,且政企不分,國家、企業(yè)、社會之間的利益高度一致,1994年以前,會計準(zhǔn)則、制度與稅法在收入、費用、利潤、資產(chǎn)、負(fù)債等確認(rèn)方面基本一致,按會計準(zhǔn)則、制度規(guī)定計算的稅前會計利潤與按稅法規(guī)定計算的應(yīng)稅所得基本一致。
隨著經(jīng)濟體制改革的深入,轉(zhuǎn)換企業(yè)經(jīng)營機制和建立現(xiàn)代企業(yè)制度問題的提出,企業(yè)理財?shù)淖詥栴}被重新擺在一個突出位置上。我國會計制度與稅收法規(guī)的差異性已很明顯了。
2003年4月24日,國家稅務(wù)總局頒布《關(guān)于執(zhí)行需要明確的有關(guān)所得稅問題的通知》(國稅發(fā)[2003]45號),2003年10月20日,財政部、國家稅務(wù)總局聯(lián)合簽發(fā)了財會[2003]29號《關(guān)于執(zhí)行和相關(guān)會計準(zhǔn)則問題解答(三)》。
由此,我國會計制度與稅收法規(guī)的關(guān)系經(jīng)歷了從統(tǒng)一到差異再到協(xié)作的動態(tài)發(fā)展過程。
二、稅務(wù)會計模式的國際比較
稅務(wù)會計模式與經(jīng)濟模式息息相關(guān),既受各國稅法立法背景、程序的影響,又受各國會計規(guī)范方式、歷史傳統(tǒng)的影響,但基本上可歸為非立法會計(社會公認(rèn)型)、立法會計(法治型)。
在大多數(shù)歐洲大陸國家和日本,會計一直是國家的工具(比如為了征稅)。在法國、德國等立法會計的國家,其會計準(zhǔn)則、會計制度從屬于稅法(特別是所得稅法),即以稅法為導(dǎo)向。因此,其會計所得與應(yīng)稅所得基本一致,只需對個別永久性差異進行納稅調(diào)整,稅務(wù)會計與企業(yè)會計基本一致,形成財稅合一的稅務(wù)會計模式。在法國,稅法凌駕于會計準(zhǔn)則之上,稅務(wù)當(dāng)局是商法所明確規(guī)定的法定會計信息使用者;稅法高度獨立,稅務(wù)當(dāng)局不僅可以確定用于納稅申報的財務(wù)報表的內(nèi)容與格式,而且規(guī)定了許多關(guān)于財務(wù)會計及其報告的實務(wù)。
而在以英美為代表的非立法會計國家和部分立法會計國家,會計準(zhǔn)則、會計制度獨立于稅法的要求,財務(wù)會計報告主要服務(wù)于投資人、債權(quán)人,稅務(wù)機關(guān)也是使用者,但不是主要使用者(即不是主要服務(wù)對象),水發(fā)與會計準(zhǔn)則對收入、費用的確認(rèn)計量有較大差異。因此,需要稅務(wù)會計與財務(wù)會計分開,形成一門獨立的專業(yè)會計。財務(wù)會計與稅務(wù)會計屬于不同會計領(lǐng)域,兩者分離有利于形成具有獨立意義、目標(biāo)明確、科學(xué)規(guī)范的會計理論和方法體系,應(yīng)是會計發(fā)展的主流方向,這種模式為財稅分離的稅務(wù)會計模式。
三、我國會計制度與稅收法規(guī)的原則差異分析
1、稅法導(dǎo)向原則
稅務(wù)會計應(yīng)以稅法為準(zhǔn)繩,在財務(wù)會計確認(rèn)、計量的基礎(chǔ)上,再以稅法為判斷標(biāo)準(zhǔn)進行納稅調(diào)整、納稅申報,在遵從或不違反說法的前提下,尋求企業(yè)的稅收利益。該原則體現(xiàn)“稅法至上”,稅法優(yōu)先于其他會計法規(guī)。
2、收入實現(xiàn)原則
稅法對收入實現(xiàn)原則的選用因流轉(zhuǎn)稅和所得稅而有所不同,一般來說,流轉(zhuǎn)稅從嚴(yán),所得稅從寬,其原因是:流轉(zhuǎn)稅主要依靠發(fā)票計征,相對獨立于會計的賬戶系統(tǒng),稅法可以較多地考慮有利原則;而所得稅則要依據(jù)會計利潤進行調(diào)整,稅法不能對實現(xiàn)原則偏離過多。例如,稅法在增值稅上規(guī)定了單位或個體經(jīng)營者的8種視同銷售貨物行為征收增值稅,他們不適用實現(xiàn)原則,而適用移送原則。而在所得稅上,這八種行為只有兩種繼續(xù)視同銷售,即將自產(chǎn)或委托加工貨物用于基本建設(shè)、專項工程及職工福利。
3、歷史成本原則
稅法對歷史成本原則是最為肯定的,按歷史成本原則進行會計處理,能客觀、真實地反映企業(yè)的財務(wù)狀況和經(jīng)營成果。會計制度則不然,當(dāng)歷史成本的相關(guān)性很差時,必須代之以公允價值,否則報表使用者就有可能被誤導(dǎo)?,F(xiàn)代社會中,隨著技術(shù)的進步和競爭的加劇,價格變動明顯擴大,糧食成本的有用性在很多方面受到質(zhì)疑。西方發(fā)達國家在制訂會計準(zhǔn)則時已越來越多地進入公允價值,這幾乎已成為一種潮流。我國近年的“債務(wù)重組”、“收入”、“投資”、“非貨幣易”等會計準(zhǔn)則,已頻繁使用公允價值概念,然而幾乎均未得到稅法的認(rèn)可,這必然帶來大量的差異和納稅調(diào)整問題。
4、配比原則
配比原則是確認(rèn)費用的基本原則。所得稅對配比原則基本上認(rèn)可,但做了許多限制以防稅款流失,只是目前所得稅差異產(chǎn)生的最主要原因。
在增值稅上,稅法對配比原則持否定態(tài)度。增值稅不使用增值額作為計稅標(biāo)準(zhǔn),而是按購進扣稅法設(shè)計發(fā)票制度,從而將增值稅的征稅控制在流通環(huán)節(jié),從總體上避免了對會計核算系統(tǒng)的依賴。然而,增值稅是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營過程中必不可少的一項費用支出,不應(yīng)當(dāng)越過利潤表。而要使增值稅費用化,必須實現(xiàn)進項稅額與銷項稅額的配比,核心問題是計算出與本期銷售產(chǎn)品相對應(yīng)的那部分進項稅額,為此,需要對增值稅進行價內(nèi)處理,將進項稅額計入存貨成本,將銷項稅額計入銷售收入。在這個過程中,我們會看到大量的增值稅差異,有時間性差異,也有永久性差異。事實上,增值稅差異遠(yuǎn)比所得稅差異復(fù)雜,因為稅法在增值稅問題上并不認(rèn)可配比原則,現(xiàn)行會計制度沒有保持應(yīng)有的獨立性,而是順從稅法的要求,放棄了配比原則,從而使增值稅費用無法在利潤表中得到披露。
5、權(quán)責(zé)發(fā)生制
按照權(quán)責(zé)發(fā)生制,企業(yè)必須以經(jīng)濟業(yè)務(wù)中權(quán)利義務(wù)的發(fā)生為前提進行會計核算,這與稅法確定納稅業(yè)務(wù)的基本精神是一致的,所以稅法對權(quán)責(zé)發(fā)生制總體上持肯定態(tài)度,這在所得稅上表現(xiàn)得很明顯,應(yīng)稅所得是根據(jù)會計利潤調(diào)整出來的。然而另一方面,權(quán)責(zé)發(fā)生制帶來了大量的會計估計,對于其中的某些職業(yè)判斷,稅法持保留態(tài)度。當(dāng)權(quán)責(zé)發(fā)生制不利于稅收保全時,稅法不得不采取防范措施,這在增值稅問題上表現(xiàn)得很突出。對于增值稅銷項稅額的計算,稅法支持權(quán)責(zé)發(fā)生制,這樣,企業(yè)未等到實際收到貨款就可以確認(rèn)其納稅義務(wù)。而對于進項稅額的計算,稅法則規(guī)定,工業(yè)企業(yè)購進貨物(包括外購貨物所支付的運輸費用),必須在購進的貨物已驗收入庫后,才能申報抵扣進項稅額。稅法對權(quán)責(zé)發(fā)生制所進行的修訂,其用意是遞延進項稅的確認(rèn),這樣必然會造成增值稅差異。
6、謹(jǐn)慎性原則
會計制度在貫徹權(quán)責(zé)發(fā)生制的同時,必然要實行謹(jǐn)慎性原則。他要求在會計核算中,為了避免盲目樂觀地確定收益,應(yīng)合理地確認(rèn)可能發(fā)生的費用和損失。為了反映企業(yè)面對的各種市場風(fēng)險,會計制度開始頻繁使用謹(jǐn)慎性原則。稅法對謹(jǐn)慎性原則基本上持否定態(tài)度,原因主要是:(1)謹(jǐn)慎性原則對收入和費用的處理不對稱。(2)謹(jǐn)慎性原則確認(rèn)的是持產(chǎn)損失,沒有交易憑據(jù),不符合稅法的可靠性要求。(3)謹(jǐn)慎性原則依賴于會計人員的職業(yè)判斷,難以取信稅務(wù)部門。
征稅行為不能建立在對某些事項的會計估計上,稅法與會計制度在謹(jǐn)慎性原則上的矛盾是難以調(diào)和的??梢哉f,謹(jǐn)慎性原則已成為所得稅差異產(chǎn)生的一個重要根源。
四、我國會計制度與稅收法規(guī)的協(xié)作方式
《中華人民共和國稅收征收管理法》中提出的企業(yè)計算繳納稅款的總原則,可以作為會計制度與稅收法規(guī)協(xié)作的一個起點。會計制度與稅收法規(guī)的差異與協(xié)作是一個不斷博弈的過程,二者的協(xié)作必然要以其中一種規(guī)范為主要參照,進而作出合理的調(diào)整。協(xié)作的過程要依照原則差異采取不同的標(biāo)準(zhǔn),在差異分析的基礎(chǔ)上對會計制度與稅收法規(guī)的協(xié)作提出以下思路。
第一,會計制度和稅收法規(guī)的協(xié)作是一個相互協(xié)調(diào)的過程。會計改革與稅收改革總是相伴而來,會計和稅收都要適應(yīng)經(jīng)濟發(fā)展和經(jīng)營的現(xiàn)實需要而各自作出相應(yīng)的調(diào)整。
第二,要加強會計制度和稅收法規(guī)之間管理層面的合作和配合。會計和稅收的法規(guī)制訂和日常管理分屬于財政部和國家稅務(wù)總局兩個不同的主管部門,在法規(guī)的制訂和執(zhí)行過程中很容易產(chǎn)生立法取向的不同,所以兩個政府主管部門之間加強溝通合作是會計和稅法在規(guī)制上進行協(xié)作的一個重要保證。
第三,在協(xié)調(diào)過程中要充分聽取市場行為主體的意見,努力調(diào)動各方面的積極性。從我國稅收與會計制度的實踐來看,稅收對會計的制約從內(nèi)在遵從向內(nèi)在遵從與外部調(diào)整并存形式的轉(zhuǎn)變是由政府主導(dǎo)的,這當(dāng)然有利于相關(guān)部門加快對兩者差異的協(xié)調(diào),但該協(xié)調(diào)過程一定要充分反映市場力量的要求。
作者單位:廣東省惠州市技工學(xué)校
參考文獻:
[1]戴德明,張妍,何玉潤.我國會計制度與稅收法規(guī)的協(xié)作研究――基于稅會關(guān)系模式與二者差異的分析[J].會計研究,2005(1).49-53.
[2]鄧力平,鄧永勤.現(xiàn)代市場經(jīng)濟下的稅收法規(guī)與會計制度:差異與協(xié)調(diào)[J].稅務(wù)研究,2004(9):37-41.
[3]鄧力平,曲曉輝.稅收國際協(xié)調(diào)與會計準(zhǔn)則全球趨同關(guān)系之辨析[J].會計研究,2003(9):24-28.
一、引言
任何一個法律部門都應(yīng)有其基本原則,沒有基本原則的法律不可能作為法律存在。[1]國際稅法是一獨立的法律部門,當(dāng)有其自己的基本原則。但至于國際稅法究竟包含哪些基本原則,則是眾說紛紜,仁智相見。概括起來這些學(xué)者的主張可分為以下幾種:1.一元說,即征稅公平原則。高爾森教授在由其主編、法律出版社出版的《國際稅法》一書中是這樣認(rèn)為的。但他是把征稅公平原則作為國際稅法最重要的原則[2]來認(rèn)識的,根據(jù)其含義可能還有其它一些重要原則,只是沒有列出來而已。盡管如此,我們暫且稱其為一元說;2.二元說,即國家稅收管轄權(quán)獨立原則和公平原則(包括國家間稅收分配關(guān)系的公平和涉外稅收征納關(guān)系的公平);[3] 3.三元說,即國家稅收管轄權(quán)獨立原則、國際稅收分配的平等互利原則和稅收無差別待遇原則。[4] 4.四元說,即國家稅收管轄權(quán)獨立原則、避免國際重復(fù)征稅原則、消除對外國人稅收歧視原則和防止國際逃稅和避稅原則。[5]
筆者認(rèn)為上述著者均從一定的角度對國際稅法的某些基本原則進行了較好的說明,但也都在一定程度上存在著這樣或那樣的問題,有的是對基本原則的概括不夠全面,遺漏了某些基本原則,也有的把一些具體原則作為基本原則,還有的把更具體的問題作為基本原則來對待,而且他們也均未對其觀點進行具體論述。
為了能夠更好地推進國際稅法基本理論問題的研究,以及有利于較好地解決現(xiàn)實中的有關(guān)問題,本人在此謹(jǐn)根據(jù)近年來對國際稅法的研究,提出對國際稅法基本原則的看法,以求教于同仁。
二、國際稅法基本原則的含義
所謂原則是指人們對某一事物、事物發(fā)展的因果關(guān)系以及如何進行判斷的信念或理念。[6]這種信念或理念往往是指導(dǎo)人們行動的理論基礎(chǔ)或指南。作為規(guī)范人們行為的法律,必須要有人們可以遵循的信念或理念。
一般地說,原則有大原則和小原則之分,或者基本原則與具體原則之分。在大原則下有小原則,在小原則下還有更小的原則;或者在基本原則下有具體原則,在具體原則下還有更具體的原則,等等。而所謂基本原則,顧名思義,是指構(gòu)成某一制度基礎(chǔ)的原則,其貫穿指導(dǎo)這一制度的各個方面和整個過程?;驹瓌t往往要通過具體的原則、規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)等表現(xiàn)出來。因此,我們對國際稅法基本原則的含義可以這樣去理解:普遍適用于國際稅法的各個方面和整個過程,構(gòu)成國際稅法的基礎(chǔ),并對國際稅法的立法、守法、執(zhí)法等均具有指導(dǎo)意義的基本信念。那些只適用于國際稅法的某些方面或某些階段的原則,則是國際稅法的具體原則。本人認(rèn)為國際稅法的基本原則有:國家稅收主權(quán)原則、國際稅收分配公平原則、國際稅收中性原則和跨國納稅人稅負(fù)公平原則。至于其它一些原則,則是這些基本原則下的具體原則。比如國家稅收管轄權(quán)獨立原則就是國家稅收主權(quán)原則的具體原則,等等。
國際稅法是國際經(jīng)濟法的一個分支。因此,國際稅法的基本原則與國際經(jīng)濟法的基本原則存在密切關(guān)系。但它們之間又有所不同,其關(guān)系是一種一般與個別、普遍與具體的關(guān)系。國際經(jīng)濟法的基本原則,包括國家經(jīng)濟主權(quán)原則、平等互利原則等,[7]是普遍適用于國際經(jīng)濟法各個分支的一般原則;而國際稅法的基本原則,則只是僅適用于國際稅法而不能適用于國際經(jīng)濟法其它分支學(xué)科的國際經(jīng)濟法的具體原則。國際稅法的基本原則,對于國際經(jīng)濟法而言是具體原則,是國際經(jīng)濟法基本原則在國際稅法領(lǐng)域里的具體運用。因此,我們在研究國際稅法的基本原則時,應(yīng)注意與國際經(jīng)濟法的基本原則區(qū)別開來,不能把國際經(jīng)濟法或其它分支的基本原則作為國際稅法的基本原則進行研究。
此外,我們也必須注意,原則總是與例外相對而言的,有原則就必然會有例外,沒有例外也就無所謂原則了。在研究的過程中,我們不能因為某些例外的存在就否定基本原則的存在。比如,我們不能因為涉外稅收優(yōu)惠的存在而否定國際稅收中性原則,也不能因此而否定國際稅收分配公平原則,等等。其實,例外的出現(xiàn)往往正說明了原則的存在。
三、國家稅收主權(quán)原則
所謂國家稅收主權(quán)原則,是指在國際稅收中一國在決定其實行怎樣的涉外稅收制度以及如何實行這一制度等方面有完全的自主權(quán),任何人、任何國家和國際組織都應(yīng)尊重他國的稅收主權(quán)。
國家稅收主權(quán)原則一個最重要的表現(xiàn)是涉外稅收的立法。一個國家可以任意地制定本國的涉外稅法,包括稅收管轄的確定,稅基與稅率的確定,以及避免雙重征稅、防止避稅與逃稅的措施的確定等。任何一個國家不能要求他國必須實行某種涉外稅收法律制度。在國際稅法領(lǐng)域,不存在對國家稅收管轄權(quán)產(chǎn)生限制的法律,[8]也不存在對國家稅收主權(quán)其它方面產(chǎn)生影響的法律。尤其是在美國等一些國家,國際稅法被理解為特定國家稅法的國際方面。[9]國際稅法都是國家立法的產(chǎn)物,而不是來自于主權(quán)國家的習(xí)慣,也不是來自于國際組織的立法。國際稅收協(xié)定雖然對締約國有約束力,但如不經(jīng)國內(nèi)立法,則不對納稅人產(chǎn)生任何效力。[10]
國家稅收主權(quán)的存在,導(dǎo)致了各國在稅收立法方面各行其是,使各國稅收法律制度之間存在諸多重大差異。例如,在稅收管轄權(quán)方面,有的國家只實行來源地稅收管轄權(quán),有的國家同時實行來源地和居民二種稅收管轄權(quán),還有的國家同時實行三種稅收管轄權(quán),即來源地稅收管轄權(quán)、居民稅收管轄權(quán)和國民稅收管轄權(quán)。[11]又如,在解決國際雙重征稅方面,有的國家對外國來源所得實行免稅制,而有的國家只對來源國根據(jù)來源地稅收管轄權(quán)而收取的稅額進行抵免;在實行抵免制的國家中,有的實行饒讓抵免,有的則不實行饒讓抵免等等。[12]而且即使在產(chǎn)生雙重征稅的情況下,一國是否要采取措施對其進行消除,也完全取決于本國的法律規(guī)定。稅收協(xié)定也不要求一國必須采取措施以消除雙重征稅。[13]總之,各國究竟實行怎樣的稅收法律制度,對什么人進行征稅、征什么稅,以及實行怎樣的稅率等,國際上并不存在具有約束力的統(tǒng)一法律規(guī)范或標(biāo)準(zhǔn),完全由各國根據(jù)本國經(jīng)濟發(fā)展的需要而定。
國際稅收協(xié)定是國際稅法的重要淵源。為了避免雙重征稅和防止避稅與逃稅,各國通常都通過簽訂稅收協(xié)定進行合作。但由于各國在稅收法律制度方面存在重大差異,這種國際合作無法達成一個像關(guān)貿(mào)總協(xié)定這樣一個多邊協(xié)定或公約,也更無法成立一個像世貿(mào)組織這樣的協(xié)調(diào)各國稅收法律制度的國際組織。雖然經(jīng)合組織(oecd)和聯(lián)合國都分別制定了一個稅收協(xié)定范本,但這種范本并不具有約束力,只是為各國在締結(jié)雙邊稅收協(xié)定時提供一個參考和方便。目前,各國在稅收合作方面主要是基于互惠原則,通過雙邊協(xié)定的方式進行合作。據(jù)統(tǒng)計,目前世界上已有近二千個雙邊協(xié)定。由于這些協(xié)定都是各國根據(jù)本國稅法在互惠基礎(chǔ)上達成的,因此,它們在諸多重要內(nèi)容上都存在一定差異,比如常設(shè)機構(gòu)的范圍、居民的定義、預(yù)提稅率的高低等。這些差異都充分地體現(xiàn)了國家稅收主權(quán)原則。
在國際稅法的執(zhí)法與守法方面,也充分體現(xiàn)了國家稅收主權(quán)原則。一國在執(zhí)行本國稅法方面,不受他人或他國的干涉,也不受任何國際組織的干涉。一納稅人既要遵守居住國的稅收法律制度,服從居住國的居民稅收管轄,又要遵守來源國的稅收法律制度,服從來源國的來源地稅收管轄。一國稅收管轄權(quán)的行使不受他國稅收管轄權(quán)的影響。
此外,在國際稅收爭議的解決方面,國家稅收主權(quán)原則也得到了充分體現(xiàn)。比如,一國所作出的稅收裁決,并不能在另一國得到必然執(zhí)行。再比如,在涉及到關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)讓定價的相應(yīng)調(diào)整時,協(xié)定一般只是規(guī)定,“如有必要,締約國雙方主管部門應(yīng)相互協(xié)商”,但并不要求該協(xié)商一定要達成一個解決雙重征稅的協(xié)議。在相互協(xié)商程序中,協(xié)定一般也只是規(guī)定應(yīng)“設(shè)法相互協(xié)商解決”等,而沒有強制要求。在國際貿(mào)易和國際投資等領(lǐng)域,一般都有一個專門解決有關(guān)爭議的機構(gòu),比如世界貿(mào)易組織(wto)的爭端解決機構(gòu)(dsb)和華盛頓公約的“解決投資爭端國際中心”(icsid)等。這些機構(gòu)所作出的決定,對有關(guān)國家一般都具有一定的約束力。但在國際稅收領(lǐng)域,就不存在任何類似的組織或機構(gòu)。如果二國之間產(chǎn)生了稅務(wù)糾紛,二國只能通過相互協(xié)商的途徑進行解決,即使協(xié)商不成也別無他途。[14]總之,在國際稅收爭議中,就是存在雙重征稅,一國也不能被要求放棄其征稅權(quán)。
國家稅收主權(quán)原則是國際經(jīng)濟法經(jīng)濟主權(quán)原則在國際稅法領(lǐng)域里的具體運用。但它與國際經(jīng)濟法其它法律部門的主權(quán)原則又有所不同。在世界經(jīng)濟一體化的今天,國家在其它國際經(jīng)濟活動方面的主權(quán)都或多或少地受到某些限制,或者在國際經(jīng)濟合作的過程中,都普遍作了或多或少的讓步。比如,在國際貿(mào)易領(lǐng)域,各國所采取的關(guān)稅和非關(guān)稅措施,對外國產(chǎn)品的待遇等,都受到了世貿(mào)組織(wto)的嚴(yán)格約束。在國際投資或國際金融領(lǐng)域也都有類似的情形。但在國際稅法領(lǐng)域,這種情形卻鮮有存在。國民待遇和最惠國待遇是當(dāng)今國際經(jīng)濟領(lǐng)域,尤其是國際貿(mào)易領(lǐng)域里的二個基本原則。而這二種待遇從一定意義上說都是對國家經(jīng)濟主權(quán)的某種削弱,或者說是國家在國際經(jīng)濟合作中對經(jīng)濟主權(quán)權(quán)力的一種讓與。但在國際稅法領(lǐng)域,無論是國民待遇還是最惠國待遇都不構(gòu)成一項原則。稅收協(xié)定中“無差別”條款的否定表達方式,也不能成為國民待遇作為一項原則存在的依據(jù),[15]而且澳大利亞、加拿大、新西蘭對“無差別”條款均提出保留,[16]法國和英國對該款的第一項也提出了相應(yīng)的保留。國民待遇和最惠國待遇原則的排除,高度地維護了國家的稅收主權(quán)。
四、國際稅收分配公平原則
國際稅收分配公平是指主權(quán)國家在其稅收管轄權(quán)相互獨立的基礎(chǔ)上平等地參與國際稅收利益的分配,使有關(guān)國家從國際交易的所得中獲得合理的稅收份額。這樣的一種信念,也就是國際稅收分配公平原則。國家間的稅收分配關(guān)系是國際稅法的重要調(diào)整對象之一。各國的涉外稅收立法及其所簽稅收協(xié)定的一個重要目的就在于確保公平的稅收分配。經(jīng)合組織1995年《多國企業(yè)與稅務(wù)當(dāng)局轉(zhuǎn)讓定價指南》在序言中宣稱,名成員國均把各國獲得適當(dāng)?shù)亩惢鳛閲H稅收的基本目標(biāo)之一。[17]沒有公平的稅收分配便沒有稅收的國際合作。
國際稅收分配公平原則是國際經(jīng)濟法中公平互利原則在國際稅法領(lǐng)域里的具體運用與體現(xiàn)?!陡鲊?jīng)濟權(quán)利和義務(wù)》第10條規(guī)定,“所有國家在法律上一律平等,并且作為國際社會的平等成員,有權(quán)充分地和切實有效地參加解決世界性的經(jīng)濟、財政金融以及貨幣等重要問題的國際決策過程,……并且公平地分享由此而來的各種效益?!睂⑸鲜觥肮降胤窒碛纱硕鴣淼母鞣N效益”運用到國際稅法領(lǐng)域,必然要求國際稅收利益分配的公平。
實現(xiàn)國際稅收分配的公平最關(guān)鍵的因素在于合理地確定各國之間稅收管轄權(quán)的劃分。在一項跨國所得中,一般至少要涉及二個國家,即所得來源國和所得納稅人居住國。該二國可分別根據(jù)來源地稅收管轄權(quán)和居民稅收管轄權(quán)對同一跨國所得進行征稅。為了避免雙重征稅的發(fā)生,就必須對他們的稅收管轄權(quán)進行劃分。但如何進行劃分,則涉及到二國稅收利益的分配問題。稅收管轄權(quán)的劃分是確定國家之間稅收分配關(guān)系的基礎(chǔ)。強調(diào)來源地稅收管轄權(quán)對所得來源國或資本輸入國較為有利,而強調(diào)居民稅收管轄權(quán)則對居住國或資本輸出國較為有利。當(dāng)二個或二個以上國家之間的資本相互輸出和輸入能保持平衡時,那么無論實行怎樣的一種稅收管轄權(quán),他們都可以實現(xiàn)稅收的分配公平;但當(dāng)二個或二個以上國家之間的資本相互輸出與輸入并不能保持平衡時,就要對來源地稅收管轄權(quán)和居民稅收管轄權(quán)進行合理的劃分,才能實現(xiàn)稅收分配的公平。
一般地說,發(fā)達國家與發(fā)達國家之間的資本輸出入基本上是平衡的,但發(fā)展中國家與發(fā)達國家則不然,前者處于資本凈輸入地位,而后者處于資本凈輸出地位。因此,由發(fā)達國家組成的經(jīng)合組織所頒布的稅收協(xié)定范本在強調(diào)居民稅收管轄權(quán)時,聯(lián)合國卻頒布了另一范本,用以指導(dǎo)發(fā)展中國家與發(fā)達國家間稅收協(xié)定的簽訂。因為經(jīng)合組織的協(xié)定范本若適用于發(fā)展中國家與發(fā)達國家之間,必然會造成發(fā)展中國家的稅收利益較少,而發(fā)達國家的稅收利益較大,從而造成一種不公平。聯(lián)合國范本雖然也對來源地稅收管轄權(quán)進行一定的限制,但與經(jīng)合組織的范本相比,來源地管轄權(quán)明顯擴大,而居民管轄權(quán)則相應(yīng)縮小,從而有利于實現(xiàn)居住國與來源國間真正的稅收分配公平。比如在建筑安裝工程構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的時間限定上,經(jīng)合組織范本規(guī)定為12個月以上,而聯(lián)合國范本為6個月以上;在特殊情況下還可以縮短為3個月;另如,經(jīng)合組織范本把“交付”貨物的設(shè)施排除在常設(shè)機構(gòu)之外,而聯(lián)合國范本則規(guī)定,經(jīng)常交付貨物或商品的固定營業(yè)地點也可構(gòu)成常設(shè)機構(gòu);此外,聯(lián)合國范本還規(guī)定,在另一國從事保險業(yè)務(wù)的雇員也可構(gòu)成常設(shè)機構(gòu),等等。總之,聯(lián)合國范本對二種稅收管轄權(quán)等作了與經(jīng)合組織范本不同的規(guī)定與協(xié)調(diào),從根本上反映了國際稅收分配公平這一原則。
在國際稅收協(xié)定中,預(yù)提稅率的規(guī)定也反映了稅收分配公平原則。[18]目前幾乎所有的稅收協(xié)定都有對消極投資所得的預(yù)提稅率進行限制的條款。經(jīng)合組織稅收協(xié)定范本將預(yù)提稅率限制在15%以內(nèi),聯(lián)合國范本雖然沒有規(guī)定具體的預(yù)提稅率,但也主張對預(yù)提稅率進行限制。對預(yù)提稅率進行限制,其目的就是要使居住國也能分享到一定的稅收利益,而不致于使消極投資所得的稅收利益被來源國獨占,從而使來源國和居住國有一個合理的稅收分配。
此外,關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)讓定價的公平交易原則也在一定程度上反映了國際稅收分配公平的原則。關(guān)聯(lián)企業(yè)之間通過轉(zhuǎn)讓價格進行交易,其目的固然是以減少關(guān)聯(lián)企業(yè)集團總稅負(fù)為目的,但其客觀上卻減少了有關(guān)國家的稅基,損害其稅收利益,并擾亂了國家與國家之間的稅收分配關(guān)系。當(dāng)關(guān)聯(lián)企業(yè)之間進行轉(zhuǎn)讓定價時,有關(guān)國家便可根據(jù)公平成交價格標(biāo)準(zhǔn)對關(guān)聯(lián)交易進行定價,使該國從關(guān)聯(lián)交易中得到應(yīng)該得到的合理的稅收份額。
五、國際稅收中性原則
所謂國際稅收中性原則是指國際稅收體制不應(yīng)對跨國納稅人跨國經(jīng)濟活動的區(qū)位選擇以及企業(yè)的組織形式等產(chǎn)生影響。一個中性的國際稅收體制應(yīng)既不鼓勵也不阻礙納稅人在國內(nèi)進行投資還是向國外進行投資,是在國內(nèi)工作還是到國外工作,或者是消費外國產(chǎn)品還是消費本國產(chǎn)品。[19]
稅收中性是國內(nèi)稅法的一項基本原則。它要求政府的稅收活動不影響企業(yè)的經(jīng)營決策,包括企業(yè)的組織形式、稅基的分配、債務(wù)的比例以及價格的制定等。即使企業(yè)的決策不具有經(jīng)濟合理性,也不應(yīng)通過稅收施加影響。在通常情況下,是否具有中性往往成為衡量國內(nèi)稅法是否為良法的一個標(biāo)準(zhǔn)。[20]在國際稅法領(lǐng)域內(nèi),稅收中性仍具有同樣的重要地位。一個好的國際稅法就不應(yīng)對資本、勞動和貨物等在國際間的流動產(chǎn)生影響,從而有助于實現(xiàn)資源在世界范圍內(nèi)合理利用。事實上,目前各國簽訂稅收協(xié)定,進行國際稅收合作的一個重要目標(biāo)也就是要促進貨物、勞動和資本在國際間的流動。[21]
國際稅收中性原則可以從來源國和居住國二個角度進行衡量。從來源國的角度看,就是資本輸入中性,而從居住國的角度看,就是資本輸出中性。資本輸出中性(capital export neutrality)要求稅法既不鼓勵也不阻礙資本的輸出,使得在國內(nèi)的投資者和在海外的投資者的相同稅前所得適用相同的稅率;資本輸入中性(capital import neutrality)要求位于同一國家內(nèi)的本國投資者和外國投資者在相同稅前所得情況下適用相同的稅率。稅收協(xié)定中的資本無差別,實質(zhì)上就是資本輸入中性。
但資本輸出中性與資本輸入中性在內(nèi)容上卻存在著一定的對立或矛盾,比如前者要求居住國對其居民的全球所得進行征稅,并對外國來源所得的外國稅收實行抵免,而資本輸入中性則要求居住國對所有的外國來源所得實行免稅。因此,資本輸出中性與資本輸入中性在理論上本身即存在著矛盾,而且難以統(tǒng)一。一國若強調(diào)資本輸出中性,他就可能偏離資本輸入中性;反過來,一國若強調(diào)資本輸入中性,則又可能偏離資本輸出中性。因而,一個國家究竟應(yīng)實行怎樣的稅收政策才能既堅持資本輸出中性又符合資本輸入中性,目前尚沒有一個適當(dāng)?shù)拇鸢?。這也就為一個國家選擇符合其自身利益要求的稅收政策提供了充分的理由。所以國際稅收中性原則往往難以得到嚴(yán)格的執(zhí)行,偏離國際稅收中性的做法可謂比比皆是。
在實踐中,一個國家在制定稅法時,資本輸出中性往往并不是首要標(biāo)準(zhǔn),而資本輸入中性也常常被一些國家為了吸引外資而采取的稅收優(yōu)惠措施所扭曲。一般地說,發(fā)達國家的稅法比發(fā)展中國家的稅法更趨向于中性,比如,美國對內(nèi)資和外資基本上采取的是同等的稅收政策,對外資沒有稅收優(yōu)惠,實行資本輸入中性;而對海外投資,一般也不實行稅收饒讓制度,堅持資本輸出中性。而發(fā)展中國家由于資金缺乏,其所制定的稅收政策往往總是鼓勵外資的輸入而限制資本的輸出。
盡管由于資本輸出中性和資本輸入中性的本身所存在的內(nèi)在矛盾,使得在國際稅收實踐中偏離稅收中性的做法較為常見,但堅持稅收中性的做法也更為普遍,國際稅收中性作為一個基本信念或一項原則仍然存在。避免雙重征稅和防止避稅與逃稅這一國際稅法的重要目標(biāo),總體上就體現(xiàn)了國際稅收中性原則。一旦允許雙重征稅或避稅與逃稅,企業(yè)投資區(qū)位選擇的決策必然會受其影響。另外常設(shè)機構(gòu)原則的確定,其中也包含了避免因投資區(qū)位和企業(yè)組織形式等的不同而承擔(dān)不同的稅負(fù),因而也是稅收中性原則的體現(xiàn)。
六、跨國納稅人稅負(fù)公平原則
所謂跨國納稅人稅負(fù)公平原則是指跨國納稅人所承擔(dān)的稅收與其所得的負(fù)擔(dān)能力相適應(yīng)的原則。其有橫向公平與縱向公平之分。所謂橫向公平是指經(jīng)濟情況相同的納稅人承擔(dān)相同的稅收,而縱向公平是指經(jīng)濟情況不同的納稅人應(yīng)承擔(dān)與其經(jīng)濟情況相適應(yīng)的不同的稅收。在各國所實行的個人所得稅中,累進稅率就被認(rèn)為體現(xiàn)了稅負(fù)公平的原則,其不僅使得相同的所得承擔(dān)相同的稅收,不同的所得承擔(dān)不同的稅收,而且使得所得越高,稅率還越高。一般地說,一項國際稅法只有符合稅負(fù)公平原則,才能使跨國納稅人自覺納稅,從而使國際稅法有效實施。
在現(xiàn)行國際稅收制度中,有很多內(nèi)容都反應(yīng)了跨國納稅人的稅負(fù)公平原則。比如,避免雙重征稅和防止避稅與逃稅就反映了跨國納稅人稅負(fù)公平的原則。其實,避免雙重征稅和防止避稅與逃稅在一定意義上說就是稅負(fù)公平原則的一個直接要求。因為雙重征稅或由避稅或逃稅引起的征稅不足都會造成一種稅負(fù)不公。前者使雙重納稅人自己處于不利的不公平地位,而后者使守法足額交稅的納稅人處于不利的不公地位。因此國際稅法中涉及到避免雙重征稅和防止避稅與逃稅的眾多制度與規(guī)范都反映了跨國納稅人稅負(fù)公平的原則。
稅負(fù)公平是國內(nèi)稅法的一項基本原則,[22]但是國際稅法領(lǐng)域里的稅負(fù)公平要比國內(nèi)稅法的稅負(fù)公平復(fù)雜得多。公平是相對而言的。在國內(nèi)稅法中,納稅人的稅負(fù)公平是以國內(nèi)納稅人為參照對象。參照對象單一,公平較易得到實施。而在國際稅法領(lǐng)域,情形則有所不同。因為一個跨國納稅人通常都要既受到來源國的優(yōu)先稅收管轄,又要受到居住國的最終管轄,有可能要分別在來源國和居住國二次納稅。這樣一來,納稅人稅負(fù)公平就會有二個標(biāo)準(zhǔn),即來源國的標(biāo)準(zhǔn)和居住國的標(biāo)準(zhǔn)。因此,當(dāng)以上二個標(biāo)準(zhǔn)不同時,納稅人只能在其中一個國家實現(xiàn)稅負(fù)公平,而不能同時在兩個國家實現(xiàn)稅負(fù)公平。比如,當(dāng)居住國對納稅人在來源地國的所得實行免稅時,納稅人在來源國境內(nèi)的稅負(fù)是公平的,但與居住國的納稅人相比就不一定公平,因為在居住國的稅率高于來源地國的稅率時,與該納稅人所得相同的居住國納稅人所負(fù)擔(dān)的稅收則要相對較高;當(dāng)居住國對納稅人的來源國所得不予免稅,而其稅率高于來源國的稅率時,納稅人根據(jù)稅法在居住國補交相應(yīng)稅款,這時該納稅人與居住國的納稅人相比實現(xiàn)了稅負(fù)公平,但卻與來源地國的納稅人相比又不公平了。因此,當(dāng)一個國家制定涉外稅法時,究竟是只把居民納稅人納入公平的考慮范疇之內(nèi),還是把非居民也納入考慮范疇之內(nèi),則是二種不同的公平標(biāo)準(zhǔn)。
事實上,一個國家很難對在本國境內(nèi)的非居民制定一個公平標(biāo)準(zhǔn)。而對一個納稅人的稅負(fù)是否公平進行衡量,則需要對所有有關(guān)國家的稅法進行綜合累積評估,而不能僅從一國的稅法進行判斷。
七、結(jié)語
國際稅法的上述四項基本原則互相聯(lián)系,又相互區(qū)別。其中國家稅收主權(quán)原則與國際稅收分配公平原則的聯(lián)系較為緊密,而國際稅收中性原則與跨國納稅人稅負(fù)公平原則的關(guān)系更為密切。國家稅收主權(quán)原則是國際稅收分配公平原則的基礎(chǔ),而后者是前者的必然要求;在國際稅收中性原則和跨國納稅人稅負(fù)公平原則的關(guān)系中,前者強調(diào)稅法對納稅人經(jīng)濟活動區(qū)位選擇及其它決策不產(chǎn)生影響,后者著眼于納稅人與納稅人之間的地位公平。但是,我們應(yīng)當(dāng)注意國際稅法的每一制度或原則往往都同時反映了上述四項原則。比如,關(guān)于關(guān)聯(lián)企業(yè)之間交易的公平定價制度,就同時反映了國家稅收主權(quán)原則、國際稅收分配公平原則,也反映了國際稅收中性原則和國際納稅人稅負(fù)公平原則。
「注釋
[1] 王貴國:《理一分殊——芻議國際經(jīng)濟法》,載《國際經(jīng)濟法論叢(第3卷)》,法律出版社1999年版,第96頁。
[2] 高爾森主編:《國際稅法》,法律出版社1992年版,第10-11頁。
[3] 劉劍文主編:《國際稅法》,北京大學(xué)出版社1999年版,第16-20頁。
[4] 陳大鋼主編:《國際稅法》,上海財經(jīng)大學(xué)出版社1997年版,第11-24頁。
[5] 廖益新主編:《國際稅法學(xué)》,北京大學(xué)出版社2001年版,第20-22頁。另見余勁松、吳志攀主編:《國際經(jīng)濟法》,北京大學(xué)出版社、高等教育出版社2000年版,第378-380頁。
[6] lorraine eden,taxing multinationals:transfer pricing and corporate income taxation in north america,university of toronto press,1998,p.64
[7] 陳安教授認(rèn)為,國際經(jīng)濟法的基本原則包括經(jīng)濟主權(quán)原則、公平互利原則、全球合作原則和有約必守原則。參見陳安主編:《國際經(jīng)濟法總論》,法律出版社1991年版,第156-210頁。
[8] 加拿大著名經(jīng)濟學(xué)家和國際金融專家bird是這樣認(rèn)為的。see lorraine eden,taxing multinationals:transfer pricing and corporate income taxation in north america, university of toronto press,1998,p.101.
[9] brian j.arnold & michad j.mcintyre,international tax primer,kluwer law international,1995,p.3.
[10] brian j.arnold & michad j.mcintyre,international tax primer,kluwer law international,1995,p.3.
[11] 王傳綸主編:《國際稅收》,中國人民大學(xué)出版社1992年版,第34-38頁。
[12] 王傳綸主編:《國際稅收》,中國人民大學(xué)出版社1992年版,第64-68頁。
[13] 根據(jù)聯(lián)合國《關(guān)于發(fā)達國家與發(fā)展中國家間避免雙重征稅的協(xié)定范本》第25條和我國與有關(guān)國家所簽定的稅收協(xié)定的第25條“相互協(xié)商程序條款”的規(guī)定,就解釋和實施稅收協(xié)定時發(fā)生的困難和疑義,包括雙重征稅等,“締約國雙方主管當(dāng)局應(yīng)相互協(xié)商設(shè)法解決”,而不要求必須解決。
[14] 近年來,在個別稅收協(xié)定中,出現(xiàn)了稅收爭議的仲裁解決條款,如歐盟針對轉(zhuǎn)讓定價的雙重征稅問題于1990年通過的《關(guān)于避免因調(diào)整聯(lián)屬企業(yè)利潤而引起的雙重征稅的協(xié)定》就已于1995年生效;此外,美國與德國、墨西哥,德國與法國、瑞典等簽定的稅收協(xié)定也針對稅收協(xié)定的解釋與適用問題規(guī)定了仲裁條款,但其卻未得到過適用,而且也沒有得到更多國家的采用。
[15] 聯(lián)合國《稅收協(xié)定范本》和經(jīng)合組織《稅收協(xié)定范本》均在第24條規(guī)定了“無差別待遇”條款,根據(jù)該條規(guī)定,締約國一方國民、居民、常設(shè)機構(gòu)和資本在締約國另一方負(fù)擔(dān)的稅收和有關(guān)條件,不應(yīng)比締約國另一國國民、居民、企業(yè)和資本在相同情況下負(fù)擔(dān)或可能負(fù)擔(dān)的稅收或有關(guān)條件不同或比其更重。其與通常的國民待遇的表達或概念存在明顯不同,尤其是“在相同情況下”限制,使得該條的規(guī)定更加模糊。比如外國居民和本國居民本身就被認(rèn)為是在“不同的情況”下。正因為如此,一國對外資和外國企業(yè)等的稅收優(yōu)惠制度才被普遍實行。
[16] 經(jīng)合組織:《稅收協(xié)定范本注解》第24條第64、66、67段。
[17] oecd,transfer pricing guidelines for multinational enterprisesand tax administrations,preface 7.
[18] lorraine eden,taxing multinationals:transfer pricing and corporate income taxation in north america,university of toronto press,1998,p.82.
[19] lorraine eden,taxing multinationals:transfer pricing andcorporate income taxation in north america[m],university of toronto press,1998,p.74.
[20] 稅收中性原則最早可以追溯到亞當(dāng)?斯密的自由經(jīng)濟學(xué)說。亞當(dāng)?斯密極力主張經(jīng)濟的自由放任和自由競爭,反對政府干預(yù)經(jīng)濟,并認(rèn)為稅收應(yīng)盡量不使財富分配的原有比例發(fā)生變化,盡量不使經(jīng)濟發(fā)展受影響。